（法学专业论文）信用卡诈骗罪及其防治对策.pdf

论文提要 本文首先概括地介绍了信用卡的产生和发展进程，阐述了信用卡的转帐结 算、储蓄、汇兑和消费信贷的四大基本功能，指出随着信用卡功能的不断发展以 及信用卡在社会生活和经济活动中的不断渗透，信用卡诈骗犯罪也在与开俱增， 惩治和防范信用卡诈骗犯罪成为世界各国共同面临的任务。国际上，各个国家和 地区关于信用卡诈骗罪的立法状况有所差别，但是我国将信用卡诈骗罪从一般诈 骗罪中分离出来则是完全必要的。 文章中笔者对信用卡诈骗罪的概念及构成要件进行了详细的阐述，对学术界 的各种观点加以分析论证，并理论结合实践对司法认定中的一些疑难问题进行深 入探讨，提出自己的观点。同时，指出现行刑法中关于信用卡诈骗罪规定存在的 一些缺陷和不足，为使之更好地与司法实践相适应，更有力地打击和预防信用卡 诈骗犯罪，从增设单位犯罪主体和客观行为方式、取消有关条款、以及变更罪名 等方面提出对信用卡诈骗罪立法完善的建议。文章还通过对信用卡诈骗罪的特 点、成因进行全面分析，从宏观和微观两方面提出信用卡诈骗罪的防治对策，并 结合笔者自身工作实践提出警方防控信用卡诈骗犯罪的相关对策。 s u m m a r y o f t h ed i s s e r t a t i o n t h i sd i s s e r t a t i o nf i r s tb d e f l yi n t r o d u c e st h eb i r t ha n dg r o w t ho fe r e d i tc a r d ，t h e n i l l u s t r a t e st h ef o i l l f u n d a m e n t a lf u n c t i o n so fa c c o u n tt r a n s f e r , s a y i n g ，e x c h a n g ea n d c o n s u m p t i o nc r e d i t i tt h e np o i n t so u tt h a t 。w i t ht h ei n c r e a s i n gd e v e l o p m e n to ft h e f u n c t i o n so fc r e d i tc a r da sw e l la si t sg r a d u a li n t e g r a t i o ni n t oo u rs o c i a ll i v e sa n d e c o n o m i ca c t i v i t i e s t h e r ei sas u r g ei nc r i m i n a le r e d i tf r a u da c t i v i t i e s t op u n i s ha n d p r e v e n tc r e d i tc a r df r a u dh a sb e c o m eac o m m o nt a s kf o rc o u n t r i e sa r o u n dt h ew o r l d i n t e m a t i o n a l l y , d i f i e r e n tc o u n t r i e sa n dr e g i o n sh a v ed i f f e r e n tl a w sa d d r e s s i n gt h e s p e c i f i cc r i m eo fc r e d i tc a r df r a u d i ti sn e c e s s a r yf o rc h i n at os e l ) a r a t ec r e d i tc a r d f r a u df r o mo t h e rc r i m i n a lf r a n d sa n dl e g i s l a t ea c c o r d i n g l y i nt h i sd i s s e r t a t i o n ，t h ea u t h o rg i v e sad e t a i l e de x p l a n a t i o no ft h ec o n c e p to f c r i m i n a lc r e d i tc a r df r a u da n de l e m e n t so ft h ec r i m e s h ec o m b st h r o u g hv a r i o u s a c a d e m i cv i e w sa n dg i v e sh e ro w na n a l y s i sa n dr e s p e c t i v er e a s o n i n g s h et h e n c o m b i n e st h e o r ya n dp r a c t i c e a n dc o n d u c t e da ni n - d e p t hd i s c u s s i o no fc e r t a i n d i f f i c u l tq u e s t i o n sc o m m o n l yf o u n di ni u d i c i a ld e c i s i o n sa n da s s e f f sh e ro w nv i e w so n 血e s ei s s u e s f u r t h e r m o r e s h ep o i n t so u tc e r t a i nd e f e c t so r s h o r t c o m i n g so ft h e e x i s t i n gc r i m i n a lc o d ea d d r e s s i n gt h ep a r t i c u l a rc r i m eo fe r e d i tc a r df r a u d a n d p r o p o s e st oi m p r o v et h el e g i s l a t i o no fc r e d i tc a r df r a u dt h r o u g ha d d i n gm o r es u i t a b l e s t l b j e c t sa n do b j e c t i v eb e h a v i o r si n t ot h ec r i m e ，n u l l i f y i n go rr e p l a c i n gc e r t a i no l d c l a u s e s ，a n dc h a n g i n gt h ea p p l i c a b l en a m eo ft h ec r i m e ，丽mt h eh o p et h a ts u c h p r o p o s a l sc a nb ea d o p t e dt ob e a e rs e r v ej u d i c i a lp r a c t i c e ，a n dt of i g h ta n dp r e v e n t c r i m i n a lc r e d i tc a r df r a u dm o r ee f f e c t i v e l y f i n a l l y , t h r o u g hat h o r o u g ha n a l y s i so f 恤e c h a r a c t e r sa n do r i g i n so fc r e d i tc a r df r a u d ，t h i sa r t i c l ep r o p o s e sb o t hm a c r o a n d m i c r o p r e v e n t i v ep o l i c i e sa g a i n s tc r e d i tc a r df r a u d ，w i t he m p h a s i so nr e l e v a n tp o l i c i e s n e e dt ob ea d o p t e db yt h ep o l i c eb a s e do nt h ea u t h o r so w nw o r ke x p e r i e n c ea s a p o l i c eo f f i c e r 引言 信用卡自2 0 世纪5 0 年代进入银行领域，以其特有的优势迅速在全球普及。 伴随着信用卡业务的迅猛发展，针对信用卡系统的侵害和利用信用卡的犯罪案件 电与f | 俱增，严重扰乱了正常的金融秩序。据统计，仅维萨( v i s a ) 、力事达 ( m a s t e r ) 两大信用卡国际组织，每年因信用卡诈骗犯罪造成的损失己超过3 0 亿美元。在一一些发达国家如美国，每年因信用卡诈骗犯罪而造成的经济损失高达 5 亿美元。我国每年因信用卡诈骗犯罪造成的经济损失，也在亿元以上。由此可 见，目前信用卡诈骗犯罪已成为信用卡使用社会化所面临的一个严重问题，被 各国警方及国际社会列为打击经济犯罪的重要课题。 笔者作为刑侦预审部门的一名民警，在办案过程中参与审理了一些重特大信 用卡阼骗案件，发现该类犯罪无论在犯罪手段、行为方式、侵犯的客体还是社会 危害性匕都有其自身的特点。因此笔者在理论界和司法上的争论基础之上，对信 用一t i t 骗罪的概念、犯罪构成要件以及司法实践中的一些认定问题进行了深入探 讨，并通过对信用卡诈骗罪的特点、成因进行全面分析，理论结合实践对立法完 善提出j 7 自己的建议，并从宏观和微观两方面提出了信用卡诈骗罪的防范对策。 最后，笔者从实践工作角度出发，认为从防范、控制与打击信用卡诈骗罪的各方 面力量对比来看，警方无疑是最重要、最有力度的社会力量之一，进而结合多年 来审理该类案件的实践经验提出了具有现实意义的信用卡诈骗罪的防控对策。 一、信用卡及信用卡诈骗罪的刑事立法 ( 一) 信用卡的概念、产生及发展 1 、信用卡的概念 信用卡是目阿世界上流行的一种先进的支付与结算工具。国际上通行的信用 卡是指银行或有关机构发给资信较好的公司和有稳定收入的个人，便利其购买商 品、取得服务或者提取现金的信用凭证，持卡人可以以此为凭证，在暂时不交付 现会的情况f 先进行消费活动，并在以后一定时间内再补足所欠款项，是一种无 需预先存款就可贷款消费的贷记卡。在我国，信用卡是指由商业银行( 含邮政金 融机构) 向社会发行的具有消费信用、转帐结算、存取现会功能的信用支付工具， 按是否向发号银行交存备用金分为贷汜卡、准贷记卡两类。贷记卡是指发卡银行 给予持卡人一定的信用额度，持卡人可在信用额度内先消费、后还款的信用卡； 准贷记卡是指持卡人须先按发卡银行要求交存一定金额的备用会，当备用金帐户 余额不足支付时，可在发卡银行规定的信用额度内透支的的信用卡。 2 、信用卡的产生和发展 信用卡最早于1 9 1 5 年起源于美国，但在其产生之初，发行机构并不是银行， 而是一些百货商店、饮食业、娱乐业和汽油公司。这些商家为招徕顾客，推销商 品，扩大营业额，有选择地在一定范围内发给顾客一种类似金属徽章的信用筹码， 后柬演变成为用塑料制成的卡片，作为客户购货消费的凭证，开展了凭信用筹码 在本商号购货的赊销服务业务，这就是信用卡的雏形。但它只是在商业领域使用， 以商业信用形式存在的。而以银行信用形式存在的阶段则开始于本世纪5 0 年代。 1 9 5 2 年，美因的富兰克林国民银行( f r a n k l i nn a t i o n a lb a n k ) 发行了金融零 售业的信用卡，从此，信用卡进入银行领域。1 9 5 9 年，美国的美洲银行在加利福 尼亚州发行美洲银行卡( b a n ka m e r i c a nc a r d ) ，此后，许多银行加入了发卡 银行的行列。发卡机构的增多，带来了机构不统一的问题，影响了信用卡业务的 发展，于是出现了信用卡联营组织。1 9 7 4 年，美洲银行信用卡公司组织部分西方 银行参加联营，成立了国际信用卡服务公司( i b a n c o ) 。1 9 7 7 年该公司丌始使用 v 1 s a 标志，组成了维萨( v i s a ) 信用卡集团，1 9 8 2 年维萨( v i s a ) 信用卡集团正 式发行v i s a 信用卡，成为世界上最大的信用卡组织。1 9 6 6 年，美国一些银行为推 动信用卡发展，订立统一标准，由富国银行牵头联合了7 7 家银行，组织了同业银 行j 卡协会( i n t e rb a n kc a r da s s o c i a t i o n ) ，1 9 6 9 年4 月，同业银行卡协会更 名为万事达卡( m a s t e r c a r d ) 集团组织，并统一信用卡标志为“万能支付卡”， 11 ) 7 9 年该卡被正式命名为万事达卡( m a s t e r c a r d ) ，其标志为红黄两个相连的圆 形地球。两大组织的出现，大大推动了信用卡的发展，特别是现代化通讯手段的 应用，使信用卡迅速在全球普及。到2 0 0 3 年，参加维萨组织和万事达组织的会员 银行有2 力多家，各自有特约商户达三千多万家，网络遍布全球2 0 0 多个国家和地 区，交易额每年达7 0 0 0 多亿美元。 信用卡在中国的出现始于2 0 世纪7 0 年末期，当时刚刚打开国门的中国，在大 胆引进外国的先进科学技术和管理经验的同时，信用卡作为国际流行的信用支付 f 具也随之进入了中国，并得到了较快的发展。1 9 7 9 年，中国银行广东省分行率 条n笫m瓤第鬻，3渐枷日版啤脶蚰林1 2 布扎颁策行对银拄民防人罪一国犯一中卡一，用一渤瀚一理薯一管业一务伟业陈行民嵌袢咏 见弛 一参参 先与香港东亚银行签订协议，开始代理信用卡业务，信用卡从此进入了中国。不 久，上海、南京、北京等地的中国银行先后同香港东亚银行、汇丰银行、渣打银 行及美国运通公司等发卡机构签订了兑付协议。到目前为止，中国银行及其指定 的收兑处受理的外国信用卡主要有维萨卡( v i s ac a r d ) 、万事达( m a s t e rc a r d ) 、 荚困运通譬( a m e rjc a r l e x p r e s sc a r d ) 、大莱卡( d i n e r sc a r d ) 、同本j c b 卡。此外，香港宝生银行发行的中银卡( b o cc a r d ) 在广州、深圳、珠海等地 都可以使用。在接受国外和香港地区信用卡的同时，国内许多银行也陆续发行了 本土的信用卡。1 9 8 5 年中国银行珠海分行发行了我国内地的第一张信用卡；1 9 8 6 年中国银行北京分行发行了长城卡，并被指定为中国银行系统的信用卡：1 9 8 7 年中幽工商银行发行了全国通用的牡丹卡；1 9 9 0 年中国人民建设银行在全国发行 龙卡；同年农业银行在全国各地发行金穗卡。至i 2 0 0 2 年9 月，全国银行卡发卡量 已达4 6 9 亿张，但其中属于信用卡范畴的贷记卡和准贷记卡只有8 1 0 0 多万张，其 余的绝大多数都是借记卡。所以，我国信用卡发展的潜力还十分巨大。 ( ) 信用母的功能和作用 1 、信用卡的功能 信用卡的各项用途和功能是由信用卡发卡银行根据社会需要和内部经营能 力所赋予的。尽管各家银行所发行的信用卡的功能并非完全一致，但作为信用卡 的基本功能和作用是一样的。就目前而言，信用卡至少具备以下四种功能： ( 1 ) 转帐结算功能 转帐结算又称非现金结算，也叫划拨结算，是信用卡最主要的功能，它能为 社会提供最j 泛的结算服务，方便信用卡持有者与商场、饭店等消费行业r j 的购 销活动，减少社会的现金货币使用量，节约社会劳动。信用卡结算除了具有银行 票据结算的一切优越性外还具备两大优势，一是信用卡将银行的转帐业务对象 l h 单位、团体扩大到了个人；二是信用卡打破了票据转帐结算在时间、地点上的 限制，信用卡持有者无论在白天、夜晚或节假同都可以持卡在本地或外地的商户 消费购物，或在自动取款机上支取现金。由此可见，信用卡将以银行票据为工具 的转帐结算推向了一个更先进的阶段。 ( 2 ) 储蓄功能 参见陈品品：“中周俯用卡之路”，载于金融与法制2 0 0 3 年第1 2 期。 3 信用卡持有者可以在相当广泛的范围内，在发卡银行指定的储蓄网点办理存 款手续。使用信用卡办理存款与取款手续比使用储蓄存折更方便，不受存款地点 和存款营业所的限制，可以在发卡银行的所有网点及联行机构通存通取，这大大 方便了信用卡持有者。同时，凭信用卡支取现金，银行需要审查持卡人身份证件， 核对持卡人签字，这将有助于发行卡维护持卡人的资金安全。 ( 3 ) 汇兑功能 汇兑是汇款人委托银行将款项汇给外地收款人的结算方式。具有使用范围广 泛、手续简便、划款迅速等特点，是银行的一种结算业务。信用卡汇兑功能具有 无可比拟的方便、安全和节约特点。信用卡的汇兑功能与其他汇兑形式相比，免 去了信汇邮寄的时间等待、电汇的高昂费用和票汇的繁琐程序，具有更明显的优 越性。 ( 4 ) 消费信贷功能 消费信贷又称消费贷款，是指对消费者个人发放的，用于购买耐用消费品或 支付其他费用的贷款。这类贷款的期限一般为2 3 年。信用卡的持有人在购物消 费过程中所支付的费用超过其信用卡帐户余额时，发卡银行允许持卡人在规定 的限额内进行短期的透支。从实质上讲，这就是发卡行向客户提供的消费信贷。 l 期而，信用 具有消费信贷的功能。 2 、信用卡的作用 信用卡作为当今社会一种全新的货币形态，是个人信用与社会经济的联结 点，是沟通金融、电子科技、商业贸易的桥梁和纽带。作为国际流行的先进的结 算支倒手段、理财工具和新颖的消费信贷方式，信用卡以其特有的优势推动着当 前和今后整个社会经济的发展。其作用具体表现在以下几方面： ( 1 ) 提供结算服务，简化结算手续，节约社会劳动 信用卡的最大特点是将现金结算转变为转帐结算，大大便利了消费者和商 户。推行信用卡就把零售商品和劳务供应的大量现金货币交易转化为转帐结算， 免除r 消费暂携带大量现会的困扰，同时，也减轻了特约商户在销售货物后收款、 清点现金以及银行印制、调运、保管现金货币的繁重劳动，从而大大节约了社会 劳动。 ( 2 ) 促进消费市场的培育和发展，扩大居民的消费需求 信用卡作为一种消费信贷工具，是商业银行介入信用消费、开展个人消费信 贷的最佳途径，对促进消费市场的培育与发展，扩大居民的消费需求，拉动经济 增睦起着巨大的作用。据统计，目前全球的信用卡发卡量在1 5 亿张左右，当今世 界上通过信用卡实现的交易金额每年高达4 万多亿美元，全球信用卡交易占社会 消费零售总额的比例达5 5 ，而美国6 8 的g d p ( 国民生产总值) 都是通过信用卡 交易实现的。”由于信用卡具有先消费、后支付的消费信贷功能，使人们在没有 实际购买力时便有了消费行为，这神超前的消费方式增加了人们对商品的有效需 求，从而刺激生产进一步扩大，促进经济快速增长。 ( 3 ) 推动金融业的国际化、现代化和金融体制的变革 信用卡是一种金融创新产品，是高科技的结晶。信用卡产品的高科技含量以 及对新设备、新技术的综合应用程度是金融电子化的重要体现。其超前的集中性 摊动着金融电子化和现代化，今后家庭银行、自助银行、网络银行将逐步取代传 统银行服务方式而成为金融业的主导者；同时信用卡不仅为商业银行的各项业务 发展赋予了新的内容，而且有利于加强商业银行内部的协作与配合，有助予银行 问的联合经薄，有利于与国际会融业的接轨，对推动金融业的国际化、现代化和 金融体制的变革起着重要作用。 ( 4 ) 有利于及时反映社会经济发展的现状 信用卡承载的信息是国民经济的晴雨表。信用卡是商品经济发展的产物，是 传递商品和服务信息的重要载体。通过持卡消费电录，能有效地反映出人们的市 场消费行为以及消费心理j 消费结构和消费趋势，从而可以调节商品生产和分配， 保持圈民经济总量需求和总供给的有效平衡，既防止产品过剩，又可避免供给不 足，是衡量国民经济景气状况的重要指标。同时，信用卡又是研究本地区、本单 位居民收入、支出、投资动态的重要信息来源，是进行市场调查的重要依据。总 之，通过信用卡，能够全面反映出社会各行业、各部门的经济发展状况。 ( 三) 国际上信用卡诈骗罪的立法状况 随着信用卡功能的不断发展以及信用卡在社会生活和经济活动中的不断渗 透，信用卡业务的风险也不断产生。因为信用卡是以个人信用为前提的，而个人信 用在很大程度上又有许多不确定的因素。特别是信用卡作为一种大众化的支付工 。参见黝i 晶晶：“中因信用卡之路”，载十余融，j 玄制2 0 0 3 年第1 2 期。 5 具，其流通范e 1 a l j 一、环节多，任何一个环节出现问题，就可能给发卡机构或者特约 商户，甚至持卡人带来风险或造成实际的经济损失。如发卡机构对客户的资信情 况审查不严：或者有的不法分子伪造资信情况，蒙骗发卡机构取得信用卡：持卡人 违反有关信用卡使用规则进行恶意透支：特约商户不严格按规定办理信用卡交易 甚至与持一t - - ：- 人勾结，共同欺骗发卡银行：非持卡人窃取他人信用卡密码及信用卡 内容，用伪造的信用卡大量消费等等。所有这些均可能造成极大风险，给犯罪分子 以可乘之机。据统计，在一些发达国家和地区，信用卡诈骗所造成的损失每年高达 数亿美元。可见惩治和防范信用卡诈骗犯罪是世界各国共同面临的任务。目前一 些困家和地区对于惩治和防范信用卡方面的犯罪，采取了很多措施。除了从科学 技术一卜积极研制一些防伪信用卡外，还十分注意从法律的完善上对信用卡业务的 管理以及信用卡方面犯罪的惩治。应该说这些措施是十分有效的，也取得了一定 成果。 例如，法国1 9 9 1 年】2 月3 0i = 1 第9 卜1 3 8 2 号法律规定：“任何人，犯有下列行为 之一的，处1 年至7 年的监禁和3 6 0 0 法郎至5 0 0 0 力法郎的罚会，或单处监禁或罚金： ( 1 ) 伪造或篡改支付卡或提款卡的：( 2 ) 在了解事实的情况下，使用或企图使用 伪造的或经篡改的支付卡或提款卡的：( 3 ) 在了解事实的情况下，同意接受以伪 造的或经篡改的支付卡支付的付款的。”该法律还规定：“伪造的或经篡改的支 付卡或提款卡予以没收并销毁：用于或旨在用于制造这些物品的材料、机器、器 具或工具办予以没收：法院还可判处不超过5 年的期限内禁止行使刑法典规定的 公民权、民事权及家庭权。” 闩本刑法没有专门设立信用卡犯罪的独立条款，根据司法实践，同本对信用 卡犯罪的处罚是根据某一具体行为加以确定的。譬如，伪造信用卡的按伪造私人 文书罪论处，处3 个月以上5 年以下的监禁：窃取信用卡的，按盗窃罪论处，处1 0 年以下临禁：以他人名义从信用卡公司骗取信用卡的，视为同时犯有伪造私人文 书罪和诈骗罪：根据r 本刑法规定，犯有诈骗罪的，处1 0 年以下监禁r 利用信用卡 恶意透支的，以往的半- f j f f 0 则按诈骗罪论处。” ( 四) 我国信用卡诈骗罪的立法状况 与世界其他国家和地区一样，我国在信用卡业务不断发展的同时，有关信用 参见刈宪伞播：余融风险防范l ，犯罪惩治卜海奇：信会计i _ ；版社1 9 9 8 年版，第6 7 负。 6 卡方面的犯罪也在同益增多。特别是出于我国对信用卡业务的管理经验还不足， 各项规章制度也有待完善，多多少少也给违法犯罪分子以可乘之机。理论上与司 法实践中对于要加强对信用卡犯罪行为进行惩治，并没有异议。但是，理论上对于 是否应该在我国刑法中专门规定信用卡诈骗罪这一罪名则有不同的看法。有人认 为信用卡诈骗罪从本质上分析仍然应该属于诈骗犯罪，刑法上没有必要将信用 卡诈= 骗行为从一般诈骗罪中分离出来。也有学者主张，在银行业务中，信用卡属 丁_ 会融票证的范围，刑法中完全可以设立一个相对较为统一的金融票证诈骗罪， 而没有必要号门规定信用卡诈骗罪。笔者认为，从各国刑法理论和司法实践分析， 信用卡诈骗与传统的财产诈骗虽然都属于“诈骗”，但无论从行为人的犯罪手段、 行为所侵犯的犯罪客体、行为所侵犯的犯罪对象，还是从行为造成的社会危害性 柬分析，信用卡诈骗与传统的财产诈骗均存在有相当大的差异。如果继续将信用 母诈骗犯罪归入传统的诈骗罪，肯定会给司法实践带来许多问题，对惩治和防范 信用卡诈骗犯罪也是极为不利的。随着我国刑事立法的不断发展和完善，对于某 些实践中发案率较高且我们对其惩治的经验积累较多的犯罪，完全可以通过立法 在罪名上加以细化，以适合司法实践的需要。因此，笔者认为，将信用卡诈骗罪从 一一般诈骗罪中分离出来确有必要性。另外，由于信用卡毕竟在功能和作用等方面 与其他会融票证有很大的区别，如信用卡具有独特的提款、透支等功能。因此， 作为信用卡诈骗犯罪的手段也必然会与其他金融票证诈骗犯罪的手段有所区别， 而崩有些特点相当明显。因此，在立法上科学的作法应当是将信用卡诈骗罪从普 通诈骗罪中分离出来，作为一种独立的犯罪加以规定十分必要。基于此，全国人 大常委会1 9 9 5 年6 月3 0 同通过的关于惩治破坏金融秩序犯罪的决定增加了信 用卡诈骗罪，1 9 9 7 年修订后的新刑法第1 9 6 条保留了这一犯罪。另外，最高人民 法院、最高人民检察院1 9 9 5 年4 月2 0 日通过的关于办理利用信用卡诈骗犯罪案 件具体适用法律若干问题的解释和最高人民法院1 9 9 6 年1 2 月1 6 日通过的关于 审理阼骗案件具体适用法律的若干问题的解释- 3 冲有关信用卡诈骗罪的一些规定 仍继续有效。 二、信用卡诈骗罪的概念及构成特征 根据刑法第1 9 6 条规定，信用卡诈骗罪，是指违反信用卡管理法规，以非法 。参见谭万霞：“信用卡诈骗雅论析”载十l r 肃行政学院学报2 0 0 2 年第4 期。 。参见潘t m ：“论信用卡诈骗罐o i 防范构想”，载于广西人学学报2 0 0 1 第3 期。 7 占有为目的，利用信用卡，虚构事实、隐瞒真相，骗取公私财物，数额较大的行 为。利用信用卡，一般是指使用伪造的、作废的信用卡、冒用他人的信用卡或者 恶意透支的行为。信用卡诈骗罪在犯罪构成上具有如下特征： ( ) 信用卡诈骗罪的犯罪主体 根据现行法律规定，本罪的犯罪主体是一般主体，即只能由年满1 6 周岁且 有刑事责任能力的自然人构成，单位不能成为本罪的主体。但是对于单位应否成 为本罪的主体，理论界存在“否定说”和“肯定说”两种截然相反的意见。“否 定酏”认为，信用卡使用存在数额的限制，一般的单位不必冒风险去骗取如此小 数额的财物。单位信用卡都要在指定具体持卡人的情况下使用，所以单位实施信 用卡诈骗行为，实际上就是具体的持卡人实施的诈骗行为。“肯定说”认为， 单位可以成为本罪的主体。因为信用卡诈骗活动涉及的金额并非都是小数额的， 否则刑法就没有必要规定无期徒刑为信用卡诈骗罪的法定最高刑了。而且实践中 电发生单位恶意透支数额巨大甚至特别巨大的案件。对于单位持卡人按照单位 意志实施的信_ 片! j | 卡诈骗行为，当然应当处罚单位和具体持卡人。笔者认为，“肯 定说”所持的理由是充分的，单位可以也应当成为本罪的犯罪主体。因为： ( 1 ) 按照发行对象，信用卡分为单位卡和个人卡，单位既然可以作为合法 持卡人和使用人，当然能够实施如恶意透支此类的诈骗活动。根据银行卡业务 管理办法第1 7 条、第4 5 条的规定，单位的允许透支额比个人要大。由此可见， 如果单位基于非法占有目的进行恶意透支，数额也是非常惊人的，但对单位处罚 却缺乏法律依据，显然是不合适的。 ( 2 ) 根据刑法1 7 7 条的规定，单位可以成为伪造、变造金融票证罪的犯罪 ：t 体，现实中单位为实施信用卡诈骗而伪造信用卡是完全可能的，如果不规定单 位成为信用号诈骗罪的犯罪主体，那么就只能就手段行为追究刑事责任，而不能 追究目的行为的刑事责任，这显然不符合牵连犯的构成原则。 ( 3 ) 刑事立法应具毒扔调性，与其性质类似的信用证诈骗罪可以由单位构 成，而信用暑诈骗罪只能由自然人构成，在立法上明显不协调。 在现行刑法没有修改之前，应当如何处理单位所实施的信用卡诈骗行为，是 一个十分现实的问题。对此，有人主张既然不能处罚单位，只能依照刑法中有关 “参见孙军t 并：会融诈骗罪，中国人民公安大学出版社1 9 9 9 年版，第2 8 4 页。 “参见马克一生编：经济犯雅新论，武汉大学版社2 0 0 0 年版，第2 5 5 页。 8 自然人犯罪的规定，处罚单位中直接负责的主管人员和其他直接责任人员。笔 者认为，这不符合罪行法定原理。因为，在单位实施某一行为的情况下，要追究 有关责任人员的刑事责任，须以单位所实施的行为已构成犯罪为前提。由此，在 单位的行为不构成犯罪的情况下，对直接责任人员追究刑事责任，便会导致犯罪 与刑事责任的必然联系出现割裂，造成在没有犯罪的情况下却存在着刑事责任的 不合理现象，并且抹杀了单位行为与自然人个人行为的差别，将本柬由单位意志 支配下的行为强行作为个人意志支配下的行为加以对待。为此，从贯彻罪刑法定 原则的要求出发，在刑法没有作出相应的修改前，对于单位实施的信用卡诈骗行 为，不应当以信用卡诈骗罪去追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员的刑 事责任。 ( 二) 信用卡诈骗罪的犯罪主观要件 行为人在主观方面是故意，并具有非法占有的目的。刑法第1 9 6 条除对“恶 意透支”明确规定“以非法占有为目的”外，对于信用卡诈骗罪的其他三种行为 方式均未限定主观特征。尽管如此，刑法理论界上通行的见解仍认为，是否以非 法占有为目的是区分信用卡诈骗罪与非罪的关键。如借用他人的信用卡进行购物 消费，也是种冒用信用卡的欺诈行为，但是借用人主观上并无非法占有持卡人 财物的| 三| 的，因而其冒用他人信用卡的行为不能构成犯罪。 ( 三) 信用卡诈骗罪的犯罪客体和犯罪对象 1 、犯罪客体 剥于本罪的犯罪客体，在我国刑法学界存在以下几种不同认识：( 1 ) 本罪的 客体是公私财产所有权。( 2 ) 本罪的客体是国家对信用卡的管理制度。”( 3 ) 本罪 侵犯的客体是国家的会融管理制度。( 4 ) 本罪的客体是复杂客体，既包括国家对 信用卡的管理制度，也包括公私财产的所有权。 ( 5 ) 本罪的客体是复杂客体，即 同时侵犯了国家对金融活动的管理秩序和公私财产所有权。 对于上述五种观点，笔者完全赞同第四种观点。因为该观点对信用卡诈骗罪 的客体所作的理解宽窄适当，符合本罪客体的实际状况。本罪的客体是复杂客体， 参见游伟，肖晚祥：“竹用卡诈骗罪的理论界定与，司法适用”，载于法学专论2 0 0 1 年第2 期。 2 参见陈学军名会融犯摧血面观，中国法制m 版社1 9 9 6 年版，第1 6 7 页。 “参见欧m 涛土编：中华人民共和国新刑法注释o i 适用，人民法院出版社1 9 9 7 年版，第3 5 6 页。 ”参见川遒他士编：刑法的修改o j 适用，人民法院“ 版社1 9 9 7 年版，第6 2 5 页。 “参见赵秉忐主编：新刑法教程中国人民人学出版社1 9 9 7 年版，第4 6 8 页。 参见丁寿兴：“关于信用卡犯罪问题的研究”载于刑事法专论，中国方正 】_ j 扳礼1 9 9 9 年版笫1 3 5 页。 9 既包括阂家对信用卡的管理制度，也包括公私财产的所有权。一方面，信用卡诈 骗犯罪首先就是对国家信用卡管理制度直接造成了侵害，这是其作为一种金融犯 罪类型的本质所在，也是该种犯罪社会危害性的主要表现。立法者将本罪规定在 破坏社会主义市场经济秩序罪之中，其目的正是着重强调对信用卡管理制度的保 护这一立法思想。另一方面，利用信用卡进行诈骗也侵犯了公私财物所有权。信 用卡诈骗犯罪行为的表现方式不同，所侵犯的公私财物所有权的性质及权利主体 也不尽相同。如果行为人利用伪造的信用卡提耿现金或利用信用卡恶意透支，主 要侵犯金融机构财产所有权；如果利用伪造的信用卡进行购物结帐，由于特约商 户审查不严导致被骗的，其直接经济损失要由特约商户来承担，此时受到侵害的 是特约商户的财产所有权；冒用他人信用卡的，遭到经济损失即财物所有权受到 侵害的是持卡人。不管采用哪一种方式进行诈骗，都使国家法律所保护的公私财 产所有权遭到了侵害。 而第一、二种观点显然没有揭示出信用卡诈骗罪社会危害性的全部内容，失 之于片面。按照犯罪同类客体的划分是建立刑法分则体系的重要根据这一原理， 如果第一种观点能够成立，本罪就不应当设立在破坏社会主义市场经济秩序罪这 一章中，而应当归属于侵犯财产罪，这说明第一种观点也是明显悖离刑事立法精 神的。还应当指出，第一种观点无疑抹杀了作为经济诈骗犯罪类型的信用卡诈骗 罪与普通i 乍骗犯罪在犯罪客体层面的差异。 第三、五种观点认为信用卡诈骗罪侵犯了金融管理秩制度，失之于宽泛，没 有充分揭示出该罪的本质特征。国家的金融管理制度的内容十分丰富，不仅包括 信用卡管理制度，还包括对货币、外汇、证券、贷款、保险、信用证等的管理制 度，而信用卡诈骗罪的直接客体所包含的仅是作为金融管理制度内容之一的信用 卡管理制度，并未影响其他方面的金融制度的管理，因而不能将其他方面的金融 管理制度作为本罪的直接客体内容；同时，如此表述，也没有体现出本罪的本质， 不能体现本罪与其他类型金融犯罪在直接客体上的差异性，从丽其在区分此罪与 彼罪方面的特有功能便不复存在了。 2 、犯罪对象 对于本罪的犯罪对象，理论上的认识也颇不一致。大体上看，有两种观点： 埽十观点认为，本罪的犯罪对象，在本质层次上是非物化的银行信用：在非本质 的层次上，则是以社会商品形式存在的现金货币、商品货币、商品劳务和信用卡 本身。另一种观点认为，本罪的犯罪对象是信用卡。 笔者认为，上述两种观点都没有对本罪的犯罪对象予以准确的界定。首先， 第一种观点认为本罪的犯罪对象包括非物化的银行信用，这显然将本罪的客体所 表现的内容与本罪的对象相混淆。按照第一种观点的理解，侵害作为犯罪对象的 银行信用的信用卡诈骗行为，其犯罪客体只能是银行所特有的会融业务管理秩 序。但是，银行信用本身就是银行所特有的金融管理秩序的内部要素，两者之间 并不符合犯罪对象和犯罪客体间所要求的现象与本质的关系。其次，两种观点都 认为信用卡是本罪的犯罪对象，这一点也是不能成立的。虽然信用卡本身具有物 质形式，即塑料质卡片，在流通领域内作为商品交易的凭证使用，体现出一定的 货币职能，但是这种货币职能的实现，必须借助于对信用卡的实际利用。因此， 单纯地占有信用卡绝不可能使公私财产的所有权遭到侵害。在这种情况下，信用 卡仅仅是诈骗所采用的手段形式，是犯罪工具，而非犯罪对象。据此，在利用信 用卡实施诈骗犯罪的场合，表现和反映公私财产所有权的并非信用卡本身，而是 通过利用信用卡实施诈骗犯罪所获得的公私财产。因而，信用卡诈骗罪的犯罪对 象应当是公私财产。 ( 四) 信用卡诈骗罪的犯罪客观要件 按照新刑法明确规定，本罪的客观行为方式具体表现为四种形式： l 、使用伪造的信用卡。要对“使用伪造的信用卡”f 确地加以解释，关键 在于明确“使用”和“伪造的信用卡”的涵义。这里的“使用”，有人片面地理 解为是指按照自己的需要行使或利用信用卡的行为，包括用信用卡购物和接受有 偿服务。实际上，从目前各国发行的信用卡来看，信用卡具有以下基本功能： 转帐结算功能、储蓄功能、汇兑功能、消费信贷功能。而上述对使用所作的认识 只是涵括了信用卡的转帐结算功能。所以，凡是将伪造的信用卡作为真实有效的 信用卡按通常功能加以利用的，都应属于“使用7 i 这里的“伪造的信用卡”有 人又将之笼统地解释为是指使用各种方法非法制造的信用卡。这种解释将“变 造的信用卡”和“伪造的信用卡”混淆起来，不够准确。“伪造的信用卡”，是指 “渗见丁寿兴：“关于信用卡j 比罪问题的研究”，载于刑事法专论，中国方证出版社1 9 9 9 年版第13 8 负。 。参见施京卜主编：破坏市场经济秩序罪研究，中国人民大学出版社1 9 9 9 年版第1 9 4 负。 ”参见l 傲著：诈骗犯罪的定罪与量刑，人民法院出版社1 9 9 9 年版，第2 0 9 ：! j ；! 。 1 l 未经国家会融管理机构批准或授权的自然人或单位，仿照真实有效的信用卡，使 用各种非法方法制作的假的信用卡。具体说来，伪造的信用卡包括两种类型： 种是仿照信用卡的质地、模式、版块、图样以及磁条密码非法制造的信用卡；另 一种是在空白真卡的基础上进行仿造而制作的信用卡，也就是在合法制造的而未 经银行或信用卡机构发行给用户正式使用的空白卡上进行加工，加打其他用户的 帐号、姓名，在磁条上输入一定的密码信息，使其貌似已经发行给用户的信用卡。 而所谓“变造的信用卡”，是指无权变更信用卡所记载内容的自然人或单位，对 真实有效的信用卡，使用涂改、挖补等方法，改变信用卡的卡号、有效期等内容 后而非法制造的信用卡。”对于变造信用卡以及使用变造的信用卡的行为，新刑 法并没有规定为犯罪，按照罪刑法定原则，这两类行为即使社会危害性再为严重， 也不能将其解释为包括在伪造信用卡以及使用伪造的信用卡的行为当中进而按 犯罪处理。 对自己伪造信用卡又使用的行为的定性学术界也存在争论。一种意见认为， 应当以伪造会融票证罪和信用卡诈骗罪数罪并罚；另一种意见认为，应按照牵连 犯的原则从一重罪处罚。其中牵连犯说对何为重罪又有分歧：第一种观点认为， 二者法定刑相同，以结果行为( 信用卡诈骗罪) 论处为宣。第二种观点认为，应 以伪造会融票证罪处理。因为伪造金融票证罪是行为犯，而信用卡诈骗罪是结果 犯；前者无数额限制，而后者有数额限制。二者虽然法定刑相同，但显然伪造金 融票证罪对行为人更为严厉，因此应定伪造金融凭证罪：还有一种意见认为，行 为人伪造后使用的，若数额较大，定信用卡诈骗罪，若数额达不到较大标准，定 伪造金融票证罪。 对此，笔者的看法是，行为人既有使用自己伪造的信用卡行为，同时又把伪 造的其它信用卡出售或者交予他人使用的，应当以伪造金融票证罪和信用卡诈骗 罪数罪并罚；如果行为人单纯为了本人使用信用卡而伪造的，使用行为达到数额 较大标准才构成伪造金励票证罪和信用卡诈骗罪的牵连犯；至于在牵连犯情形 中，何为重罪，应当以行为的具体社会危害性和适用的刑种、刑期为标准，而不 应当以法定刑的轻重为标准；如果二者程度均相当，为整体体现危害行为的特征， 。参见供放 贝。 ”参见英藉 柑葛扎著：信用证信用卡外汇违法犯罪的防范j 处罚，中国榆察m 版社1 9 9 9 年版，第7 5 “银行f 占用卡犯罪的娄型披定性研究”载于法学2 0 0 2 年第1 0 期。 1 2 应以结果行为即信用卡诈骗罪定罪处罚。 2 、使用作废的信用卡。这里的“使用”与“使用伪造的信用卡”中的“使 用”的涵义基本相同。“作废的信用卡”是指因法定原因而失去效用的信用卡。 刑法理论上一般认为导致信用卡作废的原因有以下三种情形：( 1 ) 信用卡超过有 效期限而自动失效：( 2 ) 持卡人在有效期内停止使用，交回原发卡银行并办理退 卡手续而失效；( 3 ) 因信用卡挂失而失效；无论是持卡人还是非持卡人，明知是 上述已经作废的信用卡而使用的，均以本罪论处。同伪造的信用卡相比，作废 的信用卡有一个从有效转化为无效的过程，而前者一开始就是无效的。 使用涂改卡是不是使用作废的信用卡呢? 对此学术界有不同的观点。笔者认 为，所谓“涂改卡”，是指被涂改过卡号的无效信用卡，这些信用卡本身因挂失 或取消而被列入止付名单，但卡上某一个号码被压平后再被压上个新的号码， 用 二逃避黑名单检索。这就说明涂改卡在被涂改前就已经因挂失或取消被列入止 付名单，已经失去效用，此后再在此作废的信用卡上所实施的涂改、加工行为纯 粹就是一种伪造行为。因此，将涂改卡视为一种伪造的信用卡即可，而没有必要 将之当作作废的信用卡。同时，应当注意的是，变造信用卡是以真实有效的信用 卡为基础的，而涂改行为则是以失去效用的信用卡为基础的，故将涂改信用卡视 为变造信用卡的行为的观点也不能成立。 3 、冒用他人的信用卡。信用卡必须由持卡人本人使用是信用卡管理的国际 性规则，根据这项规则，信用卡的使用权仅限于持卡人本人，不得转借或转让。 所谓“冒用他人的信用卡”是指，非持卡人未经持卡人同意或者授权，擅自以持 卜人的名义使用信用卡，进行信用卡业务内的购物、消费、提取现余等诈骗行为。 冒用他人的信用卡，行为人必须有非法占有的目的，这就将与借用亲属、朋友的 信用卡等形式上的冒用行为区别开来。冒用他人的信用卡仅指冒用他人的合法信 用卡，而不包括伪造的、作废的信用卡。如果行为人明知是伪造或者作废的信用 。毫蕊尉用的。应属于使用伪造的或者作废的信用卡行为。 司法实践中，冒用他人的信用卡的行为具体包括以下情形：拾得他人遗失的 信用卡丽冒用；利用代为他人保管信用卡之机而冒用；骗取他人的信用卡后而冒 用；接受非持卡人转手的信用卡而冒用。此外，冒用信用卡不仅限于“持卡”冒 参见陬必良主编锥名指南( 螗) 中罔政法人学 版社2 0 0 0 年版，第4 8 0 _ ! ；： 。 用，也可以无卡冒用。如有的金融机构在互联网上设置了信用卡网上帐户，信用 卡用户可以进行电子商务并且网上支付，网络金融结算系统为了保护用户信用卡 信息的安全，给每一位用户的信用卡设置了特殊的密码，以防止信用卡信息被他 人恶意窃取和使用。这种措施虽然增强了用户信用卡信息的保密性，但密码本身 也可能被冒用或者被破译，行为人通过破解的密码，获得他人信用卡信息，进而 占有他人财产，本质是冒充他人身份的诈骗行为。因此，冒用用户密码进行网上 信用t - 支付非法占有他人财产的，也应定为信用卡诈骗罪。 4 、恶意透支。所谓透支，是指持卡人在发卡行帐户上已经没有资会或者资 金不足的情况下，根据发卡协议或者经银行批准，允许其超过现有资金额度支取 现金或者持卡消费的行为。透支实质上是银行为客户提供的短期信贷，透支功能 也是信用卡区别于其它会融凭证的最明显特征。信用卡透支建立在持卡人良好的 资信基础之上，因此，透支人仅限于合法持卡人，非法持卡人利用所持信用卡进 行透支的，不能认定为信用卡透支。但是，实践中经常发生的合法持卡人与他人 合伙利用真卡异地透支的情况，应以共犯论处。 透支可分为善意透支和恶意透支。善意透支又可分为完全合法的善意透支和 不当透支。“。完全合法的善意透支，指持卡人完全遵循信用卡章程和发卡约定， 在约定或规定的额度、期限内行使透支权，并如期归还的行为。不当透支，是指 持卡人违反了信用卡章程和发卡约定，超过约定或规定的额度、期限进行透支，