（经济法学专业论文）企业集团利益相关者的法律保护研究.pdf

哈尔滨丁稃大学硕十学付论文 摘要 企业集团在当今经济生活中扮演管极其重要的角色，然而当自口法律时 它的规制与它的地位严重失衡，就算在被学者们称为“2 1 慢纪最先进”的 新公司法对仑业集团也是只字末提。笔者认为公司法应咳在企业集团领域 中有所作为，借禳组织结构说和母了公司说的成功与不足，应该在统。管 理说的基础上确立企业集团的概念。现实中企业集团的从属企业及少数股 东以及从属企业的债权人屡屡受到控制企业的侵害，然而正是他们对企业 集团的成长和发展有着举足轻重的作用。笔者大胆的把利益相关者理论运 用到了企业集团的研究之中，论证了保护从属企业及少数股东以及从属企 业债权人的理论基础。并且认为，应该赋予从属企业及少数股东知情权， 诉讼权，限制控制企业的表决权，确立控制企业对从属企业债权人的赔偿 机制。 企业集团在我圊已经有了二十几年的实践，企业集团的概念已经深入 人心，我们在选撵立法模式的时候应该更多的尊重事实和我国的法律传统， 帽对于英美法色彩浓重的“关联企业立法”模式，我看到了“企业集团屯 法”模式的光辉i ； 景。 关键词：企业集团：控制企业；从属企业；债权人保护 哈尔滨工程大学硕士学位论文 t h ee n t e r p r i s eg r o u pp l a y sa ni m p o r t a n tr o l ei nc u r r e n te c o n o m y , h o w e v e r , r u l e sa n dr e g u l a t i o n st oe n t e r p r i s eg r o u pa r eu n b a l a n c e dw i t hi t ss t a t u s e v e nt h e n e wc o m p a n yl a ww h i c hi sa c c l a i m e db ys c h o l a r sa s “t h em o s ta d v a n c e d c o m p a n yl a wi nt h e2 1c e n t u r y d o e sn o tm e n t i o ni ti naw o r d t h ea u t h o r c o n s i d e r st h ec o m p a n yl a ws h o u l dm a k ead i f f e r e n c ei nt h ee n t e r p r i s eg r o u p l e a r n i n gf r o mt h ea d v a n t a g e sa n dd i s a d v a n t a g e so ft h et h e o r yo fo r g a n i z a t i o n a n ds t r u c t u r ea n dt h et h e o r yo fm o t h e ra n ds u b s i d i a r yc o m p a n y ，w es h o u l d d e f i n et h e c o n c e p t o ft h e e n t e r p r i s eg r o u po nt h eb a s i co ft h et h e o r yo f u n i f i c a t i o nm a n a g e m e n t n o w a d a y s ，t h es u b o r d i n a t ee n t e r p r i s ea n dm i n u s s h a r e h o l d e ra r eh a r m e db yt h e i rc o n t r o lc o m p a n y , w h i c hm a k eg r e a ti m p o r t a n c e i nt h ed e v e l o p m e n to ft h ee n t e r p r i s eg r o u p t h ea u t h o rb o l d l yr e l a t et h et h e o r y o fs t a k e h o l d e rt ot h er e s e a r c h i n go ft h ee n t e r p r i s eg r o u p ，d e m o n s t r a t i n gt h eb a s i c t h e o r yo fp r o t e c t i n gt h es u b o r d i n a t ee n t e r p r i s ea n dm i n u ss t a k e h o l d e r , a sw e l lu s t h ec r e d i t o ro fs u b o r d i n a t ee n t e r p r i s e a n dc o n s i d e r i n gt h a tt h es u b o r d i n a t e e n t e r p r i s ea n dm i n u ss t a k e h o l d e rs h o u l db ee n d o w e dt h er i g h to fk n o wt h e i n s i d es t o r ya n dl e g a la c t i o n ，l i m i t i n gt h er i g h to fv o t e ，a sw e l la se s t a b l i s h i n g t h ec o m p e n s a t em e c h a n i s mo ft h ec r e d i t o ro fs u b o r d i n a t ee n t e r p r i s e t h ee n t e r p r i s eg r o u ph a sb e e nt a k e ni n t op r a c t i c ef o rm o r et h a n2 0y e a r s t h ec o n c e p to fe n t e r p r i s eg r o u ph a sb e e nw i d e l yk n o w n w h e nw ec h o o s et h e m o d eo f l e g i s l a t i o n ，w es h o u l dp a ym o r ea t t e n t i o nt ot h ef a c t sa n do u rt r a d i t i o n a l l a wc u l t u r e c o m p a r i n gt ot h eu k u sm o d eo fa f f l i a t e de n t e r p r i s el e g i s l a t i o n ，i c a ns e et h eb r i 【g h tf u t u r eo fe n t e r p i i s eg r o u pl e g i s l a t i o n k e y w o r d s ：e n t e r p r i s eg r o u p ；c o n t r o le n t e r p r i s e ；s u b o r d i n a t ee n t e r p r i s e ；t h ep r o t e c t i o no f t h e c r e d i t o r 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有工作，是在导师的指导下，由 作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献等的引用已 在文中指出，并与参与文献相对应。除文中已经注明引用的内容 外，本论文不包含任何其他个人或集体己经公开发表的作品成果。 对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在文中以明确的方式 标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签字) ： 日 期夕彰滓6 月i j 1 3 哈尔滨t 稃大学硕十学伊论文 第1 章绪论 1 1 课题来源及研究的目的和意义 1 1 1 课题来源 当今世界，企业集团现象使社会经济进入到一个崭新的发展阶段，这 可以说是一种历史必然。但同时它也在诸多法律领域提出了一些新的课题， 以单一企业为调整对象的传统法律在面对这些闯题时则显得力不从心。因 此，研究企业集团现象、从法律上进行制度创新己成为一道世界性的难题。 就我国的情况而言，经过多年的发展，企业集团的数量已经为数不少，但 在质量和规模上与发达国家差距甚大，深层次的制度矛盾和明显的立法滞 后极大地制约了我国企业集团的成长和发展。所以，更加迫切地需要从理 论上对企业集团现象进行深入系统的研究，制定出富有创造性和行之有效 的法律制度，以规范和保护我国企业集团的形成及运作，促进我国经济的 飞速发展。 1 1 2 研究目的和意义 l i 2 1 研究目的 遗憾的是，在我国现行法律中，只有税法对企业集团作了一些规定， 其他方面的法律对企业集团的规定基本上付诸阙如。虽然因为我国施行法 制时间尚短，不能指望一夜之间解决所有问题，但对于企业集团这样一种 重要的经济现象，法律应当有所作为，不宜长时问将其束之高阁。好在西 方国家在这方面己积累了不少有益的经验，国内学者们也为企业集团法制 作出了一定的努力。本文的目的，即试图站在前人的肩膀上，以公司法为 中心，研究企业集团的有关法律问题，以便为我国企业集团的发展建立起 合理的法律运行机制，并为我国将来的立法提供一些借鉴。 1 1 ，2 2 研究意义 哈尔滨t 稃大学硕十学位论文 企业集团现实存在的需要。企业集团作为一种经济现象已经存在了上 百年的历史，在我国也经历了近2 0 年的年的历程，从最初的企业联合，到 多层次的法人联合体，到按照现代企业制度建立母子公司为主的企业集团， 我们看到企业集团的内涵越来越深刻，在社会中的地位越来越突出，对经 济的影响越来越大，成为我国国民经济的支柱。国际上，有些跨国企业集 团甚至以对全球的经济发展产生重大影响。对于这样一种经济主体我们应 该主动探讨其内在的规律性，积极研究对策。 调整和规范相关法律关系的需要。企业集团制度在现实生活中存在很 多问题：企业集团的内部关系不明晰，权利义务不清楚。企业集团中，子 公司、被控制企业以及其他不占优势地位的企业或股东其合法权益一旦受 到侵害，往往不能得到有效的法律救济。企业集团对外关系上，由于其内 部关系模糊，必然导致其对外承担义务和责任方面不明确，或一些核心企 业利用股东的有限责任性质，逃避法律责任，这不利于保护债权人的利益。 这些问题都要求加紧企业集团及相关立法。 完善相关立法的需要。正如学者指出，事实上，为企业集团设计某种 。组织”的设想在多年前就有了。例如，1 9 8 6 年民法通则第5 l 至5 3 条设计的。法人联营”制度。此外，还有许多的行政法规也是间接地以“企 业集团组织”为出发点的。这其中首推1 9 9 8 年的企业集团登记管理条例。 上述的“企业集团组织”设想在实践中对国有企业集团产生了很大的影响。 2 0 0 5 年l o 月公司法修订后，除第2 l 条的一般性规定与第1 2 5 条有关 关联董事回避义务的规定以外，未有有关“关联企业”或“关联交易”的 具体规定。 2 哈尔滨t 程大学硕十学何论文 1 2 国内外在该方向的研究现状及分析 1 2 1 国外研究现状 传统公司法理认为，企业集团之间也是股东与公司之间的关系，集团 公司对成员企业的控制是依托和通过股权结构来进行的，即通过掌握的全 资、控股或参股公司的多数股权，按照资本多数决原则，形成股东大会决 议，选派董事监事等形式行使股东权利。但是随着现在公司制度发展的实 践，多数国家和地区都以各种形式探讨对企业集团的规范。如对于未采用 集团公司立法的英美法系国家和地区，各自以判例的形式发展出控制公司 控制权的原则，如美国的深石原则、英国的“影子董事制度”、法国的“法 人董事”规定，体现了对资本多数决滥用进行限制的趋势，当多数股东的 决议构成违反公序良俗、权力滥用、权力滥用、权力欺诈、支配股东违反 信任义务时，会导致股东决议无效，并产生该股东对公司及其他股东的赔 偿责任。这在德国、法国、意大利、美国等均有相关立法或法院判例，对 某子公司不利的集团发展战略，规划并非没有贯彻的余地，但需要对受到 损害的成员企业加以补偿。如德国股份公司法第2 9 1 、3 0 1 、3 0 2 条规定， 关系企业之间如果存在支配合同，子公司必须服扶母公司的直接领导，如 果存在交利合同，子公司就必须向母公司提交利润，但并无明确的支配合 同，而只以控股方式进行控制的情况，如果为企业集团的利益而向子公司 发出对其不利的指示的，需在下一个财政年度结束之前弥补子公司因此遭 受的损失。 所以各国和地区在集团公司的规范上，多数认可控制公司对从属企业 的管理权，但为了体现公平，当为了企业集团的整体利益而加若干不利益 于某个成员企业时，需对该受损企业或其相关利益者进行补偿；如果构成 权利的滥用，则可能导致相关行为的无效，并须承担相应责任。 哈尔滨_ t 程大学硕七学位论文 1 2 2 国内研究现状 国内对企业集团利益相关者保护的研究起步较晚，只有短短二十年时 间。但是近年来，随着对外开放程度的提高，经济发展速度的加快，法律 体系建设的完备。企业集团法律问题逐渐受到学者的重视，也涌现了一批 重要的学术成果。论文方面有：陈剑平的析企业集团的法律形式，载政 治与法律，1 9 8 8 年第2 期。认为企业集团成员企业的关系缺少法律规制， 需要明确核心企业与从属企业之闻的权利义务关系，加强对从属企业合法 权益的保护。曾玉珊的企业集团法律问题研究，载河北法学，1 9 9 9 年第6 期。认为对从属企业及其股东、债权人的特殊保护可借鉴国外有关 立法，规定核心企业的债权后位清偿原则，即不论该债权是否设置担保， 均应待从属企业偿清其他债务后方得受偿。规定破产宣告前特定期间内核 心企业与从属企业间所发生的一切旨在损害其他股东、债权人利益的欺诈 性交易无效。时建中的论关联企业的识别与债权人法律救济，载政法 论坛，第2 1 卷第5 期。认为对债权人的救济措施有利益补偿规则，人格 否认规则，实质合并规则，抵消禁止规则以及债权居次规则。施天涛的中 国企业集团的公司法构造，载法律科学，1 9 9 9 年第2 期。施天涛的对 从属企业债权人的法律保护，载中国法学，1 9 9 7 年第1 期。对企业集 团利益相关者的救济措施主要表现为事前保护和事后预防两个方面。在事 前保护方面，应借鉴德国立法，如规定提高法定盈余公积金、向债权人提 供担保等措施，以此保障债权人的利益。在事后补偿方面，英美国家采取 的方法主要是“揭开公司面纱”、“否定子公司独立主体地位”。德国以 及我国台湾则是通过制定法的方式规定从属公司债权人可直接向控制公司 要求赔偿，控制公司负责人、从属公司负责人承担连带责任。阂永明、李 华的我国企业集团中存在的问题与法律对策，载政治与法律， 1 9 9 9 年第1 期。认为坚持成员企业法人人格独立的基础上应贯彻权责均衡原则。 权责均衡是指在企业集团内，由于核心企业居支配地位，在统一经营中享 4 哈尔滨丁程大学硕十学伸论文 有领导权，故也应在法律上承担相应的义务和责任。这一原则是公平思想 和保护弱者的观念在企业集团立法中的体现。著作有吴越的企业集团法 理研究，法律出版社，2 0 0 3 年版。施天涛的关联企业法律问题研究， 法律出版社，1 9 9 8 年版。王长斌的企业集团法律比较研究，北京大学出 版社，2 0 0 4 年版。 1 3 主要研究内容、研究方法和创新之处 1 3 1 主要研究内容 企业集团是不是一个法律概念，能不能对它进行法律规范，这是立文的 基础，本文收集了各国关于企业集团概念的表述，通过比较分析，结合国内 相关立法的实际，提出了企业集团的法律概念：企业集团是由若干法律上独 立的企业形成的置于统一管理之下的联合。并且区分了容易和企业集团混淆 的几个概念。本文研究了利益相关者理论，论证了法律对企业集团利益相关 者保护的理论基础，进一步认为企业集团中从属企业及少数股东和从属企业 的债权人在企业集团的活动中处于弱势，需要特殊保护。接着，文章介绍了 国外保护从属企业及少数股东和债权人的制度，以及中国目前在这方面的现 实状况。文章最后对企业集团利益相关者的法律保护立法进行了大胆的设想。 1 3 2 研究方法 本文主要产用了比较研究的方法，在涉及从属企业及少数股东和从属 企业债权人保护的相关问题时，介绍了英美法系和大陆法系的派生诉讼、 诚信义务、揭开公司面纱、深石原则、康采恩等制度及它们的具体操作方 法，发展趋势。规范研究也是本文采用的一种研究方法，被运用到论述国 内从属企业及少数股东和从属企业债权人保护制度。另外，文献研究在各 章节都有运用。 哈尔滨t 稃大学硕十学付论文 1 3 3 创新之处 本文的创新之处在于大胆的把利益相关者理论运用到企业集团研究之 中，明确了影响企业集团成长发展的内外部因素。肯定了企业利益相关者 利益的满足对于企业集团的发展具有不容置疑的作用，因此对它们利益的 保护也就是对企业集团本身利益的维持，两者是相辅相成，不可偏废其一。 这样，就奠定了企业集团利益相关者保护的理论基础，全文就是在这样的 基础上展开讨论的。 6 哈尔滨t 稃大学硕十学位论文 第2 章企业集团概述 2 1 企业集团的概念 2 1 1 企业集团概念的相关学说 2 1 1 1 多层次组织结构说 我国第一次明确表述企业集团的概念当属t 9 8 7 年1 2 月1 6 日国家体改 委和国家经委颁布的关于组建和发展企业集团的几点意见。认为“企业 集团是适应社会主义有计划商品经济和社会化大生产的客观需要而出现的 一种具有多层次组织结构的经济组织。它的核心层是自主经营、独立核算、 自负盈亏、照章纳税、能够承担经济责任、具有法人资格的经济实体。”并 在组建企业集团的条件中规定：“企业集团具有多层次的组织结构，一般由 紧密联合的核心层、半紧密联合层以及松散联合层组成。集团公司是企业 集团的紧密联合层，是集团的实体部分，逐步实行资产、经营一体化；半 紧密联合层的企业可以以资金或设备、技术、专利、商标等作价互相投资， 并在集团统一经营下，按出资比例或协议规定享受利益并承担责任；松散 联合层的企业在集团经营方针指导下，按章程、合同的规定享有权利，承 担义务，并独立经营，各自承担民事责任。”这可以称之为层次说。 2 1 1 2 母子公司说 母子公司说认为，企业集团是以资本为主要联结纽带的母子公司为主 体，以集团章程为共同行为规范的母公司、子公司、参股公司及其他成员 企业或机构共同组成的具有一定规模的企业法人联合体。企业集团不具有 企业法人资格。 2 1 1 3 统一管理说 第一次提出统一管理说的是赵旭东教授，他认为：企业集团通常是指 支配企业与从属企业之间的，并形成统一管理的经济联合体。【l 】支持该论点 7 哈尔滨t 稃大学硕十学何论文 的还有邵建东教授，他将企业集团定义为“由若干法律上独立的企业形成 的，置于统一管理之下的经济联合体。”施天涛先生认为企业集团为独立的 企业法人间的联合体，并承认企业集团内部存在统一管理权或外部控制。 曾玉珊女士将企业集团定义为“若干个具有独立法律地位的企业在统一领 导、管理基础上组成的经济联合体。”【2 嗅越先生在研究德国股份法关于康 采恩的定义后，认为：“企业集团是具有独立法律地位的受支配企业统一管 理的企业联合。从这个意义上说，企业集团是中国式的康采恩，是康采恩 的同义语。企业集团本身不是民事主体，而是对企业联合关系的形象描写。” f 3 】 2 1 2 对上述学说的评价 多层组织结构说首次提出了企业集团的概念，为当时企业集团的组建 和发展提供了指导，在中国企业集团发展历程中具有里程碑的意义。而且， 把企业集团分为核心层、半紧密联合层以及松散联合层合乎企业集团的表 面关系，具有一定意义。但是，我们应当看到，该学说过多地对企业集团 的经济特征进行描述，在法律上的界定却含糊不清。加上当时法律研究的 不成熟，甚至错误地认为企业集团就是独立的法入。由此带来了非常严重 的问题，过去在整个集团被登记为法人的同时，成员企业的法人资格仍然 得以保留，而核心企业往往以整个集团的名义从事经营活动，导致成员企 业的资产需承担双重的负担，对债权入的利益构成极大的侵害，无形中增 加了交易风险和交易成本，对整个市场经济的运行和企业集团本身发展极 为不利。 母子公司说着眼于支配型的企业集团，认为企业集团的成员企业的联 结主要是通过资本进行的，并把此作为企业集团的核心要素。该说看到了 企业集团中最具重要性的母子公司关系，指出母予公司之间是主要通过资 本为联系的纽带，在此结论的基础上，调整企业集团成员之间的法律关系 哈尔滨1 = 程大学硕十学位论文 就成为该说所关注的重点，企业集团本身的概念、特征等问题反而不那么 重要了。母子公司说虽然相对于多层组织结构说有所进步，但是仍然存在 诸多不足。【4 】总的来说，有以下几点：第一，它要求组成企业集团必须有集 团章程。笔者认为，企业集团的核心特征是一个企业对另一个企业施加控 制，或日统一管理，至于是否需要制定集团章程，那是集团的内部事务， 法律不必干涉。以有集团章程为必要条件，容易把许多事实上存在，但没 有集团章程的集团排除在外，并且容易使人产生误解，以为企业集团是一 个具有独立法律地位的实体；第二，它要求企业集团要具备一定的规模， 如1 9 9 8 年条例规定：企业集团的母公司注册资本在5 0 0 0 万元人民币 以上，并至少拥有5 家子公司；母公司和子公司的注册资本总和在l 亿元 人民币以上。达不到这个条件的，不能称集团。这就把现实中许多由中小 企业组成的集团排除在外，不利于经济的发展，同时也不利于解决经济现 实中存在的法律问题，因为中小企业同样有采取集团经营模式的内在需求； 第三，1 9 9 8 年条例要求企业集团一定要在注册登记管理部门进行登记， 这也把许多事实上存在的企业集团摒弃在外；最后，也最重要的一点就是， 在法律上界定母子公司非常困难，如一个企业持有另一个企业多少股份才 构成母子公司关系，比例不好确定。 统一管理说是缘于德国股份有限公司法中的“支配”概念以及英美法 的“控制”概念的。通过对“统一管理”的解释将企业集团的内部关系与 外部关系相分离；从而使得处于“统一管理”之下的成员企业都认定为一 个企业集团。在此核心要素下，企业集团本身作为一个整体性的属性展露 无遗。例企业之问的经济联系无非有三种情况：合同关系、股权持有关系、 管理服从关系。企业间的合同关系适用民法，企业间的股权持有关系则适 用公司法和证券法等，这两种关系未使企业之间的法律关系发生实质性变 化，企业各自保持其经营管理和法律人格上的独立性。但是企业之间的管 理服从关系则不同，虽然这种关系本身可能根据企业问签订的合同而产生， 9 哈尔滨t 程大学硕十学位论文 但却不等于一般的合同关系。虽然已可能是在企业间持有股权的基础上形 成，但却不等于普通的股东与公司或股东与股东的关系。相反，它已经具 有了管理与服从的内容，以此为纽带使企业之间表现出整体性的状态，企 业已经不仅仅是企业，同时也是整体的一部分。这个整体的存在和活动也 不再是临时性和随机性的。【6 】集团内的统一关系不仅是集团区别于上述两种 企业间关系的标志，也是其自身赖以存在的基本条件。舍此，将无法区别 企业间的一般合同关系与合同基础上形成的企业集团关系，无法区别企业 间的一般股权持有关系与股权持有为基础的形成的企业集团关系。同时， 没有统一管理，集团自身也无法存在，很难设想，集团成员各自为政，互 不统属，能使集团表现稳定性的整体活动。虽然统一管理说克服了多层次 组织结构说和母子公司说的缺陷，但是它本身并不是无懈可击的。本文认 为，对企业集团不宜使用“经济联合组织”或“经济联合体”的称谓。其 一，公司法是以调整单个实体企业为出发点的，在其调整范围内不能将企 业集团视为“经济组织”或“联合体”；其二，它容易使人产生误解，认为 该“联合组织”或“联合体”是企业集团新产生的管理机构。另外，考虑 到德国法关于横向康采恩的规定和我国企业集团的现状，一个企业集团内 可能存在若干个核心企业，故在集团内行使统一管理权的不一定仅仅是支 配企业，也可能是几个核心企业通过协议达成的某种会议机制或成立的协 调管理机构。 2 1 3 本文对企业集团的定义 通过前面对三种学说的介绍和评析，各自的优缺点不言而喻，综合三 种学说，本文认为：“企业集团是由若干法律上独立的企业形成的置于统一 管理之下的联合。”这与德国股份法关于康采恩的规定是一致的，只是企业 范围有所扩大( 并不局限于股份公司) 。但需说明的是，这也只是从公司法、 企业法角度确定的企业集团概念。而企业集团涉及的法律相当广泛，如税 哈尔滨t 稃大学硕十学f r 论文 法、破产法、劳动法、反垄断法等。因为不同法律的立法目标各不相同， 所以确定企业集团的条件也就有所不同。 2 2 企业集团与相关概念的区分 2 2 1 企业集团与关联企业 关联企业与企业集团是相类似的概念，在一定程度上甚至可以通用。如 有学者将关联企业定义为：关联企业是指企业之闯为达到特定经济目的通 过特定手段而形成的企业之间的联合。【7 i 申言之，如将这里所谓的“特定经 济目的”理解为企业之间为追求更大的规模效益而形成的控制关系或统一 安排关系；“特定的手段”理解为通过股权参与或资本渗透、合同机制或人 事连锁等其他办法：“企业之间的联合”理解为具有独立法人地位的公司、 企业之间的联合，则关联企业与企业集团实际上并无不同。 另有学者认为，关联企业定义有广狭之分。广义的关联企业，泛指一 切与他企业之间具有控制关系、投资关系、人事关系、财务关系以及长期 业务关系等等利益关系的企业。狭义的关联企业，则是指与他企业之间存 在直接或间接控制关系或重大影响关系的企业。i s l 而在我国，关联企业作为 法律术语首见于1 9 9 1 年4 月9 日通过的外商投资企业和外国企业所得税 法第1 3 条。根据我国现行税法，关联企业是指有下列关系之一的公司、 企业、其他经济组织：( 一) 在资金、经营、购销等方面，存在直接或者间接 的拥有或者控制关系；( 二) 直接或者间接地同为第三者所拥有或者控制；( - - ) 其他在利益上具有相关联的关系。而新的公司法的二百一十七条规定了关 联关系，是指公司控股股东、实际控制人，董事、监事、高级管理人员与 其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其 他关系。这可以说是在广义上使用的关联企业概念。 对此，本文的观点是，企业集团与狭义的关联企业概念基本上一致， 只是在使用企业集团概念的时候，多是从整体的角度考虑问题，在使用关 哈尔滨t 稃大学硕十学忙论文 联企业概念的时候，多是从单个企业的角度考虑问题。总体上来讲，应借 鉴德国法的规定并参考我国公司法的规定，从广义上定义关联企业。在此 意义上，企业集团可以说是关联企业的一种典型表现形式，企业集团法可 以说是关联企业法的特剐法。 2 2 2 企业集团与母子公司 新公司法第十四条第二款规定：公司可以设立子公司，子公司具有法 人资格，依法独立承担民事责任。一般认为，母公司是一种控制性公司， 凡积极拥有另一公司半数以上的股份并直接掌握其经营的公司就是母公 司；面子公司是指半数以上股份被其他公司控制的公司。母公司对子公司 的控制可以是实际控制，实际控制可以无需掌握半数以上的股份。3 由此， 我们可以看出母子公司主要强调的是公司之间由于持股关系而形成的控制 关系，它是企业集团的一种典型的形成方式。 具体来讲，企业集团与母子公司主要有以下几点差别：第一，企业集团 可以包括非公司企业，母子公司只能是公司形式；第二，母子公司只能通 过持股关系而形成，而企业集团可以通过转投资、签订控制协议、入事连 锁等多种方式形成；第三，企业集团可涵盖相互均等投资而形成的集团关 系，这时无法分清谁为母、谁为子，母子公司则必定一公司为母公司，另 一公司为子公司。 2 2 3 企业集团与联营企业 我国经济生活中的联营是7 0 年代末经济体制改革的产物。后来，1 9 8 6 年民法通则专门就联营作了专节规定。但从性质上讲，“联营”这一概 念仍是过渡时期的产物，它包含了几种不同的法律关系，而不是一种独立 的企业组织形式。 10 】根据民法通则，联营包括以若干企业成立新的法人 哈尔滨t 稃大学硕士学伊论文 、 为形式的所谓“法人型联营”( 第5 l 条) 、以若干企业成立合伙性质的新企 业为形式的所谓“合伙型联营”( 第5 2 条) 以及若干企业以签订合同为基础 的“合同型联营”( 第5 3 条) 三种类型。其中，“法人型联营”实际上是新的 企业法人的设立，“合伙型联营”实质上是一种法入合伙，“合同型联营” 则不过是以合同的签订为企业的联合经营提供了一种合法化方式而己。7 那 么，联营与企业集团究竟是何关系呢? 本文认为，对此问题不能笼统地下 一定论，两应具体情况具体分析。就“法人型联营”与“合伙型联营”而 言，如果由于联营而形成的法人或合伙受原设立企业的控制，那么新设立 的法人或合伙与原设立企业之间就形成企业集团关系；如果原企业只是参 殷，对新形成的实体没有形成控制，那么这仅仅是一般的投资关系，而不 能形成企业集团。对“合同型联营”而言，如果企业之间签订的是类似德 国法上的支配合同，当然形成企业集团；而如果企业之间签订的仅仅是采 购、人员培训等合作经营协议，就不会形成企业集团关系。 2 2 4 企业集团与集团公司 集团公司是指在一个企业集团中具投资、协调、控制职能的核心企业。 它处于整个企业集团的资本经营和生产经营的主导地位，它有权根据企业 集团的整体发展方向和利益目标协调集团成员企业的主要经营方向。因此， 企业集团与集团公司的区别有以下两点：第一，集团公司是单个法人，只 不过在企业集团中的地位特殊，它具有投资、协调、控制职能，是企业集 团的核心企业。而企业集团是由多个拥有法人资格的企业组成的，是众企 业法人的联合。第二，集团公司的形式只能是公司，要么是有限责任公司， 要么是股份有限公司。而企业集团各成员企业的形式多样，并不局限于公 司。 哈尔滨t 稃大学硕+ 学f 7 ：论文 2 3 企业集团利益相关者 2 3 1 公司利益相关者理论 公司是谁的公司? 在2 0 世纪8 0 年代以前，这一问题的答案是不言而 喻的，那就是股东作为公司的所有人，承担着公司运营的最后风险，因此 股东应该对公司有控制权和剩余所有权。公司在处理股东与债权人、职工 等关系上，股东的利益是处于优先地位。我们可以将此概括为“股东利益 至上”理论。但是2 0 世纪8 0 年代以来，公司利益相关者理论对这种传统 的公司法理论提出了挑战，并影响着当今各国公司立法。1 1 1 利益相关者理 论主张，公司是由各个利益平等的相关利益者所组成，股东只是其中的一 员，管理者不仅仅要为股东，还要对公司所有相关利益者的利益服务。 按照利益相关者概念的不同理解可以将利益相关者理论的研究分为三个阶 段，即利益相关者的企业依存观点、战略管理观点和动态演化观点。【1 2 】从 1 9 6 3 年斯坦福研究所提出利益相关者定义，到1 9 8 4 年弗里曼的战略管理 一个利益相关者方法出版之前，可以归结为利益相关者的“企业依 存”观点阶段。这种观点强调把利益相关者作为企业生存的必要条件，研 究的重点问题是利益相关者是谁，以及为什么要考虑这些利益相关者的利 益。1 9 8 4 年，弗里曼的经典著作战略管理一个利益相关者方法将 利益相关者方法应用于企业战略管理研究中。此后，利益相关者研究基本 上都是按照弗里曼的框架展开的，研究重点就转向了利益相关者利益的实 现机制。为此，弗里曼提出了“利益相关者授权法则”，即公司应该为其利 益相关者的利益而经营。为了实现这一目标，他又提出了“董事责任法则” 和“利益相关者求偿法则”。g o o d p a s t e r ( 1 9 9 7 ) 则认为在平衡股东与利益相关 者利益时，董事应该首先保证其对股东的基本信托责任，同时必须履行“伦 理责任”。第三研究阶段学者将其归纳为利益相关者的“动态演化”观点。 针对利益相关者定义过于宽泛和“刚性”的指责，近年来的研究侧重从更 1 4 哈尔滨丁稃大学硕十学伊论文 为全面、广阔的视角定义利益相关者。从公司治理和组织理论角度的利益 相关者研究是近年来极为活跃的领域，他们试图通过主流企业理论模型的 修改论证利益相关者观点。其源头还是管理层到底应该向股东还是所有利 益相关者负责，也就是说和益相关者是否可以分享企业所有权。 2 3 2 利益相关者保护的理论基础 公司为什么要考虑股东之外的利益相关者的利益，这是利益相关者理 论必须要回答的问题。如果利益相关者理论不能对此作出令人信服的解释， 则会危及该理论能否成立的问题。纵观利益相关者理论文献，笔者将其正 当性解说概括为： ( 1 ) 组织系统理论。这种解释认为，公司是一个开放的组织系统。利 益相关者的参与有助于公司系统的良好运行，公司与利益相关者之间存在 着互相依赖的关系。a c k o f f 发展了一套组织系统的利益相关者分析方法， 认为利益相关者的参与对于组织系统是必要的，这种利益相关者的支持和 交互有助于解决组织面临的社会问题。c h u r c h m a n 则借助开放系统的观点 表述社会问题，由此强调考虑利益相关者利益对于维持系统稳定的必要性。 瑞安曼认为，个人或团体为实现其目标而与公司组织之间的相互依赖性是 利益相关者利益的基础。p r e f f e r 何s a l a n c i k 则进一步提出了著名的“资源 依赖理论”，认为组织的生存有赖于其获得和保持资源的能力，与关键资源 的提供者保持良好的关系是组织存在的关键，这就为公司必须考虑利益相 关者的利益奠定了坚实的基础。同时，利益相关者对公司影响或控制的程 度取决于所提供的资源的价值，如果这种资源更有价值，其提供者就应该 拥有更大的影响或控制力。系统理论派和组织理论派大大推进了利益相关 者的研究，他们借助系统分析的方法、从资源依赖等角度为公司必须考虑 利益相关者的利益提供了坚实的基础。使人们认识到利益相关者对于组织 存在的重要意义，具有很高的理论价值。【1 3 】 哈尔滨丁稃大学硕十学竹论文 ( 2 ) 道德伦理说。弗里曼基于康德哲学的思想，提出应该把人作为目 标的本身，经理层在做出决策时必须考虑利益相关者的利益而不是把他们 作为实现公司目标的手段。而菲利普斯基与公平原则提出，当不同的个体 以自愿为基础达成协调一致时，他们就负有公平行事的义务。于是，正常 的商业交易也同时包括了公平对待利益相关者的道德义务，在战略决策时 应该考虑利益相关者的利益。起源于2 0 世纪3 0 年代的公司社会责任运动， 推动了利益相关者理论研究和企业伦理紧密结合，取得的重要突破是把一 些“敌对关系”纳入到利益相关者的分析框架中：同时，提出了利益相关 者“响应”的观点。公司社会责任的研究，无疑为公司应该考虑利益相关 者提供了重要的伦理支持。 ( 3 ) 企业契约理论。1 9 3 7 年，科斯将企业的性质概括为“是生产要素的 交易，确切地说是劳动与资本的长期权威性的契约关系”。科斯的企业理论 开启了现代企业契约理论的大门，为理解企业的产生和边界做出了巨大的 贡献。二期后者阿尔钦和德姆塞茨等人基本上是沿袭科斯的路径，分析了 企业的产生原因和内部治理问题。但是，不管是科斯的理论还是阿尔钦和 德姆塞茨的理论都是以公司的股东利益最大化为基础的，既坚持了股东利 益的导向来研究和解决企业问题。相关利益者理论的主张者认识到，无论 是传统的新古典企业理论，还是资本主义的自由市场经济理论，都“无力 为相关利益者理论提供支持”。但相关利益者观点的学者指出，要是从“企 业是一组契约”这一角度来分析，则别有洞天。l i4 】由于科斯对企业契约化 的解释有极强的包容性，当企业的缔约者被扩展到股东之外的职工、供应 商、客户及社区等之间的主体时，企业的本质则发生质的变化，即企业已 不完全是股东了。因此，与詹森等人在契约理论上费尽心机地为“股东利 益至上”主义辩护不同，弗里曼和欧文等人轻轻松松就把契约理论转过头 来为相关者利益理论所用。 ( 4 ) 资产专用性投资理论。继在科斯之后，威廉姆森提出了用以解释 1 6 哈尔滨t 稃大学硕十学位论文 企业性质的资产专用性理论，但其理论结论是资本雇佣劳动，即公司股东 应该对公司享有所有权。格罗斯曼、哈特和穆尔在资产专用性理论的基础 上并从以不完全契约的角度再次证明，股东在公司结构的权威。但弗里曼 和欧文认为，根据资产专用性理论分析公司的权力分配的结论应恰恰相反。 因为公司利益相关者也都投入了“赌注”或者说具有专用性的资产，也应 当享有至少是与股东分享公司所有权。而且由于存在着相对发达的资本市 场，殷东可以通过市场分散其资产被“锁定”而引发的风险，并且可以实 现安全的退出。而其他利益相关者的资产“锁定”状态则难以打破，此种 套牢状态使其利益的保障只能依赖于公司的运行状况。 2 3 3 从属企业及少数股东和从属企业债权人的特殊性 如果把企业集团的利益相关者范围做一个界定，我们可以把分为内外 两个部分，内部包括：成员企业( 其中可分为控制企业和从属企业) 、股东、 职工。外部包括：债权人( 控制企业债权人和从属企业债权人) 、供应商、 消费者、政府部门、相关的社会团体和社会组织。在这些利益相关者中， 股东的权利和义务在公司法中已经有了详细的规定。消费者、政府部门、 相关的社会团体和社会组织等和企业集团的关系比较疏远，而且其是否能 称为企业集团利益相关者，目前还存在争议。【1 5 1 而从属企业和从属企业的 债权人就显得比较特殊，其特殊性笔者归纳如下： 与其他利益相关者比较，其利益更容易受到侵犯。在企业集团的业务 活动中，控制企业为了掌握更多的资源和保护企业集团的整体利益，往往 对从属企业的决策施加影响，有时甚至会牺牲从属企业的利益；从属企业 的债权人也会由于集团内部规定，其合法债权的不到有效保障。 与其他利益相关者比较，法律较少对其进行规范。由于公司法是对单 个公司进行调整规范，对于企业集团的从属企业和从属企业债权人的规定 属于空白状态。 哈尔滨t 稃大学硕十学位论文 与其他利益相关者比较，从属企业和从属企业债权人利益的保护能够 制度化。利益的冲突是制度产生的前提。在现代公司中，公司、股东以及 职工、债权人等利益相关者之间存在着利益上的冲突关系。在公司制度中 体现各自的利益诉求是各利益相关者的必然要求，但是由于利益相关者的 范围难以界定清楚，只能进行个案判断，而这给利益相关者保护提出了难 题。法律只能是一般性、普遍性的。因此，从各国采用利益相关者的公司 立法规定来看，一般限定为从属企业和债权人。1 1 6 】 2 4 本章小结 企业集团从多层组织结构说到母子公司说再到统一管理说，体现了人 们对其认识上的不断深化，本章在统一管理说的基础上认为企业集团是由 若干法律上独立的企业形成的置于统一管理之下的联合。并且把企业集团 和关联企业、母子公司、联营企业和集团公司在内涵外延上作了比较，明 确了各自的分野。本章引入公司利益相关者理论，介绍了其研究的三个阶 段，论证了利益相关者理论存在的合理性，并且指出由于从属企业和从属 企业债权人在企业集团利益相关者当中具有特殊性，他们的利益亟需法律 保护。 一 哈尔滨t 稃大学硕十学何论文 第3 章企业集团从属企业及少数股东的法律保护 在企业集团中，除因母公司全部控股形成全资性子公司的情形外，从属 企业不可避免地存在着少数股东。它们处于弱势地位，随时都有可能受到 控制公司根据企业集团整体利益所作出的决策以及企业集团内部之间的不 正当交易的侵害。这种侵害往往并不直接发生在少数股东身上。因为在大 多数情况下，从属企业总是处于支配公司的指挥控制之下，它必须服从支 配公司和企业集团整体的利益。在这种机制下，首先遭到利益侵害的是从 属企业，进而才影响到从属企业中少数股东的利益分配。所以，如何保护 从属企业及其少数股东的利益是企业集团中需要研究的一个重大法律问 题。 1 7 1 3 1 英美法对从属企业及少数股东的保护 英美法对从属企业和少数股东的保护主要有两大制度，一是对控制股东 科以诚信义务；二是股东代表公司提起诉讼，亦称派生诉讼。另外，与美 国不同，英国公司法还规定了股东直接诉讼制度。【1 8 1 这些保护措施主要侧 重于对侵害从属企业和少数股东权益行为的惩罚以及对从属企业和少数股 东所受损害的补偿，可以说是英美法的一大特色。 3 1 1 股东诚信义务 在美国法上，股东诚信义务是指当股东或董事处于一种可能实施不利 影响的地位时，这种义务就会限制他们的行为。它所坚持的原则是从属企 业的利益不容侵害。它的基本法理思想是保持公司经济上的独立和自治。 诚信义务主要包括注意义务( t h ed u t y o f c a r e ) 和忠实义务( t h ed u t yo f l o y a l t y ) ， 前者要求董事或控制公司在经营时要与任何一个谨慎的人在同等情形下对 其所经营的事项给予的注意一样，后者则禁止不讲信用和自我交易。这种 诚信义务规则构成了当今公司治理法律的基础和基本原则。在美国，除了 1 9 哈尔滨下稗大学硕士学帝论文 普通法上的发展外，许多州己将这种规则法典化了。美国法院通过扩大忠 实义务的适用范围来保护受到侵害的少数股东。“根据2 0 世纪初美国各州 法院判例所确立的原则，不仅董事、管理人员对公司负有忠实义务，而且 那些实际控制公司的股东，即所谓有控制权的股东对少数股东也负有忠实 义务。”【1 9 】 根据传统公司法的一般原则，股东个人并不参与公司的经营，对公司 原则上并无诚信义务可言。因为股份是一种财产，它是一种由股东为其自 己利益而享有和控制的财产，股东可以通过股权行使以追求自身的最大利 益。但在企业集团中，情形有所不同。由于控制公司是从属企业的最大股 东，它可以通过多种方式行使对从属企业的经营管理权，所以，控制股东 必须象公司董事一样对从属企业承担诚信义务。若其违反了这种义务，即 应承担损害赔偿的责任。一般情况下，法院会给予受害人衡平法上的救济 措施，如金钱赔偿、禁止命令、撤销所为的法律行为等。 为了充分体现该诚信义务，控制公司与从属企业之间所发生的关系还 须符合“公平原