（民商法学专业论文）论网络隐私权.pdf

山东大学硕士学位论文 中文摘要 隐私权的理论和保护制度问题，在我国对其研究起步较晚，实践上，我国还没有确 认隐私权，对其以侵犯名誉权或一般人格利益进行间接保护。但是，我们已快步进入网 络社会，网上侵犯隐私权的事件日益增多，阻碍了网络经济的发展，仅以现有手段保护 网络隐私权是远远不够的，由于对网络隐私权理论研究不够，使网络立法滞后，本文分 五个部分对网络隐私权进行了较为全面的阐述，丰富了隐私权内容，对隐私权理论研究 及保护制度建立有一定的意义。 第一部分论述了隐私，隐私权、网络隐私权的概念和特征，认为网络隐私权是传统 隐私权在网络中社会的表现形式，其性质是相同的，但又有新的特征：网络隐私权的主 体主要是在网上提供其个人化信息资料的网上消费者；网络隐私权的客体范围明显扩 大，但主要是指个人化信息资料；网络隐私权的积极权能即隐私支配权获得发展。 第二部分以历史分析的方法介绍了从隐私到隐私权再到网络隐私权的历史发展进 程，研究了网络隐私权在网络立法中的意义和冲突，指出网络隐私权是网络立法中的基 础性权利，对其保护是促进网络经济发展的保证，解决好个人利益、群体利益和社会利 益的冲突问题是网络隐私权保护的重点。 第三部分论述网络隐私权侵权形式及特点，经过查阅大量资料并傲比较分析后，对 网络隐私权侵权形式分成十一类进行介绍，使网络用户可以有所防范，也使其它网络主 体避免实施上述侵权行为，同时，总结出网络隐私侵权行为的特点；影响的迅速广泛性， 不易控制性，取证难度大，侵权主体复杂。 第四部分采用比较学的方法对世界各主要国家和地区网络隐私权法律保护情况 进行分析，总结出网络隐私权保护的主要模式：立法规制模式和行业自律模式，分析了 两种模式的利弊、冲突和协调，并提出了如何选择网络隐私权保护模式的建议。 第五部分是本文的重点和目的所在，通过分析我国网络隐私权保护现状，结合我 国实际情况，设计了我国网络隐私权保护制度：一、选择先进的模式：以行业自律为基 础的采用国际保护标准的立法规制模式。二、制定有关隐私权和网络隐私权的法律一 三、建立行业自律制度。四、加强网络用户自我保护意识。五、加强国际交流与合作 关键词：隐私权、网络隐私权、网络个人化信息资料、法律保护模式 翟小笈 ? 卯么笮、7 7 - 山东大学碗士学位论文 a b s t r a c t w es t a r t l a t e l yt or e s e a r c ht h et h e o r yo f t b er i g h tt op r i v a c ya n d i t sp r o t e c t i o ns y s t e m o n p r a c t i c e ，w ep r o t e c t et h er i g h tt op r i c a c ya st h ef i g h tt od e f a m a t i o no rt h eg e n e r a lh u m a n p r o f i t b u tw e a r eg o i n gi n t oan e t w o r ks o c i e t yq u i c k l y , t o r ta i t i o nf o ri n v a s i o np r i v a c yi nt h e n e t w o r ki s g e t t i n gm o r ea n dm o r es e r i o u s ，w h i c hh a sh a m p e r e dt h ep r o g r e s so fe l e c t r o n i c c o m m e r c ea n dn e t w o r ke c o n o m y i t sn o te n o u g ht op r o t e c t et h ef i g h tt op r i v a c yi nt h e n e t w o r kb y e x i s t i n gm e t h o d s oi t i sn e c e s s a r yf o rt h er i g h tt op r i v a c yi nt b en e t w o r kt ob e p r o t e c t a d t h ea r t i c l ef o r m u t a t e s t h e r i g h tt op r i v a c yi nt h e i n t e r n e t f r o mf i v ep a r t si nd e t a i l ，i t r i c h e n st h e p r o t e c t i o ns y s t e mo ft h e t r a d i t i o n a l r i g h t t o p r i v a c y f r o mf o u n d a t i o na n d d e v e l o p m e n t , a n d f i l l sw i t i ll a n k s p a c eo f t h eo r e t i c a lr e s e a r c hc o n c e r n i n gt h ev i g h tt op r i v a c y i nt h ei n t e r a c tt ot h ec e r t a i ne x t e n d t h ef i r s to f s e c t i o no f a r t i d ed e m o n s t r a t e ss p e c i f i cs i g n i f i c a t i o no f t h e p r i v a c yt h er i g h t t o p r i v a c ya n dt h er i g h tt op r i v a c yi n t h en e t w o r k m yi d e a si st h er i g h tt op r i v a c yi nt h e n e t w o r ki st h es t r e t c ha n dd e v e l o p m e n to ft h et r a d i t i o n a lr i g h to fp r i v a c y , a n da d d su pt h e c o n t e n to f e n t i t y , d e v e l o p sf r o mn e g a t i v ec a p a c i t y t op o s i t i v ec a p a c i t y , t h ev i g h tt op r i v a c yi n t h ei n t e m e th a sf o u rc h a r a c t e r sw h i c hi tc o m p a r e s ，t ot h et r a d i t i o n a lr i g h to f p r i v a c y t h es e c o n ds e c t i o no fa r t i d ec m a l y s e st h ed e v e l o pc o u r s eo ft h ep r i v a c y 、t h er i g h tt o p r i v a ya n d t h er i g h tt op r i v a c yb yt h eh i s t o r i c a lm e t h o d t h r o u g ht h er e l a t i v ei n t e r e s t si nt h e i n t e m e ta n dt h ep o s i t i o no ft h ef i g h tt op r i c a c yi nt h ei n t e m e ti nt h el e g i s l a t i v es y s t e mo f t h e i n t e m e t ，t h ef i g h tt op r i v a c yi nt h ei n t e m e ti saf o u n d a t i o n a li i g h tt ot h en e t w o r kl a ws y s t e m ， r a l a t ev a r i o u s a s p e c t si ni n t e r n e tw h e n t h er i g h tt op r i v a c yi st ob ep r o t e c t e d t h em 矾s e c t i o no ft h ea r t i c l es h o w si n v a s i o n sp r e s e n ts i t u a t i o no f t h er i g h tt op r i v a c y i nt h ei n t e m e ta n dc h a r a c t e r so fe n c r o a c h m e n t ，t h ea u t h o rs t u d i e da n da n a l y z e dal o to fc a s e s ， a n dm a k ec o n c l u s i o nt h a tt h e r ea r ee l e v e ne n c r o a c h m e n t si nt h ei n t e m e t ，t h i sm a k e s s u b s c r i b e sk e e pal o o k o u t ，t h i sm a k st h eo t h e r sa v o i dc a r r y i n go u tt h e s ea l t sw i t hn e g l i g e n c e p a s s i n gt h r o u g ha n a l y z i n gt h e s ec a s e ，t h ea u t h o rm a d e t h ec h a r a c t e r so fi n v a s i o n ：i n t e n s i v e i n f l u e n c e d i f f i c u l t l yc o n t r o l l i n gd i f f i c u t l yt a k i n ge v i d e n c e s c o m p l i c a t e d m a i n b o d y t h ef o r t hs e c t i o no f t h ea r t i c l ei n t r o d u c e st h ep r o t e c t i v es y s t e ma n dt h el e g i s l a t i v em o d e l 2 生垄奎堂堡圭兰竺笙兰一一 i nt h em a i nc o u n t r i e sa n dd i s t r i c t s ，t h ea u t h o ra p p r a i s e st w ol e g i s l a t i v em o d e l s a b r o a d c o n c e r n i n g t h ep r o t e c t i o no f t h er i g h tt op r i v a c yi nt h ei n t e m e ti nc o m p a r a t i v ew a y s ，p o i n t o u t a d v a n t a g e s a n dd i s a d v a n l a g e so f t h et w ol e g i s l a t i v em o d e l s ，a n dh o w t oa d j u s tt oe a c ho t h e r t h ef i f t hs e c t i o no ft h ea r t i c l ei st h ef o c a lp o i mo ft h ea r t i c l e t h r o u g ha n a l y s i sa n d s y n t h e s i s ，a n dc o n s i d e r i n g0 1 1 1 c o u n t r y ss p e c i f i c c i r c u m s t a n c e s ，t h ea u t h o rm a k e su pt h e d e s i g no f i n s t i t u t i o n ：t h ef i r s t ，o u rc o u n t r y sm o d e lm a ya d o p tl e g i s l a t i v em o d e l ，c a r r yo u t t w o m a n a g e m e n t s t h es e c o n d ，e s t a b l i s h t h e p o s i t i o no f t h er i # to f p r i v a c y i nt h ec i v i lc o d e ，t h e t h i r d ，h e i g h t e n s e l f r e g u l a t i o n n e t w o r ki n d u s t r y , t h ef o r t h ，h e i g h t e n s e l f p r o t e c t i o n c o n s c i o u s n e s so f p e r s o n a l p r i v 磐y t h e f i f t h ，d e v e l o pi n t e r n a t i o n a lc o o p e r a t i o n o nt h er i g h tt o p r i v a c y i 1 1t h ei n t e m e t k e y w o r d s ： t h e r i g h tt op r i v a c y 、t h er i g h tt op r i v a c yi nt h e i n t e m e t 、n e t w o r kp e r s o n a ld a t a 、l e g a l p r o t e c t i o n m o d e l 袒小复 力蜘研z 2 3 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名： 翟4 二筮 日期：趔垒垒兰圣 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保 留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅 和借阅：本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关 数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文和汇编本 学位论文。 f 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：狸丛：笈导师签名：日 期：缨生丛2 墨 山东大学硕士学位论文 引言 隐私权被视为一种人格权并受法律保护，是现代法律制度的产物，其内容也随着历 史的发展而不断演变。随着社会的不断发展，尤其是计算机信息技术的迅猛发展，造成 了对隐私权的巨大冲击。人们越来越需要在纷乱芜杂的环境中保留自己内心世界的安 宁，保有自己个人隐私的安全，隐私权逐步成为人的一种基本需求，但是，网络社会打 破了时间、空间的界限，作为隐私权屏障的时间、空间在很大程度上失去了意义。人们 被网络连接在一起，媒体是计算机，介质是各种各样的信息，社会的信息化使得对隐私 权的侵犯成为易如反掌的事，人类有一种被剥离的赤裸的感觉。由于电脑收集、处理信 息快速便捷传播迅速，使侵权手段普及化、简单化，人们在赞叹网络的神奇的同时， 也敞开了自己的“隐私”大门。网络对隐私权豹主要影响就是，技术越先进，越普及， 人们对数据的搜集和使用就越方便，私人资料也就更多地暴露于公众面前，个人对自己 的资料完全失去控制，此时，公众所要求保护的隐私权，已经变成要求对搜集使用个人 资料的限制，坚决反对个人资料的滥用，由此开始了隐私权的新时代：网络隐私权的时 代。从西方国家隐私权法的发展过程看，技术的发展和普及对隐私权理论和立法的推动 是报其重要的。我国历史上一直以来非常漠视隐私权。直到现在也没有确认隐私权的独 立地位。更没有隐私权立法，对网络隐私权的保护更是无法可依，但是，我国网络信息 技术的普及速度是非常快的，电子商务将会迅猛发展因此，进行网络隐私权的理论研 究，制定网络隐私权法律保护制度也就近在眼前了。如果不迅速跟上时代发展的步伐， 人们的隐私权尤其是网络隐私权得不到保护，整个社会就会人人自危，失去了信任，也 就失去了稳定的基础，就会严重阻碍我国电子商务和网络经济的发展，使我国在世界经 济发展的大潮中被抛弃。所以，网络隐私投的保护是所有网民必须直面的问题，是所有 法律工作者，经济工作者和科技工作者的历史任务，是国际社会网络立法的当务之急 山衷大学硕士学位论文 第一部分网络隐私权概述 一、隐私权的概念和内容 ( 一) 隐私的概念和特征 l 、隐私的概念 隐私，有不同的称谓，法国法称之为个人生活，日本法称之为私生活，台湾有的学 者称之为秘密，有的学者称之为隐私，我国大陆均称之为隐私。汉语中，其不言自明 的文意是指个人的私生活秘密，是不愿告人或不愿公开更不愿受他人干扰的个人私事， 又将个体隐密器官的男女性关系方面的秘密称之为阴私。英语中，隐私为p r i v a c y ，有 隐退、隐居、秘密、私下之意，阴私则为p r i v a t e ，有私人的、个人的、不宜公开谈论 或显露的之意，作名词时，指阴部、生殖器。但在法学意义上笔者比较赞同杨立新先生 在其人身权法论中对隐私所总结的定义，他认为“隐私是一种与公共利益、群体利 益无关的，当事人不愿他人知道或他人不便知道的个人信息，当事人不愿他人干涉或他 人不便干涉的个人私事以及当事人不愿他人侵入或他人不便侵入的个人领域”。应当说， 这个定义还是目前为止比较科学的，它既揭示了隐私的内涵：私生活秘密，又明确了其 外延：与公共利益、群体利益无关，这在理论上和实践上都有重要的意义。 2 、隐私的特征 明确了隐私的概念，下面笔者对隐私的特征进行具体分析，使其形成一个完整的概 念体系： ( 1 ) 隐私的内容隐私的内容是个人私生活秘密，包括私人信息，私人活动和私 人领域三个方面的内容 。私人信息，也称个人信息，个人资料，个人资讯等，包括所 有的个人情况，姓名、年龄、身高、体重、女| 陛三周、病历、身体缺陷、健康状况、生 活经历、财产状况，社会关系、家庭情况、婚恋情况、学习成绩、缺点、爱好、心瑾活 动、未来计划、肖像、住居、家庭电话号码、电子邮件地址、手机号码、政治倾向、宗 教信仰、储蓄、档案材料、计算机储存的个人资料、被罪犯强奸过等：私人活动，是一 切个人的与公共利益无关的活动，如日常生活、社会交往、夫妻两性生活、婚外恋、婚 外性活动等，私人领域也称私人空间、个人领域、是指个人的隐秘范围，如身体的阴私 。杨立新：t 人身权法论1 人民法院出版杜，2 0 0 2 年版，第6 6 8 页- 。杨立新；人身权法论，人民法院出版杜2 0 0 2 年版，第6 7 3 页 2 山东大学硕士学位论文 部位，个人居所、旅客行李、手袋、书包、日记、通信、电子邮件、甚至卧室等回。 ( 2 ) 隐私的性质隐私的性质是秘密，如私人信息不愿他人知道，他人也不便知 道；私人活动不愿他人干涉，他人也不便干涉；私人领域不愿他人侵入，他人也不便侵 入。失去了“秘密”这特点的个人私生活不能称之为隐私：如外出时明示于人的穿衣 打扮等。 ( 3 ) 隐私的范围隐私的范围是有限度的，并非一切私生活秘密皆为隐私，那些 与公共利益、群体利益、他人利益有关的个人私生活秘密，在一定限度内被排除出隐私 的范围。 ( 4 ) 隐私与阴私阴私是隐私内容中的一种，指人体的阴私器官和男女性关系秘 密。过去有人认为只有阴私才能称之为隐私，这是非常狭隘的，还有人认为阴私不同 于隐私，是两个概念，这也是没有必要的，阴私作为私生活秘密中的一种，当然在隐私 的涵盖之中，与其它隐私内容的地位是一样的，只是人们更加敏感一些而已。 ( 二) 隐私权的概念和特征 l 、隐私权的概念 隐私权的定义，中外学者有许多不同的主张，相同的是都认为隐私权是私生活秘密 即隐私由自己支配排除他人干涉的权利，所不同的是，有的认为隐私权的主体是自然人 和法人，有的认为是自然人和死者，有的认为不包括死者和法人，有的认为其是一种人 格权，有的认为是鲁由权。笔者认为：隐私权的主体是自然人，不包括法人和死者，其 客体是私生活秘密，即隐私前文已有明确定义，其性质是一种人格权，其权能含有两层 意思；一是在积极意义上，个人依法享有保持个人的私生活安宁，保护个人信息秘密不 被他人非法侵扰、知悉、搜集、利用和公开。即不受侵扰。二是在消极意义上，个人 能够自由决定个人生活和个人信息的状况和范围，并能够对其进行利用，即个人对于其 个人隐私应有主动积极控制支配的权利。所以，笔者认为，隐私权可以这样定义：隐私 权是自然人对其个人隐私所享有的自主支配的一种人格权。 2 、隐私权的特征： 下面分5 个方面对隐私权的特征做具体分析： ( 1 ) 隐私权的主体是自然人，法人和死者不享有隐私权。隐私权提出的目的是保 护隐私不受侵害，不被非法利用。谁拥有隐私，只有人才拥有隐私，因为隐私就其本性 来说是与公共利益、群体利益、他人利益无关的个人私生活秘密，法人及其它社会组织 。张新宝：隐私权研究) 法学研究 1 9 9 0 年第三期 山东太学硕士学位论文 以至国家都有秘密，但那应属于商业秘密国家机密，与社会利益有着极为密切的关系 正是个人隐私所应排除或弱化的那部分，所以，法人没有隐私权。o 死者也有隐私，其 隐私也应受到保护，那么，死者有没有隐私权昵? 笔者认为，死者没有隐私权。人的权 利能力始于出生，终于死亡，死者不再具有权利能力，也就无法享受权利，也就没有了 隐私权，从另一个意义上来说，侵犯隐私权所带来的一个主要损害就是精神痛苦，法人 无所谓精神痛苦，死者也不会有精神痛苦，那么隐私权对这一方面的保护就无法在其身 上得到体现。另外，侵犯隐私权的另一个后果是妨害其私生活安宁，死者已没有私生活， 也就没有了这种需求，赋予其隐私权是没有什么意义的。那么，法人的秘密可以商业机 密进行保护，死者的隐私如何保护呢? 笔者认为，侵犯死者隐私，若连带地侵犯了他人 的隐私，这些人可以以自己的隐私权受到侵害为由寻求法律救济；若引起了死者近亲属 或密友的名誉受损或精神痛苦，可由其以名誉权受侵害为由寻求法律救济；若没有产生 以上两种结果，则是违背了民法公序良俗原则及公平原则，任何人都有权利要求其停止 侵害，至少可以把它送上道德的法庭。 ( 2 ) 隐私权的客体是个人私生活秘密，包括私人信息，私人活动和私人领域，也 就是前文明确定义的法律意义上的隐私。随着社会的发展，尤其生活进入网络社会，其 具体内容会不断扩展、丰富、但其本质属性即个人私生活秘密却是不会变化的。 ( 3 ) 隐私权的保护范围也如隐私定义所表述的那样受到社会其它利益的限制，当 隐私权与其它利益发生冲突时，要根据情况进行调整。隐私权只保护那些与公共利益、 群体利益及他人利益无关的个人私生活秘密。比如，当涉嫌贪污、受贿等财产犯罪时， 个人的财产状况必须接受调查，即这部分隐私内容对于犯罪调查机关来说就不是隐私权 所要保护的范围了，若确属犯罪，其犯罪事实还要公之于众，这是与公共利益发生冲突 的例子。私人活动若与新闻事件有密切取系，则基于公众知情权的需要，也不在隐私权 保护的范围之内，这是与群体利益有关的例子。个人的婚姻状况，某些私人信息等对于 以结婚为目的的恋人来说也不应该是隐私，这是与他人利益有关的例子。所以，某些个 人隐私，在一定范围内不得为隐私的内容，也就不再受隐私权的保护a ( 4 ) 隐私权是一项独立的具体人格权。最早，在美国，隐私权被认为是自由权t 以人身自由作为隐私权的法律依据，比如：认为侵害通信秘密就是对自由权的侵害。日 本民法认为隐私权包括在人格尊严中，是作为一般人格权来对待的。有的国家把隐私权 t 山东大学硕士学位论文 归入其它人格利益进行保护，还有的国家把其性质定为名誉权，对其进行间接保护。但 无论怎样理解隐私权，它都不具有直接的财产内容，而隐私权的立法旨趣就是为了维护 个人的人格尊严，隐私权受到侵犯，其直接损害就是导致民事主体的精神损害，使人陷 入尴尬，羞于见人，生活安宁遭到破坏，人格利益受损，而财产损失则是间接的，是由 于人格利益受损而影响工作，学习造成的，隐私作为人格利益中的一种，不是概括的。 抽象的，而是有明确、具体的内容，与自由权，名誉权的内容相差很大，也超出一般人 格利益而能够自成体，是民事主体在民事社会里的资格和尊严所必须具备的，必须对 其进行直接的、具体的、独立的保护，所以，隐私权是一项独立的具体人格权。人格权 是种对世权，其义务主体是不确定的所有人，任何人对他人隐私权不得侵犯，自己的 隐私权也不容任何他人侵害。 ( 三) 隐私权的内容 根据隐私权保护目的不同，可将隐私权的内容分成两类： i 、个人生活安宁权。个人依法享有保持个人的生活安宁，保护个人信息秘密，不 被他人非法侵扰、知悉、搜集、利用和公开，即不受侵扰。如个人住宅不受非法侵入、 窥视、骚扰；个人治监视、监听：性生活不受他人干扰、干预、调查和公开：个人通迅、 日记、其它个人生活文件不受他人刺探、公开和利用；个人的社会关系不受非法调查和 公开；个人的档案材料不得非法公开和扩大知晓范围；个人不想向社会公开的纯属个人 的情况( 包括个人忌讳的疾病、过去的犯罪纪录或其它不良行为) 不得公开：个人有权 在合法范围内进行隐瞒，即使对权利主体有利的个人隐私，也不得随意公开等等。以上 内容若被侵犯，或是引起对居住安全的不安，或是引起内心不安，使人之所以为人的尊 严感降低或丧失，从而侵害其人格权。 2 、个人信息支配权。个人能够自主决定个人生活和信息的状况和范围，并能够对 其利用或允许他人利用，即个人对于其个人隐私应有主动积极支配的权利。如个人身体 部位的暴露权( 有伤风化的除外) ；个人利用自己的隐私进行文学创作、绘画、雕塑、 摄影等，并进行发表，既创造精神财富，也创造物质财富：对个人隐私哪些可以公开， 在什么范围内公开，哪些可以利用，在什么范围内利用，都应由权利主体决定，包括公 开部分隐私，准许对个人活动和个人领域进行察知，准许他人利用自己的隐私等，对于 准许他人利用自己的隐私，应以合同形式为主，口头或书面，有偿或无偿，凭当事人约 定。：个人有对个人信息的匿名发表权；个人对隐私中的错误信息有修改的权利等等。 。张平：网络法律评论法律出版社2 0 0 1 年版，第2 3 1 页 山东大学硕士学位论文 二、网络隐私权的概念和特征 ( 一) 网络隐私权的概念 随着电子技术的发展，人类的生活方式和生产方式都发生了深刻的变化，因持网从 每一个方面浸入了人们的日常生活，将人们的距离拉近了，将地球缩小了，隐私权也被 赋予了新内容，从而产生了网络隐私权的概念。实际上，网络隐私权和传统隐私权相比， 并没有本质上区别，顾名思义，它是传统隐私权在网络社会中的表现形式，是对传统隐 私权的继承和发展。由于它是一个发展中的新概念，对其内容的表述，各方学者也有不 同的见解，对其理解也还不深不透，但笔者认为，网络隐私权与传统隐私权在本质上是 相同的，同时又有自己新的特点和与众不同之处，可以这样表述网络隐私权：网络隐私 权是指公民在网上享有私人生活安宁权和私人信息依法受到保护，不被他人非法侵犯， 知悉、搜集、复制、利用和公开的一种人格权：也指禁止在网上泄露某些与个人相关的 敏感信息，包括事实，图像以及诽谤的意见等，同时，公民对网上的私人信息有自主支 配权。简言之，就是公民在网上所享有的隐私权。 ( 二) 网络隐私权的特征 下面，通过与传统隐私权相比较的方式，具体分析下网络隐私权的特点，重点分 析其独特之处。 1 、网络隐私权的主体传统意义上，每一个自然人( 不包括法人和死者) 都拥有 隐私权，其表现形式是没有什么区别的，只要你生活在社会中，你就拥有隐私权，这是 直接的、明显的、不容置疑的。但在网络社会，笔者认为是有一些差异的；人们通过上 网浏览、聊天、游戏、网上购物、网上银行、电子商务等形式，进入网络社会，其大量 的个人化信息资料被收集、传播，我们称之为网民或网上消费者，这是网络隐私权直接 的，主动的主体，这是很明显的；而那些未曾与网络社会有任何接触的人的网络隐私权 该如理解昵? 网络做为一种独特的，高速的通讯方式和经济模式，正成为信息传播、经 济发展的有力工具，大量的个人化信息资料被以各种渠道搜集，然后通过网络分析，储 存和快速传播，这样，每个人都不同程度地被或将被网络所影响，从而成为网络隐私权 被动的主体，这只是传统隐私权的一种延伸而已。所以，每一个自然人都拥有网络隐私 权。但从狭义上理解，将网络隐私权的主体定位为网上消费者更有利于网络隐私权的研 究。 6 2 、网络隐私权的客体与传统隐私权一样，网络隐私权的客体也是隐私，性质是一 样的，但其表现形式却是不同的：首先，隐私内容中的私人信息在网上表面为个人化信 息资料，是由有关一个活着的人的信息组成的数据，对于这个人，可以通过该信息识别 出来，该信息包括对有关该个人的评价，可以是单一的，也可以是组合的，将这些信息 基于特定的目的储存于电脑网络形成个人信息资料档案，我们称之为个人化信息资料。 包括姓或名，居所或住所的名称包括街道或城镇的名称，电子信箱或其它网络联系方式， 网名、电话号码、社会保险号码、信用卡号码、身份证号码等。它们有的是由权利主 体所提供或由其同意后由其它单位或个人所搜集整理，私人活动特指私人网络活动。如 上网时间，上网次数、济浏览内容，购物名称数量等等，这些活动也可以在网络上转化 为个人化信息资料被收集，保存。私人领域则无法在网络世界中得到体现。第二，一些 在传统隐私权中不被认为是隐私的内容却成为网络隐私权的客体，如人之性别、容貌， 体态甚至声音等，所以，网络隐私权的客体中最主要也最重要的就是个人化信息瓷料， 它最有价值，也最容易受到侵犯，我们保护网络隐私权，也就是保护网上消费者的个人 化信息资料。 3 、网络隐私权的性质网络隐私权仍是一项独立的具体人格权，只是财产性更直 接了，价值更大了，也更容易受到侵犯了，首先，传统隐私权的客体其本身并无财产利 益，只有人格利益，若对其进行有效利用而获得财产利益也是间接的，不具普遍意义。 但网络个人化信息资料却不同，它看似是纯粹的私事，但却是互联网上最有价值的资料， 它不仅可以为信息的提供者带来经济利益，而且还为信息的使用者带来丰富的资源网络 环境使得信息资料得到最大限度的利用，使得利用成本得到最大限度的降低，网络交互 性实现的程度也往往取决于各网络主体掌握和拥有的网络信息资料的个人化程度。也就 是说：网络隐私权虽不具有财产权的性质，但在网络环境下，个人化信息资料与财产利 益产生了更为直接和密不可分的联系。第二，在其间接的财产利益表现得更加明显的同 时，其人格利益也更加显著了。电脑网络的建立和普及彻底改变了人类生产和生活的模 式，使我们这个星球变成了一个真正的“地球村”，人们的私人空间越来越少，受到侵 犯的可能性越来越大，隐私在你不知不觉中被搜集被迅速传播，上网活动被不知不觉 地跟踪、监视，个人生活仿佛暴露在大庭广众之下。个人尊严受到前所未有的侵犯，人 们强烈需要寻找一个安宁的角落，静静地去品昧生活，精神与物质产生了巨大的矛盾。 第三，人格权对世性的特点也更大明显了，义务主体会更加方便地甚至会在不自觉中获 。李撼成：网络豫私权保护制度初论中国方正出版社，2 0 0 1 年版，第3 0 页 7 山东大学硕士学位论文 知、传播、篡改或收集他人隐私。 4 、网络隐私权的保护范围由于网络隐私权的主要客体个人化信息资料是互联网 上最有价值的资料，它与社会利益、群体利益和他人利益的联系就更密切了，也更容易 受到侵犯了，所以，对其保护应更加严格一些。在保护社会利益的基础上，一般不应为 了群体利益或他人利益而牺牲个人的私生活安宁，个人化信息资料的支配权应主要掌握 在权利主体手中。 三、网络隐私权的内容 传统隐私权的内容主要表现为私生活安宁权，即私生活不被打扰，隐私不被他人知 悉、公开等，是一种比较消极的权能。而在网络社会中，其积极权能得到前所未有的开 发，成为其主要内容。下面具体分析一下： l 、其消极权能仍是第一位的，即网上生活安宁权。即个人信息不被随意收集、保 存、传播、利用、篡改：网上活动不被随意记录，保存、跟踪、监视，使网民在一个放 松的心情下从事网上活动，获得生活、精神的双重享受。 2 、选择权：网上消费者不仅可以选择是否提供个人资料、是否允许网站搜集个人 信息、搜集哪些信息，而且还拥有对个人资料使用用途的选择权，包括怎么利用，在多 长时间内可以利用，错误信息如何修改等，这相当于传统隐私权中的支配权。 3 、知情权：网上消费者有权知道网站收集了那些信息，这些信息的内容是什么， 将用于什么目的，将与何人分享，这也是行使选择权的基础。 4 、控制权：网上消费者可以通过合理的途径访闯个人资料，并针对错误的信息进 行修改、补充、删除，以保证个人信息的准确、完整，也可对超限期利用的信息进行删 除。 5 、安全请求权：网上消费者有权请求网站采取必要的合理的措施保护个人信息资 料的安全性，不被他人非法访问，这是网络隐私权保护的基础。 四、网络隐私权与几个相似概念的区别 近来，在一些著作中常提到个人数据隐私权和信息隐私权，常常与网络隐私权混为 一谈，有必要具体明确一下。 个人数据隐私权是指个人对以数据形式收集和存储在电脑中的有关自己的资料加 山东大学硕士学位论文 以控制保护的权利；信息隐私权是指个人享有的私人信息依法受到保护，不被他人知悉、 搜集、利用、公开的权利。两者和网络隐私权一样，都是传统隐私权内容的一部分，都 是对传统隐私权的继承和发展，不同之处只是所特指的客体不同，侧重点不同。个人数 据隐私权的客体仅指存储在电脑中的个人数据；信息隐私权的客体是所有的私人信息， 包括电脑中的个人数据；网络隐私权的客体则指电脑中的个人数据、网上私人活动等。 所以，个人数据隐私权是网络隐私权的一部分，也是信息隐私权的一部分，信息隐私权 则和网络隐私权是交叉的关系，其客体既有共同的部分，即电脑个人数据，也有不同的 部分，如除去电脑个人数据的其它私人信息和私人活动。而三者全部涵盖于传统隐私权 之中又丰富和发展了传统隐私权的内容。 五、侵害网络隐私权行为的认定 与侵害传统隐私权行为的特征相比，侵害网络隐私权的行为要丰富多了，一是作为 的方式多了，二是不作为也可以侵害豫私权，三是过失也可导致侵权。如网站收集的个 人化信息资料没有采取合理的安全保护措施而被非法访问，则网站和非法访问者都侵害 了其网络隐私权，网站则是以不作为的方式侵权若两者未采取保护措施和非法访问皆 因过失，则过失侵害网络隐私权成为一种常见的方式，所以网络隐私权较之传统隐私权 更容易受到侵害。 网络隐私权侵权责任构成要件有以下四条： l 、侵害网络隐私权的行为( 作为或不作为) 。 隐私权是公民的一项人格权，是性质是对世权，该种权利的法定义务是不作为义务， 所以侵犯隐私权的行为一般是作为的方式，如对私人信息的刺探，私人活动的骚扰、私 人领域的侵入，以及对私生活秘密的泄露等等。侵犯网络臆私权的行为大多数也是作为 的方式，只是种类更多了，本文在第三部分中将分成十一种形式进行详细介绍。不作为 方式侵犯传统隐私权目前没有成例，但不作为侵犯网络隐私权却不少见，比如网站没有 对收集的个人化信息资料采取合理的安全保护措施而被非法访问，则网站不作为也侵犯 了网上用户的网络隐私权。 另外。侵害网络隐私权须具违法性。各国法律均有不同规定，容后文再述。 2 、侵害网络隐私权的损害事实。 隐私的损害，表现为信息被刺探，被监视、被侵入、被公布、被搅扰、被干预，这 山东大学硕士学位论文 是一种事实状态，一般不具有有形损害的客观形态，外在表现形式与名誉损害的事实有 相似之处。即不必表现为实在的物质性的损害结果，只要隐私被损害的事实存在，即存 在侵害隐私权的损害事实。隐私损害事实一般会造成受害人的精神痛苦，以及为恢复损 害而支出的财产损失，这些也是隐私损害事实，但它的有无并不影响损害事实的存在， 而只是影响其轻重和范围大小，也就是说，只要隐私被损害，如信息被刺探，被监视等 等，即存在损害事实，而不管有无物质或精神的损害。侵害网络隐私权的损害事实也是 同理。 3 、侵害网络隐私权的行为和损害事实之间的因果关系。 侵害网络隐私权的因果关系，是指违法行为与损害事实之间的引起与被引起的关 系，这种关系是极易判断的，因为侵害网络隐私权的行为会直接导致隐私被侵害的事实 发生，具直接关联性，比如，在网上随意发布别人隐私的行为，直接导致权利人隐私被 泄露，行为直接导致后果事实的出现。 4 、侵害网络隐私权的主观过错。 侵害网络隐私权的行为人在主观上必须具备主观过错，才能构成侵权责任，无过错 不构成此种责任。侵害传统隐私权的主观过错一般是故意，过失很少见，但侵害网络隐 私权的过失侵权却并不少见。 第二部分 网络隐私权在网络立法中的意义和冲突 一、由隐私到隐私权再到网络隐私权的历史发展 以历史的眼光分析下由隐私到隐私权再到网络隐私权的发展历程，会更加有助于 我们深刻理解网络隐私权在网络立法中的重要意义和发展前景。 ( 一) 隐私的产生和发展 古代人类人羞耻心理出发，开始以兽皮或树皮遮蔽身体的阴私部位，两性进行性行 为也开始秘密进行。由此看来人类关于隐私的意识和观念，是在人脱离动物界而成为 人的时候，由人类的羞耻心而萌发，从它产生的一开始就是人之所以为人而与动物相区 别的一个重要特征。它首先是一个心理学的概念，是一个人性的概念，与人格，人格尊 严有着密不可分的联系，是人格尊严的重要组成部分，这是隐私权之所以是一种人格权 的自然基础。但那时的隐私观内容是十分狭窄的，仅限于人体阴私部位和两性之间的性 行为秘密，只能称之为阴私观，那时，人人都平等地享有保护自己阴私的权利，这也是 人类本能的自我保护意识的体现，随着社会生产力的发展，进入阶级社会，人变成不平 等的，隐私观也变成不平等的，统治者享有无限的隐私，受到严密的保护，。其内容不 但包含迸居所，日常生活等内容，在某些地方，连统治者的容貌，形象都成为隐私，而 被统治者除了人类自然形成的了阴私之外，几无隐私可言，其生活还受到严密的监视， 在有些地方，奴隶连保护阴私的权利都被剥夺，丧失了做人的起码尊严，虽然这样，隐 私这一观念还是在不平衡地发展着，至少，自认为只有自己才有资格做真正的人的统治 者意识到了隐私的重要性，并极大地扩展了其内容为以后的发展打下了基础。但是， 统治者们是把隐私保护当成了提高其地位，巩固其统治的工具，以人为制造的神秘感来 增加被统治者的恐惧感，提高其政权的威摄力，而不是把其当成一种人人皆应有之的一 种权利，至近代资产阶级反对封建专制的斗争中，依据资产阶级的人本思想和平等的人 权观，形成了现代意义的隐私观：隐私对于全体人民一律平等，不再是尊者独有的特权， 隐私内容包含了人们私生活的基本秘密，体现了人们对私生活自由安宁的渴望和追求。， 反对他人干涉私生活权利；同时，也认为隐私并非绝对，还应当受到法律的调整和限制， 现代意义上的隐私观，才是法律研究对隐私进行保护的基础。 o 杨立新：人身权法论人民法院出版社2 0 0 1 年版，第6 6 1 页。 山东大学硕士学位论文 ( - - ) 隐私权的产生和发展 隐私观念虽说源远流长，但对其认识的完善却只是近代的事，而将其上升到一种人 格权来进行法律保护更是仅有一百多年的历史。1 8 9 0 年，美国两位法学家路易斯布兰 蒂斯和萨其尔华伦在哈佛大学法学评论上发表了著名的论文隐私权提到“保 护个人的著作及其他智慧或情感的产物之原则，是为隐私权”，撸责新闻传播有时会侵 犯“个人的私生活的神圣界限”，o 从而首先提出了隐私权的概念和理论。为什么隐私权 不象其它人格权如生命权、健康权自由权那样自法学发展的早期就产生呢? 笔者认为， 相比于其它人格权、隐私权有其特殊性，侵害隐私权主要表现为对他人隐私的刺探，公 开和传播，古代人类封闭的生活环境和极其落后缓慢的交通通讯方式成为隐私保护的天 然屏障，人们没有更多更有效的手段侵害他人隐私，即使隐私被侵害，其传播范围也很 小，造成的伤害也不大，损失也很容易挽回，同时，社会生产力的落后使人类的温饱都 得不到保障，只有生命、健康等受到侵害时才会引起重视，而隐私保护被放到极其次要 甚至可有可无的地位，人们根本意识不到隐私被侵害还会带来精神痛苦和经济损失，即 使意识到了也无瑕顾及。而统治者重视隐私保护无非是为了制造神秘感而形成距离感从 而显其威严巩固统治地位，而不是为了人格的尊严，所以他们无视被统治者的隐私， 更严重的，还要剥夺被统治者的隐私。俗话说：“饱暖思淫欲”，对隐私权的重视也是这 个道理，只有文明发展到一定程度，人的人格才会丰满起来，一些处于次要地位的人格 季益才会得重视和发展，它是同社会生产力的发展呈正比甚至呈现几何级数跳跃式发展 的，一百多年以前，还没有隐私权这个概念，随着人类平等观的深入人心，通讯技术和 新闻传播事业的迅猛发展，隐私权被不容回避地提了出来，而今，隐私权理论和立法已 相当完善，并同其它人格权一样，成为民事权利的一个有机组成部分，发挥着应有的作 用。 但是。科学技术的发展是不以人的意志为转移的，因特网的出现给传播与通讯事业 带来了一场革命，也诞生了一种新的经济模式：电子商务，彻底改变了人类周有的生活 和生产模式，创造出一个虚拟的社会：网络社会，传统的隐私权理论受到了挑战，已不 能满足时代的发展，必须求得自身的发展。 ( 三) 网络隐私权的提出 传统隐私权理论在网络社会中得到新的发展，诞生了网络隐私权的概念，是否有其 必要性呢? 笔者具体分析一下。 传统媒介，如报纸、杂志、电话、电视、电报、广播