（经济法学专业论文）我国金融监管法律体制改革的探究.pdf

哈尔滨工程大学硕士学位论文 摘要 当今世界，金融己成为经济的核心，维护金融安全是国家经济安全的重 要组成部分，只有依靠有效的金融监管，充分发挥金融监管的作用，才能确 保金融市场的稳定；但是金融监管本身存在着无法克服的缺陷，因此，必须 将其置于法律的框架下，才能发挥它应有的作用。研究金融监管法律体制也 就具有了迫切的现实意义。 我国现阶段还没有形成真正意义上的金融监管法律体制框架，在实践中， 不是以法律，而更多的是以强制性行政命令作为金融监管的依据。因此，我 国的金融监管应该在以往监管的基础上，调整其模式和内容，适应新形势的 需要，进一步完善金融监管立法。 金融法律体制本身就是集法律和经济于一体的体制，所以，对它的研究 势必要研究金融运行的模式。本文从经济学的角度探讨混业经营是我匿金融 业的必然发展趋势，从经济法法理上指出我国金融豁管法律体制的不足，在 此基础上借鉴西方国家的改革经验，构建适应现实需要的金融监管法律体制 框架，对金融机构、金融活动进行适度的、有效的规制，促进金融平稳运行， 保障我国金融安全，提高金融业的运行效率。 美键词：金融监管；金融监管法律体制：分业经营；混业经营 哈尔滨工程大学硕士学位论文 n o wt h ew o r l d ，t h ef i n a n c eh a sb e c o m et h ee c o n o m i c a lt h ec o r e ，m a i n t a i n s t h ef i n a n c i a ls e c u r i t yi st h es t a t ee c o n o m ys e c u r i t y i m p o r t a n tc o n s t i t u e n t ，o n l y h a sd e p e n d e n c ee f f e c t i v ef i n a n c e s u p e r v i s i n ga n dm a n a g i n g , f u l l yd i s p l a y s f i n a n c i a ls u p e r v i s i n ga n d m a n a g i n gt h ef u n c t i o n ，o n l yt h e nc a ng u a r a n t e et h e m o n e ym a r k e t 。b u tt h ef i n a n c es u p e r v i s e sa n dm a n a g e si t s e l fe x i s t st h ef l a w w h i c hi su n a b l et oo v e r c o m e ，t h e r e f o r e ，m u s ts e ti tu n d e rt h el e g a lf r a m e ，o n l y t h e nc a np l a yi t sp r o p e rr o l e t h er e s e a r c hf i n a n c es u p e r v i s i n ga n d m a n a g i n g l a ws y s t e ma l s oh a dt h eu r g e n tp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c e t h eo u rc o u n t r yp r e s e n ts t a g eh a sn o tf o r m e di nt h et r u es i g n i f i c a n c et h e f i n a n c i a ls u p e r v i s i n ga n dm a n a g i n gl a ws y s t e mf r a m e ，i nt h e p r a c t i c e ，i sn o tb y t h el a w , w h a tb u ta r em o r ei sb yf o r c e st h ep o l i t i c a lf i n a n c es u p e r v i s i n ga n d m a n a g i n gb a s i s f i n a n c i a ll a ws y s t e mi t s e l fi st h ec o l l e c t i o nl a wa n dt h ee c o n o m yt oo n e b o d ys y s t e m ，t h e r e f o r e ，t oh i sr e s e a r c hp o t e n t i a le s s e n t i a l r e s e a r c hf m a n c e m o v e m e n tp a t t e r n t h i sa r t i c l ef r o mt h ee c o n o m i ca n g l ed i s c u s s i o nm i xi n d u s t r y m a n a g e m e n ti so u rc o u n t r yf i n a n c ei n d u s t r yi n e v i t a b l yd e v e l o p m e n tt e n d e n c y , f r o mt h el e g a lp r i n c i p l et h e o r yo fl a wp o i n t so u to u r c o u n t r yf i n a n c es u p e r v i s i n g a n dm a n a g i n gl a ws y s t e mt h ei n s u f f i c i e n c y , p r o f i t sf r o mt h ew e s t e r nn a t i o ni nt h i s f o u n d a t i o nt h er e f o r me x p e r i e n c e , t h ec o n s t r u c t i o nc o n s t r u c t st h ef i n a n c i a l s u p e r v i s i n ga n dm a n a g i n gl a wl a ws y s t e mf l a m ew h i c ht h ea d a p t i o nr e a l i t y n e e d s ，t ot h ef i n a n c i a lo r g a n ，t h ef i n a n c i a la c t i v i t ym o d e r a t e l yc a r r i e so n ，t h e e f f e c t i v er u l e sa n dr e g u l a t i o n s ，t h ep r o m o t i o nf i n a n c es t e a d y m o v e m e n t ， s a f e g u a r d s o u rc o u n t yf i n a n c es e c u r i t y ,e n h a n c e st h ef m a n c i a li n d u s t r y o p e r a t i n ge f f i c i e n c y k e yw o r d s ：f i n a n c i a ls u p e r v i s i n ga n dm a n a g i n g ； f i n a n c i a ls u p e r v i s i n ga n d m a n a g i n gl a ws y s t e m ：m i n u t ei n d u s t r ym a n a g e m e n t ：m i xi n d u s t r ym a n a g e m e n t 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导 下，由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文 献的引用已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已 注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已 经公开发表的作品成果。对本文的研究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到 本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) ：。彭 日期：占年月 日 哈尔滨工程大学硕士学位论文 1 1 选题背景 第1 章绪论 金融监管是指一个国家或地区的中央银行或其他金融监督管理当局，依 据国家法律的授权对金融业实施监督管理的活动。当今世界，金融已成为经 济的核心，维护金融安全是国家经济安全的重要组成部分，只有依靠有效的 金融监管，充允发挥金融监管的作用，才能确保金融市场的稳定；但金融监管 本身存在着无法克服的缺陷，因此，必须把其置于法律的框架下，才能发挥 它应有的作用。研究金融监管法律体制也就具有了迫切的现实需要。 但令人惊奇的是，笔者发现，在国内，金融监管更多吸引了经济学家的 目光，法学家对此问题似乎并没有给予太多的重视。而事实上金融监管无论 体现为制度还是付诸于行动，都表现为制定或实施中的法律。因此这一领域 的理论研究空白不能不使人感到遗憾；在笔者进一步的学习中，发现由于各国 在历史、政治、法制环境和经济制度等方厩存在差异，导致各国建立的金融 监管法律体制也不同。例如英国和美国就建立了不同的金融监管法律体制。 有趣的是，在这些差异之中叉隐隐存在着某种联系，那就是虽然各国金融监 管法都具有自己明显的特征，但在形势发生变化的需要之下，又会主动对法 律内容进行改革，确保金融监管法律体制的不断完善；反观我国，至今还没有 形成完整的真正的金融监管法律体俸5 框架，在实践中，不是以法律，而更多 的是以强制性行政命令作为金融监管的依据。因此，我国的金融监管应该在 以往监管的基础上，调整其模式和内容，适应新形势的需要，进一步完善金 融监管立法。而移植借鉴国外先进的立法经验和监管运行机制，取长补短， 不失为一个很好的完善途径。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 1 2 金融监管的相关理论 金融监管是指以各国间或地区的中央银行或其他金融监督管理当局，依 据国家法律法规的授权对金融业实施监督管理的概称。金融监管当局是金融 监管的主体，它是作为社会公共利益的代表，运用国家法律赋予的权力去监 管整个金融体系的特殊机构。金融监管的内容通常包括对金融机构的市场准 入、业务范围、市场推出等方面的限制性规定，以及对金融机构内部组织结 构、风险管理和控制等方面的合规性、达标性的要求。广义的金融监管还包 括各金融机构的内部自律、同业互律性组织的监管、社会中介组织的膝管n 此概念涵盖了金融监管的主体中央银行或其他金融监管当局；监管主体 的权力来源国家法律赋予；监管的内容从市场准入到市场推出；监 管的对象整个金融业( 包括银行、证券、保险等行业) ；金融监管的目的 保证金融业的稳定，维护公众利益。通过这个概念，我们对金融监管就 有了一个完整意义上的理解。 鉴于金融监管的对象金融业自身的复杂性和高风险性，不同国家对 金融业采取了不同的经营模式，以达到规避金融风险，提高经营效率的目的。 经营模式的不同导致金融监管法律体制的差异。因此，我们在探讨金融监管 模式之前应先了解一下金融业的经营模式。 当前国际上金融机构的经营模式主要有两种。其一是混业经营制，又称 全能银行制，是指商业银行集传统的贷款业务、证券业务、保险业务、信托 业务于一身，实行全方位的金融服务。德国、荷兰、瑞士、奥地利等国一致 实行这种制度。其二是分业经营制，即银行、证券、信托等金融业务彼此分 开经营。以往美国是采取分业经营的代表，但现在已改行混业经营制。 2 0 世纪3 0 年代前，除了英国一直采取分业经营模式外，很多国家是采 取混业经营模式的，如德国一直采取全能银行体制，历史传统一一直延续至今； 即使是美国，在1 9 9 3 年经济危机前，商业银行业务和投资银行业务也是融合 2 哈尔滨工程大学硕士学位论文 在一起的。各国金融业之所以青睬混业经营模式，主要是因为混业经营可以 实现银行业务多元化，以降低银行业务的风险；此外，混业经营还可以实现 不同业务之间的资源共享，有利于提高效率。 但是，1 9 2 9 - - 1 9 3 3 年西方世界经济危机爆发，这场由证券市场大崩溃而 带来的大衰退严重打击了整个西方世界的经济，使商业银行和投资银行合业 的弊端暴露出来，促使各国金融业的经营模式由混业经营转向分业经营。美 国政府通过了1 9 3 3 年银行法，确立了商业银行和投资银行业务分离的原 则。中国、韩国、日本等国曾一度效尤。支持分业经营的理由很充分：由于 “防火墙”的存在，可以有效的降低整个金融体系在运行中的经营风险；同 时将资金实力强大的银行排除在证券市场之外，有利于证券市场的安全和运 营的公正和合理；而且分业经营可以实现金融业的专业化分工，减少金融机 构之间的竞争，最终实现整个金融业的稳定。 然而，曾经一度成为全球主要金融业经营模式的分业经营模式经历了一 个“混业一分业一混业”的否定之否定的道路。如1 9 9 2 年日本颁布金融制 度改革法，允许银行业和证券业互相进入；甚至一直恪守分业经营的英国也 于1 9 8 6 年实施了被国际金融界称为“大爆炸”的五项金融改革措施，为混业 经营的发展奠定了基础：美国国会也在1 9 9 9 年1 1 月4 日通过了金融服务 现代化法案，从法律上正式废除了分业经营的模式。 之所以这么多国家先后实现混业经营的回归，是与2 0 世纪7 0 、8 0 年代 全球经济的需求分不开的。因为经过二战之后经济的高速增长，西方国家开 始进入“滞胀”时期，企业对资金的需求逐渐减少，客观上要求银行突破传 统的存贷业务，寻求新的经济增长点；同时金融自由化和金融创新的全球化 发展，使得突破法律上分业经营的模式成为可能，为混业经营提供了操作平 台。 值得指出的是，从世界范围看，各国会融业经营模式的发展遵循混业经 哈尔滨工程天学硕士学位论文 营一分业经营一混业经营的规律，至少从表象上西方主要发达国家金融业经 营制度的变迁呈现出混业经营( 2 0 世纪3 0 年代前) 分业经营( 3 0 年代 一7 0 年代) 混业经营( 8 0 年代以来) 这样一种逻辑路径。但就各国选择 不同经营模式的深层次原因来看，是结合各国不同政治经济状况和经济发展 娶标所作的选择。当维持国内金融稳定、保持公众信心成为主要矛盾时，就 会选择风险小的分业经营；反之，当追求高效率发展的金融竞争时都会选择 混业经营。因此，具体到某个国家，其金融业经营模式并不一定必然要经历 这样的演变过程，两种模式的取舍决定于一一国的政治经济状况及其经济发展 目标。 与两种经营模式相对应，金融监管法律体制也大致可分为两大类型：即 分业监管法律体制和混业监管法律体制。所谓分业监管法律体制，就是根据 金融业内不同的机构主体及其业务范围的划分而分别进行监管的法律体制， 一般有多个金融机构共同承担监管责任。印度和中国就是采取这种体制，美 国曾经也是这种制度的典型代表。混业监管法律体制是把一国金融业作为一 个相互联系的整体统一进行监管，一般由单一的金融监管机构独家承担监管 的职责，英国和瑞典就是实行这种体制。随着经济发展的全球化和多样化的 发展，许多国家对金融监管法律体制进行了创新，出现了牵头监管模式、“双 峰式”监管模式和美国的伞形的功能监管这样三种金融监管法律体系。 ( 1 ) 牵头监管模式，这是分业监管模式的改进型。这种模式在实行分业 监管的同时，适应随着金融业混业经营的发展可能存在一些业务处于监管真 空或相互交叉的需要，几个主要监管机构建立及时磋商协调机制相互交换信 息，为防止监管机构之间扯皮，指定某监管机构为主或作为牵头监管机构， 负责协调工作。 2 1 ( 2 ) “双峰式”监管模式，这种监管模式一般是设置两类监管机构，一 类负责对所有金融机构进行审慎监管，控制金融体系的系统性金融风险；另 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 一类负责对不同金融业务监管，所以这种模式被称为“双峰式”模式。 3 i 澳 大利亚和奥地利是这种模式的代表。 ( 3 ) 美国的新金融监管体系：伞形的功能监管。这种监管模式与“双峰 式”模式的区别在于，澳大利亚单独成立了审慎监管局负责审慎监管，而美 国是由联邦储备理事会( f r b ) 负责审慎监管，既负责货币政策又负责金融监 管。联邦储备理事会一方面建立综合监管体系，对整个金融体系的系统性风 险进行控制；另一方面尽最大可能将对金融控股公司的检查范围和重点限定 在银行控股公司，而且在检查时尽可能使用其他救管机构的检查报告代替检 查，对职能监管子公司从事证券业务或保险业务应接受其它相应监管机构的 功能监管。州 我们可以通过表1 1 对各个国家选择的金融经营模式和金融监管法律体 制有一个较直观的认识，同时，也可以看出我国现阶段实行的是分业经营模 式和单纯的分业监管法律体制。 表1 】金融经营体制与金融搂管体制的组合 金融经营体制与监管体制 国家或地区 混业经营，统一监管英国、日本、新加坡 混业经营、分业监管美国、法国、德国、香港 分业经营、统一监管韩国、巴西、墨西哥 分业经营、分业监管印度、中国 由此可见，金融业的经营模式影响国家的金融监管政策，金融监管方式 决定着一个国家的金融监管法律体制，讨论金融监管法律体制离不开对金融 业经营模式的分析和探讨。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 1 3 我国金融监管法律体制的发展及其现状 1 3 1 混业经营体制下的金融监管法律体制 1 9 9 3 年以前我国金融业基本上采取了混业经营体制，相应的金融监管方 式是人民银行统一监管。但真正意义上的金融监管却是开始于1 9 9 5 年中华 人民共和国中国人民银行法的出台。“中国人民银行在国务院的领导下， 制定和实施货币政策，并对金融业实施监督管理”。中国人民银行作为监管 主体，“履行职责，开展业务，不受地方政府、各级政府部门、社会团体和 个人的干涉”。在此法的金融监管专章中，中国人民银行的监管职责涵盖了 监管目标、市场准入、非现场检查、现场稽核和内部稽核检查等制度。这是 中国第一次以法律形式明确了中国人民银行的中央银行地位和金融监管主体 地位。 这一时期我国金融监管经历了从无到有的发展历程。大致经历了以下几 个阶段： ( 1 ) 1 9 4 9 _ 一1 9 7 9 年 当时中华人民共和国刚刚成立，中国还没有真正意义上的金融机构、金 融市场，更没有真正意义上的中央银行和监管当局。当时的中国人民银行基 本上是全国唯一的银行，它既负责发行货币、掌握货币政策、代理国库、行 使中央银行的职能；又全厩办理存款贷款汇兑等普通商业银行的业务。作为 一级政府机构，它充当了财政部和原国家计委的会计和出纳的角色。 ( 2 ) 1 9 7 9 1 9 9 2 年 改革开放后，我国金融市场得到了初步的发展。银行业设立了包括国有 独资银行、政策性商业银行和各类商业银行多元化的银行体系；上海证券交 易所、深圳证券交易所也先后挂牌营业；保险市场也出现了中国人民保险公 司、平安保险、中国太平洋保险公司等多家保险企业。会融市场体系的确立， 6 哈尔滨工程大学硕士学位论文 产生了对各种金融机构进行监督管理的必要性。1 9 8 3 年国务院下发关于中 国人民银行专门行使中央银行职能的决定中明确了人民银行不再办理信贷 商业银行业务，而是作为国务院领导下的一级国家机关，管理全国的金融事 业：1 9 8 6 年，中华人民共和国银行管理暂行条例确定了人民银行的监管 对象和内容。在此之前，人民银行内部就设立了金融机构管理司，负责审批 金融机构的设置和撤并：后来从该司分设出条法司、银行司、非银行金融机 构管理司和保险司，另外又成立了外资金融机构管理司，分别负责对银行、 证券、保险等金融机构的监管。 1 3 2 分业经营体制下的金融监管法律体制 经过多年的混业经营后，9 3 年出现了房地产热和证券投资热，相当一部 分银行为了追逐高额利润而通过其全资或参股的证券公司、信托投资公司， 将信贷资金和同业拆借资金非法挪用，投放到证券市场甚至房地产市场，造 成极为恶劣的后果：第一，增大了银行的经营风险，当时有不少证券公司和 信托公司因为进行这些投机活动而巨额亏损、倒闭；第二，助长了投机行为 和泡沫经济。以海南房地产热为例，截止到1 9 9 8 年底，海南房地产占压四大 国有商业银行的金融资产累计达4 0 6 5 7 亿元；1 5 臻三，增大了金融监管、宏 观调控的难度。这一后果表现在：通货膨胀率全面回升，部分城市物价上涨 率达到2 0 以上，人民币出现严重贬值。1 6 1 为了治理金融混乱状况，国家开始 改革金融业的经营模式，使其由混业经营转向分业经营。1 9 9 3 年中共中央 关于建立社会主义市场经济体制若干问题的决定明确提出“银行业与证券 业实行分业管理”；同年国务院关于金融体制改革的决定进一步提出： 对保险业、证券业、信托业和银行业实行分业经营。1 9 9 5 年商业银行法 第4 3 条、1 9 9 5 年保险法第1 0 4 条、1 9 9 8 年证券法第6 条以法律的 形式确立了中国分业经营的模式。中国经营模式的转变，也导致了金融监管 哈尔滨工程大学硕士学位论文 主体的转变。1 9 9 2 年中国证监会、1 9 9 8 年保监会依法成立。随着证监会和傈 监会的成立，中国人民银行的监管范围是针对混业经营的现状，专司对银行 外资金融机构和农村合作金融机构的监管。而把对证券机构和保险机构的监 管工作进行了移交。中国证监会负责对全国证券期货业的监管，中国保监会 则负责对全国保险业的监管，由此中国形成了分业监管结构( 如表1 2 ) 。 表1 2 我国金融监管体制分业监管模式 行业 年份监管机构职能 国务院证券委员会中国证券监 1 9 9 2 艇 对全国证券、期货业进行 督管理委员会 证券集中统一监管 1 9 9 8 生 中国证券业监督管理委员会 1 9 9 5 年中国人民银行 对银行业进行监管 银行 2 0 0 3 定 中国银行业监督管理委员会 保险 1 9 9 8 年 中国保险业监督管理委员会 对保险业进行监管 到目前为止，我国初步建立了具有中国特色的金融监管法律体系，包括 了中国人民银行法、商业银行法、票据法、证券法等一系 列法律为各机构的金融监管提供法律支撑，为我国金融监管工作提供了法律 依据和保障。 总体来说，我国目前的分业经营、分业监管法律体系为我国金融机构的 安全经营、确保金融秩序稳定和保护社会公众利益方面提供了保障。这一格 局在短时间内没有发生变动。t n 但是自中国改革开放以来，中国经济已经成 为全球经济的一部分，源自国外的金融自由化和金融创新加剧了一国金融体 系的风险性和不稳定性。余融自由化产生的传统的商业银行业务和证券、保 8 哈尔滨工程火学硕士学位论文 险业经营的交叉，使金融业经营模式的改革势在必行。分析其原因，本文将 在接下来的章节里从经济学和法理两方面进行探讨。 1 4 本课题与经济法的关系 宏观调控法和市场规制法这两大部分，构成了经济法体系上的“二元结 构”。其中，宏观调控法包括三个部门法，即财税调控法、金融调控法和计划 调控法，分别简称财税法、金融法和计划法。因此对金融监管法律体制的研 究是经济法研究的组成部分，在新形势下，研究我国的金融监管法律体制对 我国经济法理论的研究能起到积极的推进作用。 1 5 本文的创新之处及研究方法 本论文的创新之处就在于：从法律与经济相结合，理论与实际相联系的 角度，从外国法与国内法的不同层面，集中探讨了英美两国不同时期的金融 监管法律体制及其特色，为构建我国的金融监管法律体系框架，提出立法参 考的建议。这对于解决我国金融监管立法和司法中存在的问题，使之更符合 未来变革的实际需要，是一种有益的探索。 本论文主要采用了历史分析、比较分析和学科结合的研究方法。历史分 析研究方法表现在：无论是对英美两国还是对我国金融监管法律体制的考察， 都着眼于其动态发展过程，侧重于从一国金融监管法律体制的历史演变过程 及其变革的历史背景中揭示金融监管法律体制的发展规律：另外本论文还采 用了比较分析的研究方法，这有助于实现本论文的研究目的从对英美金 融监管法律体制的考察中探求对完善我国金融监管法律体制的启示，并寻求 合理可行的完善途径。本文是在纵向比较和横向比较相结合的基础上展开分 析的。纵向比较侧重于英美两国以及我国各自不同时期金融监管法律体制之 间的比较；横向比较侧重于英美两国金融监管法律体制的综合比较，并从中 9 哈尔滨工程大学硕士学位论文 揭示出金融监管法律体制演变的运作规律及其趋势。最后论文采用了学科结 合的方法。金融监管法律体制本身就是集法律与金融( 经济) 于一体的制度。 因此，对它的研究，就不能也不应该单纯采用单学科方法。针对金融监管法 律体制的这一特点，论文采纳学科结合的方法，综合法律分析和经济分析方 法，研究金融监管法律体制的有关问题。历史分析、比较分析以及学科结合， 不仅是本论文采用的主要研究方法，而且也是该论文关于金融监管法律体制 问题研究的特点之所在。 l o 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第2 章混业经营监管法律制度的理论探讨 在前面论述中已经提出金融业的经营模式影响国家的金融监管政策，金 融监管方式决定着一个国家的金融监管法律体制，讨论金融监管法律体制就 离不开对金融业经营模式的分析和探讨。所以我们在研究混业经营监管法律 制度之前应先对混业经营进行分析。 2 1 混业经营的经济学探讨 金融业经营模式的发展，经历了“混业分业混业”的过程。分 业经营和混业经营之所以在理论上有众多分歧，从根本上是与金融业自身的 发展状态及金融业在一国经济中的特殊地位有关。基于这层因素考虑，在金 融业发展的初期，与混业经营模式配套的措施还不齐备，此时采取分业经营 模式是恰当的。事实证明，分业经营模式克服了早期混业经营模式“放任自 由”的缺点，在一定程度上有利于金融业的尽早成熟和发展。随着金融创新 的不断发展，混业经营模式的优势日趋凸现，不少国家顺应金融一体化的潮 流，放弃了分业经营转而实行混业经营，更强调效率的混业经营模式应当是 金融业发展的首选模式。 2 1 1 分业经营和混业经营的理论分歧 分业经营模式与混业经营模式之闷的最大差别是：分业经营模式下，银 行、证券、保险、信托业务在机构上必须进行严格区分，而混业经营模式下 银行业务与证券等业务在机构上没有严格区分，各种金融业务都可涉猎，业 务重点可以自行决定。自从1 9 3 3 年美国通过格拉斯斯蒂格尔法案 ( g l a s ss t e a g a l la c t ) ，分业经营模式诞生以来，理论界就没有停止过对分 1 1 哈尔滨工程大学硕士学位论文 业经营和混业经营的争论，由于风险和效率是评价一种金融制度的最主要的 标准，因此分业经营与混业经营在理论上的分歧集中体现在风险和效率两方 面。 ( 1 ) 风险方面的分歧 持分业经营的观点认为，混业经营将导致更大的风险。 第一，证券市场的风险较大，而商业银行的资金来源于存款人，保证资 金的安全性是银行资产运用的首要要求，稳健经营是银行的经营方针，银行 不能参与高风险的证券市场。因为一旦证券市场出现泡沫破灭，会对整个金 融体系，特别是银行体系造成毁灭性的冲击：股市泡沫破灭一投资者抛售股 票一股市危机一经济危机。如果银行不参与证券业，则危机的链条可以被剪 断，即使证券市场出现波动，也不易波及银行乃至整个信用制度。 第二，如果商业银行为了追求高利润而介入到证券业，经营一旦获利， 银行支付给客户有限的存款利息后的所有剩余收入都归银行的股东所有；但 若经营失败，绝大部分的损失则要由储户、存款保险公司和政府等承担。因 此，对商业银行来说，预期的损失有限而预期的收益无限，必然会使其敢冒 过度的风险，将客户的短期储蓄资金用于长期的证券投资。使投资者和存款 人的利益得不到保护。 因此，银行业和证券业在业务上，管理上进行分离，可以使银行系统的 运行避免来自证券市场的风险，如同一道金融“防火墙”，从而在很大程度 上保证了金融体系的稳定和安全。 持混业经营的观点在承认危机链条的存在和对银行经营风险的考虑下， 从以下方面提出了反驳： 第一，银行参与证券市场，并不一定伴随着高风险。首先，银行经营风 险的高低主要取决于银行本身的管理制度、管理水平和经营技巧，而不在其 参与的业务领域。如德国银行业一直都在参与证券业务，但德国银行业倒闭 哈尔滨工程大学硕士学位论文 的数量一直低于一度坚持分业经营的美国和日本银行。而即使在美国，现在 的研究结果表明，从事证券业并非2 0 世纪3 0 年代，美国大量银行倒 j l 的根 本原因。如果银行能够强化风险控制手段，有效地预测、规避和防范风险， 危机链条就会被打断，股市危机就不容易危及银行系统；其次，证券市场已 经成熟化、法制化，风险大为减少。1 8 】2 0 世纪3 0 年代经济大危机过后，美 国及其他西方国家都构建了一套卓有成效的证券管理法律制度，保持了长期 的稳定和繁荣。这些管理经验已被各国所借鉴和利用，并产生了相应的效果。 再者，与许多商业信贷业务相比，证券业的风险并不突出，特别是购置一定 比例的国债、金融债券、企业债券，不仅风险可控、易于交现，而且收益还 高于商业贷款。例如在美国，商业银行购买债券以满足流动性需要和增加收 益已成为普遍现象，并且这种债券投资在银行的投资和收益中占有相当大的 比例。1 9 9 8 年，美国资产在1 亿美元以下的商业银行，证券投资占资金运用 的3 0 以上，证券投资收入在营业收入中的比重达2 8 以上。1 9 l 这种证券投资 行为，其直接效应既控制了信贷业务的风险，同时又满足了对流动性和增加 收入的需要。 第二，随蓿资本市场的发展，直接融资在经济中的重要性不断上升，资 金“脱媒”难以逆转。银行业与证券业的竞争结果是知名度高、收益稳定的 大企业通过证券市场筹资，而求助于银行的常常是无法逶过证券市场筹资的 低质量企业，银行贷款对象风险度相应提高。因此，如果坚持银行与证券分 业经营，银行会由于市场日趋萎缩丽导致盈利空间大幅度降低、不良资产急 剧上升，反而不利于银行乃至整个金融业的发展。 第三，有进一步理由认为，混业经营有助于降低风险。首先，混业经营 的金融机构具有“内在稳定”的特征，对降低金融风险是非常有利的。“不 要把鸡蛋都放在一个篮子里”已经是经济学领域人尽皆知的常识。i l o j 由于混 业经营的金融机构业务多样化，它在一个行业或一项业务上的损失可以在另 哈尔滨工程大学硬士学位论文 一个行业或另一个业务上得到弥补，从而得以维持利润总体水平。其次，银 行具有联系广泛、信息灵通的优势，对客户有较全面的了解，开展证券、保 险等业务是能控制潜在的风险因素。显而易见，这种“内在稳定”的特征有 利于促进整个金融业的良性发展。 ( 2 ) 效率方面的分歧 在金融业运行效率方面，两派也存在较大的分歧。分业经营论的两点主 要理由是： 第一，金融市场中的专业化分工有助于提高效率。银行业和证券业各司 其职，不相干预，就是专业化分工的体现。 第二，混业会使大机构可能垄断金融业的各个方面，不利于竞争，从而 损害效率，而分业则是对竞争的维护。 对此，混业论者从以下几个方面提出反驳： 第一，分工应该是市场运行的结果状态，而不是初始状态。有效率的分 工是市场通过竞争形成的，强制的分工无异于“划业为牢”，只能损害效率， 而且不利于资源的优化配置。 第二，对于垄断问题，混业者认为，权力或不正当竞争造成的垄断应该 废止，但是如果垄断是在正当竞争中自然产生的，就有其经济上的合理性， 表明了规模经济的力量。例如汽车业，若厂家太多将是低效率的，金融业也 可能如此。对于作为竞争结果的垄断，如同有效率的产业组织，要有正面的 认识。允许银行业与证券业相融合实际上是有利于竞争的，它恰恰可以防止 银行业与证券业在各自范围内形成习惯性和合法化的垄断。 第三，新技术革命特别是电脑技术、微电子技术和信息技术的变革提升 了金融业的规模经济，物质资源的共享成为可能。信用卡的广泛使用、交易 和清算的计算机操作、证券发行和交易的无纸化，使金融机构之间可以通过 哈尔滨工程大学硕士学位论文 竞争和兼并重新组合，金融机构数目减少，成本降低，其有形和无形的分支 机构却遍布全国或全球，这种方式提升了金融业的规模经济。 第四，证券业与银行业的信息资源共享，有利于以较低成本增加它们对 客户和市场的了解和把握，在降低风险的同时，也使交易费用下降，从而提 高了效率。如果将银行业与证券业的业务合二为一，那么这样的金融机构可 以为客户提供全面的存贷款、证券投资等业务，从而能够全面地把握客户的 财务和信誉状况，减二珍信息的不对称性，降低了为全面了解信息而投入的成 l 、 本，增加贷款和投资成叻期可能性。 ， 第五，预期效益的最大化是资金流向的首要原则。在银行资金充裕，供 应大于需求时，与其让银行积压资金进行高风险或无效率投资，不如让银行 资金正常介入证券业，以取得合理回报，从而提高资金利用的效率。 2 1 2 我国金融混业经营的必要性探讨 为了减少我国的金融风险，加强对金融机构的监管，我国金融业一直实 行分业经营。但随着全球经济一体化的发展，无论是国内外经济大环境的要 求还是商业银行自身利益的需要，都将使混业经营成为主流的金融业经营模 式，混业经营将成为我国金融的未来发展趋势。 ( 1 ) 混业经营是我国经济改革开放和发展的要求 第一、加入w t o 促进了金融业的混业经营 中国加入w t o 以后，加快了融入全球经济一体化的步伐，更多的外资银 行进入中国，且一般都实行全能银行制，这就要求我们必须按照w t o 规则进 行经济和金融活动。例如，已进入我国市场的美国花旗银行、香港汇丰银行、 r 本东京三菱银行等均实现了银行业务综合化，可兼做银行、保险和资产管 理业务。由于外资银行“金融百货公司”式的服务给客户带来更多方便，一 些原本是中资银行老客户的优质企业也转而与外资银行开展业务，从而对我 哈尔滨工程大学硕士学位论文 国本土银行造成很大压力。在这种外资银行混业经营而中资银行只能分业经 营的状况下，不能体现国民待遇，会使本土银行处于更加不利的竞争地位。 同时，在我国的分业监管体制下，对外资银行的混业经营容易出现监管真空， 这将影响我国的金融稳定和国家各项金融货币政策的执行。【1 1 】在当今国际金 融自由化浪潮的推动下，金融业混业经营已成为大势所趋，许多过去采用分 业经营体制的发达市场经济国家，如美国、日本、加拿大等国家都纷纷转向 混业经营。随着我国经济逐渐融入国际社会，金融的混业经营无疑会成为我 国金融改革的优先选择。 第二、债转股是混业经营的催化剂 馈转股是银行处理不良资产，减少信贷风险采取的积极举措。在这种方 式中，银行将参与企业的法人治理结构的调整，即银行对企业的经营有相当 的决策权力。而我国推出债转股措施的背景，是我国的商业银行法明确 规定了商业银行不准向企业投资或买卖股票，所以单独成立了金融资产管理 公司进行债权转股权的操作，以避开商业银行法的限制。【1 2 j 由于长期的 业务关系，银行对企业的财务管理等情况比较熟悉，不允许银行直接进行债 转股而由新成立的资产管理公司进行这项工作，实际上增大了机会成本，造 成了资源浪费，而且由于银行和金融资产管理公司的特殊关系，债转股往往 和商业银行的一些业务产生联系。如果由商业银行本身来处理这些业务就会 节省很多信息成本。另外，根据我国资产管理公司的组成形式来看，资产管 理公司的人员构成和注册资本金的投入，都和原商业银行有着千丝万缕的联 系，所以资产管理公司的产权归属及其与商业银行的亲密关系使其实际成为 商业银行的分支机构。所以，如果把四大国有银行的资产管理公司并入各商 业银行，将会降低处理不良资产的机会成本和信息成本，而且这会避免债转 股过程中容易产生的道德风险，避免不良资产转让受阻致使资产管理公司实 际成为另一种类型的国有巨型亏损企业的风险。当然这就需要修改相应的不 哈尔滨 ：= 程大学硕士学位论文 葺葺i 一i i 鼍薯鼍覃田 允许银行投资实业的有关法规。 第三、发展资本市场需要混业经营 我国资本市场经过十多年的发展，已达到较大规模，并日益显示其“经 济晴雨表”的功能。其进一步的发展必须以规范和稳定为基础，而资本市场 稳定的一个重要前提是机构投资者的存在。这就要求拥有长期稳定资金的金 融机构、各种社会保障基金及非金融企业进入资本市场。因为这些真正的机 构投资者行为更为理性化，能稳定市场信心，熨平资本市场波动，促进资本 市场平稳发展。目前，活跃在我国证券市场特别是股票市场上的投资者大多 是个人投资者和中小机构，运作的资金也多是社会消费基金和其他小额资金， 这就决定了我国证券市场的高度投机性不可避免。近年来中国股市的剧烈波 动已经证明了这点。机构投资者，特别是大银行的介入可以从根本上改变证 券市场上的投机性和波动性。由于分业经营限制商业银行介入证券业务，所 以这种体制使得证券市场失去一个极其重要的稳定器。【1 3 l 因此，笔者认为商 业银行实行混业经营也许更有利于促使证券市场在平稳中走向成熟。 ( 2 ) 混业经营是金融机构自身持续发展的内在要求 第一、混业经营有利于银行降低风险 从国内商业银行近几年来的经营情况看，由于严格的分业规定，其业务 范围和盈利空间越来越局限于资产负馈业务。一方面，随着资本市场的发展， 好的企业更加热衷于直接融资，这使商业银行的服务对象的质量有所下降， 难免造成不良资产的进一步扩大。另一方面，银行为保证资金安全而惜贷， 资金利用率低，出现大面积亏损。这实际上已经与商业银行法第4 条关 于效益性、安全性、流动性的经营原则相背离。而混业经营则可以拓宽商业 银行的业务空间，为商业银行提高资产质量，降低风险提供更多的选择。 第二、混业经营有利于银行高效配置金融资源 市场经济条件下市场应成为资源配鼍的最重要方式。分业经营使许多本 哈尔滨工程大学硕士学位论文 可以共享的资源得不到应有的利用，造成重复建设和资源浪费。而混业经营 则可避免这一缺陷。运用商业银行在机构网络、资金来源、客户群体、专业 人员等多方面的优势，使金融资源配置达到高效。 第三、混业经营有利于银行提高竞争力 入世后，混业经营的外资银行进入我国金融市场，能够全面运用各种金 融工具为客户服务。同我国功能不全的商业银行相比，显然它们具有更强的 服务功能和更强的竞争力。如果我国商业银行仍然坚持分业经营，就会由于 市场的萎缩而陷入困境。所以，对我国商业银行来说，推行混业经营对实现 其多元化经营，提高收益率不失为改善财务状况的一条有效途径。由于混业 经营使其具有内在稳定的特征，可以充分发挥多元化优势，广泛开展各种金 融业务，利用内部补偿机制来稳定银行的利润收入，从而获得较高的经济效 益。 第四、混业经营有利于其他金融行业的发展 从证券业看，由于实行分业经营、分业管理，缺少必要的融资渠道和手 段，当股市交易量小时，许多证券营业部的代理费收入尚不足以弥补各项开 支；当股市行情看涨时，一些证券公司又往往挪用客户保证金来提高自营业 务的能力。从保险业看，在分业模式下，保险公司的资金投放基本限于银行 存款、国债及金融债券，收益较低，不能满足保险理赔的需要，导致不少保 险公司出现亏损。从信托业看，实行分业经营后，信托业从原来一些盈利部 门剥离出来，而单独依靠信托理财等传统业务很难应对日趋激烈的金融市场 竞争。1 1 4 1 分业经营越来越成为阻碍证券业、保险业、信托业发展的桎梏。所 以，通过实现由分业经营到混业经营的变革来增强证券业、保险业、信托业 的经营效率和整体竞争能力已成为当务之急。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 2 2 变革我国金融监管法律体制的必要性与可行性 2 2 1 混业经营与分业经营模式下金融监管法的法理分析 ( 1 ) 金融监管法的价值 金融监管法的价值，是指金融监管法能够保护和增进金融安全运营的价 值，也是其在人与金融法律关系中所体现出来的功能和意义。最能反映金融 监管法本质和使命的法价值包含秩序、公平和效率。 秩序 秩序，是指在自然界与社会中存在的某种程度的一致性、连续性和确定 性。 1 5 1 “一定的社会秩序，总是一定生产方式的社会固定形式，也是这种 生产方式相对地摆脱了单纯偶然性和单纯任意性的形式。”1 1 6 】金融监管法 蕴含的秩序价值，是以法律规范维护金融交易和金融监管的秩序，保护金融 体系安全，实现金融业的健康稳定发展。 一方面，金融监管法规范金融机构的设立、变更和终止，明确其业务范 围，建立业务监控指标和预警系统，确保金融机构依法稳健经营，实现金融 资源的最佳配置。同时，金融监管法规范金融机构的行为，保护存款人、借 款人和其他客户的利益，维护金融交易主体之间公正的权利义务关系，维护 金融信誉和公众对金融业的信心。 另一方面，为维护金融秩序的稳定，金融监管机关有必要对金融机构的 权力实施一定限制。但监管机关权力的过分膨胀，又将损害金融机构这一市 场主体的独立性、自主性。因此，金融监管法从实体上界定监管机关的权力 范围，从程序上明确监管的方式和步骤，并赋予被监管者合法权益受侵害时 取得行政救济的权利，从而使监管机关权力的行使规则化、制度化，维护并 巩固金融秩序。 效率 1 9 哈尔滨工程大学硕士学位论文 效率的基本意义可以归纳为从一个给定的投放量中获得最大的产出，即 以最少的资源消耗取得同样多的效果，或以同样的资源消耗取得最大的效果。 “效率不仅是经济学家关注的目标，也是法学家，特别是经济法学家关注的 内容。正如有的学者所言，在一定意义上说，经济法是经济效率法，通过协 调各方的经济行为和经济利益关系以获取最大经济效率的法。经济法的制度 和规定都是以获取经济效率为出发点，以获取经济效率为终点的。”f 1 7 】法的 效益价值是社会经济发展的必须要求，由于市场失灵的存在，市场不能完全 自发实现资源的最佳配置，旨在降低金融交易费用和改善金融运行效率的法 律制度就显得格外必要。 一方面，金融监管法应建立资源优化配置和使用的机制金融监管法不 仅要反映现行的金融实践，还要给未来新的金融关系的发育成熟提供一定的 制度空间。同时法律本身还应具有很强的操作执行性，充分体现现实性、前 瞻性和科学性。 另一方面，金融监管法应重视成本效益比较。应当以最小的监管成 本，取得最大限度的社会