（民商法学专业论文）域名及其纠纷解决若干法律问题研究.pdf

p t t 川夫学伽 ( 博) l j 学位论义 域名及其纠纷解决若干法律问题研究 摘要 四川大学民商法学专业 硕士研究生：刘莺指导老师：吕彦教授 在以因特网为重要标志的知识经济时代，全球互联网络将成为各国发 展知识经济的重要社会基础。目前因特网已成为全球最大的公共信息网络。 我国因特网用户也逾千万，这预示着因特网的巨大商业价值。国际互联网 虽然具有如此巨大的商业价值，但工商企业若要利用并发挥这基础设施 的商业价值的作用，首先必须加入因特网，取得网络域名，建立自己的网 站主页。因此随着电子商务的进一步发展，域名已成为工商企业乃至人们 日常生活中不可或缺的一部分，但与此同时也带来了很多纠纷。这些纠纷 一方面是由恶意侵权行为造成的，另一方面则是由权利冲突造成。因此， 随着域名纠纷日益复杂，我们的当务之急就是既要扼制恶意侵权行为的发 生，又要从制度上建立域名与既有知识产权制度的联系，减少权利冲突的 发生。 本文就是围绕域名纠纷的解决，分成八部分进行论述的，具体如下： 引言。这一部分主要简要阐述了知识经济时代域名的重要性和域名纠 纷的复杂性，对目前关于域名的主要学术观点进行了简单概括，从而引出 本文意欲阐述的主要问题。 第一章，本章是对域名垦本问题的研究，这一部分对域名的界定、作 用、特征、分类进行了论述 第二章，本章重点论述了域名权的性质及对域名如何保护的问题。明 了域名权的性质，是解决域名纠纷的前提，因此通过对域名物权论和域名 四川大学颤( 博) j 学位论文 知识产权论不同观点的分析，得出域名应纳入知识产权进行保护的结论。 然后进一步指出域名应当作为一种独立的知识产权进行保护，而不是纳入 既有的单行法如商标法进行保护。 第三章，本章对域名纠纷的不同形态进行了论述，为进一步研究域名 纠纷的解决打下基础。这一部分涉及的域名纠纷共有八类，分别是商标和 域名之间的纠纷、域名与域名之间的纠纷、域名与商号权之间的纠纷、域 名与网站名称纠纷、域名与名人姓名纠纷、域名与地理名称纠纷、域名与 国际组织相关知识产权纠纷、域名与国内事业单位、机关名称权的纠纷。 第四章，本章主要是对域名纠纷问题的国际立法状况的介绍及评析并 最终得出对我国立法的有益启示。我国目前来讲，针对域名问题还没有形 成完备的法律体系，但是域名纠纷却是越来越多，如何处理现实中的种种 难题已是迫在眉睫，他山之石可以攻玉，参考国外的立法经验对我国解决 域名问题来说无疑是一条捷径，本章主要对域名纠纷解决具有代表性的美 国、w i p o 及i c a n n 的立法情况进行了评述并得出了我国立法可以借鉴的启 玎i 。 第五章，重点论述域名纠纷适用法律问题。这部分讨论了处理域名纠 纷时对商标法、反不正当竞争法、民法通则、巴黎公约等国际 公约、关于审理因域名注册使用而引起的知识产权民事纠纷案件的若干指 导意见及关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问 题的解释的适用问题，得出了要解决域名纠纷法律适用上的尴尬处境， 就应当对域名进行专门立法仪护的结论。 第六章，有了纠纷必须解决，本章主要论述了域名侵权纠纷司法解决 途径及其它解决途径。司法解决途径的重点就是域名侵权行为的判定，这 是本章的重点。此外本章还论述了其它几种解决域名侵权纠纷的途径，包 括c e t a c ( 中国国际经济贸易仲裁委员会) 域名争议解决机制，调解及仲 裁。 第七章，域名纠纷中除了侵权行为外，还有大量的纠纷仅是由权利冲 突引起的。由于权利冲突的双方都为合法权利的权利人，都没有主观恶意， 它是两种正当的权利发生的矛盾，因此这类纠纷处理的方法就应当有别于 四j i j 人学颐( 博) 【学位论义 侵权行为。本章重点论述了域名权利冲突产生的原因，域名权利冲突的化 解方法。 关键词：域名权域名纠纷域名侵权域名权利冲突 叫j i ! 夫学硕( 博) 上学位论文 a b s t r a c t i nt h ei n t e l l e c t u a l e c o n o m y t i m e s ，i nw h i c hi n t e r n e tb e c o m e s s i g n i f i c a n tm a r k ，i n t e r n e tw i1 l b ei m p o r t a n tb a s i so fs o c i e t y 。a n d n o w i n t e r n e th a sb e c o m et l eb i g g e s ti n f o r m a t i o nn e t w o r k t h en e t w o r kd e v e l o p e ds of a s t t h a to u ri n t e l l e c t u a lp r o p e r t y l e g a ls y s t e ms u f f e r e dh u g ec h a l l e n g e ，e s p e c i a l l yw h i c hf r o md o m a i n n a m e i nm ym a s t e rp a p e r 1w i l ls t u d yd o m a i nn a m ea n dw i l lf o c u so n h o wt os e t t l ed is p u t e sa b o u td o m a i nn a m e t h e r ea r ee i g h tp a r t si nt h i sa r t i c l e t h ef i r s t ：i n t r o d u c t i o n i nt h i sp a r t ，1w il lm o s t l yc l a r i f yt h e i m p o r t a n c eo fd o m a i nn a m ea n dt h ec o m p l e x i t yo fd i s p u t e sa b o u td o m a i n n a m e t h e n ，iw it1g i v eas u m m a r i z eo fc h i e fa c a d e m i cp o i n t sa b o u t d o m a i nn a m e t h es e c o n d ：c h a p t e r1 i nt h i sp a r t ，1w i l l d ot h er e s e a r c ha b o u tt h eb a s lcis s u e so fd o m a i n n a m e ，i n c l u d i n gt h ed e f i n i t i o n ，f u n c ti o n ，f e a t u r e ，c l a s s i f i c 8 t i o n t h et h i r d ：c h a p t e r2i nt h i sp a r t ，ip u tt h ee m p h a s i so nt h e r e s e a r c ho ft h en a t t j f ea b o ttt h er i g h to f d e m a i nn a m e ，f o rt oc l a r i f y t h en a t u r eisp r e c o n d i t i o nt os e t t l ed i s p u t e s a n d1w i l la l s od i s c u s s h o wt op r o t e cld o m a i nn a m ef r o mt h ea s p e c to fl a w t h r o u g h s e r i e s o fa n a l y s i s ，a tl a s ti g e tt h ec o n c l u s i o nt h a tw es h o u l dp r o t e c td o m a i n n a m ea s an e wa n ds e p a r t ei n t e l l e c t u a lp r o p e r t y 4 四川大学硕( 博) l 学位论文 t h ef o r t h ：c h a p t e r3 i nt h i sp a r t ，1w i l ld i s c u s st y p e so fd o m a i n n a m ed i s p u t e st op u tt h eh a s i sf o rs e t t li n gp r o b l e m s t h e r ea r ee i g h t k i n d so fd i s p u t e s ，i n c l u d i n gw h i c hb e t w e e nt r a d e m a r ka n dd o m a i nn a m e ， d o m a i nn a m ea n dd o m a i nn a m e ，d o m a i nn a m ea n db u s i n e s sn a m e ，d o m a i n n a m ea n dw e b s i t en a m e ，d o m a i nn a m ea n dn g i l 、eo ff a m o u sp e r s o n ，d o m a i n n a m ea n df a m o u s g e o g r a p h i c a ln a m e 。d o m a i nn a m ea n dp e r t i n e n t i n t e l l t u a lp r o p e r t yo fi n t e r n a t i o n a lo r g a n i z a t i o n ，d o m a i nn a m ea n d n a m eo fb u s i n e s s u n i ti no u rc o u n t r y t h ef i f t h ：c h a p t e r4 i nt h i sp a r t 1 w i l li n t r o d u c et h e i n t e r n a t i o n a ll e g i s l a t i o na b o u td i p u t e ss e t t l i n go fd o m a i nn a m e a t l a s t ，i ”1 1g e tt h ee n l i g h t e n i n gg u i d a n c ef o rt h el e g i s l a t i o no fo u r c o u r t y t h es i x t h ：c h a p t e r5 i nt h i sp a r t ，1w i l le x p o u n dt h ea p p l i c a t i o n o f1 a wa b o u td i s p u t e ss e t t i n go fd o m a i nn a m e ，s u c hl a wa st r a d em a r k l a w ，c i v a ll a w ，a n t i u n l a w f u l l yc o m p e t i n gl a w ，e t c t h es e v e n t h ：c h a p t e r6 i nt h i sp a r t ，1w i l ld i s c u s st h es e t t li n g w a y so ft o r t i o u sd i s p u t e sa b o u td o m a i nn a m e ，e s p e c i a l l yh o wt om a k e j u d g e m e n ta b o u tak i n do ft o r t i o u sa c t f u r t h e r m o r e ，1w i l la l s od i c u s s o t h e rw a y st or e s o l v ed i s p u t e s ，i n c l u d i n gt h ed i s p u t e r e s o l u t i o n p o l i c yo fc i e t a c ，r e c o n c i ll a t i o n ，a r b i t r a t i o n t h ee i g h t h ：c h a p t e r7 i nt h i sp a r t ，1w i l 【d i s c h s st h e r e a s o n h o wr i g h tc o n f l i c t sa b o u td o m a i nn a m ea r is ea n d1w h la ls om a k e a n i n q u i r yi n t ow a y so fs e t ti i n gt h o s er i g h tc o n f l j c t s k e y w o r d ：t h er i g h to fd o m a i nn a m e d i s p u t ea b o u td o m a i nn a m e t o r t i o u sd i s p u t e sa b o u td o m a i nn a m e r i g h tc o n f l i c + 。sa b o u td o m a i n 5 i j t u f f 穴学硕( 博) 十学位论文 文献综述 为了本文的写作，笔者查阅了国内外的很多学术资料，关于域名的研究 国内外学者的论述，主要集中于以下几点：第一，关于是否将域名作为知识产 权的客体进行保护。现在一部分号家学者倾向于不把域名作为独立的新的知识 产权类型。理由在于1 9 9 9 年4 月3 0 日w i p o 正式通过的互联网络名称及 地址的管理：知识产权议题的报告中己经明确表示：进行本次调研的宗旨， 并不在于为域名创设一种新的知识产权类型，也不在于给予存在于网络空间之 上的知识产权以更高层次的保护，而是意图使既存的、多边共同接受的知识产 权保护准则体系能够在互联网络这一新型的、超国界的而又是极端重要的媒体 之上，以及在负责引导网上交通的域名系统之中得到恰当而又充分的体现，因 此这部分学者认为这就是wip0 对域名作为知识产权的一种否定的表示。而 另有一部分学者却认为应当将域名作为一种新的独立的知识产权类型看待。应 当制定专门的法律规范来调整与之相关的一系列法律问题。理由主要有以下几 点：域名具有知识产权的一般属性：“w i p o 报告”只是在于明确其调研的目 的，并没有表示域名不是新的知识产权类型而且在1 9 9 7 的域名问题咨询会议 中也曾探讨过赋予域名特别权利( s u i g e n e r i s ) 的问题；知识产权体系是一个 开放的体系，应不断将新的知识产权类型纳入其调整范围。他们还认为近年来， 随着互联网在世界范围的普及，网络经济的蓬勃发展，域名已经成为注册者的 一项巨大的无形资产，所以应当将域名界定为一种新的知识产权类型，从而建 立完善的法律规范体系，只有这样才能真正解决域名引起的一系列法律问题。 第二、关于纠纷解决机制，目前有四种做法，即通过仲裁、调解、行政程序、 司法程序解决。这表明域名纠纷解决机制应当运用多种方法、手段加以解决。 域名纠纷的解决除了应关注解决途径，还应关注适用法律的问题，笔者认为这 也是一个非常重要的问题。第三、关于域名的出现带来的纠纷问题，大部分的 著述集中于域名与商标权的关系上，涉及域名与其它权利纠纷的研究较少。本 人认为域名作为网络时代的一种新兴事物，对之进 i 全面研究是必要的，尽管 一些研究现在看来或许还没有在立法或司法上立竿见影地体现出来，但谁也小 能否认法律总是滞后于现实生活这一规律，所以作一些前瞻性的研究是必要 的，在不久的将来这些成果必将会对知识产权法的建没产生有益的影响。 四川人学硕( 博) 1 学位论文 域名及其纠纷解决若干法律问题研究 引言 据2 0 0 3 年中国互联网络信鼠资源数量调查报告发布截至到2 0 0 3 年1 2 月 3 1 日，全国域名数为1 1 8 7 3 8 0 个，比去年同期增长了2 6 3 。人们之所以如此 青睐域名在于它具有商业价值。随着电子商务的兴起，互联网民用化和商业化 进程的不断发展，域名的作用正悄然发生变化：原先便利网络用户对联网计算 机实现快速定位的技术目的被e 1 渐淡化，代之而被凸显的则是域名背后所蕴涵 着的网络空间中的商业识别意义：以电子商务为主干的网络新经济也被称为 “c o m 经济”、“眼球经济”、。注意力经济”。正是由于域名的这种日益凸显 的巨大商业价值，使得与域名既有的权利纠纷也日益凸显。司法实践已经清楚 地表明，域名引起的纠纷远比我们想象中的复杂，并且随着电于商务的发展将 会更加复杂，如果在理论或实践中困于传统的做法，即对商标的保护当然及于 网络环境下，而对域名权等新兴权利置之不理的话，不仅会导致新的不公平的 现象产生，也会不利于商标权俣护，最终将会导致一种混乱无序，社会资源极 大浪费的局面。试想当商标权人疲于奔命地在各级与各类域名下注册上百个相 同相近似的域名时，不是浪费：己是什么。 因此关注域名权这种新兴的权利，重构知识产权体系，解决由此而带来的 诸种纠纷，才应是目前理论研究的要旨所在。本文也正是基于这一目的，偿试 对域名权及域名纠纷解决进行研究。本文拟就以下问题进行初步的探讨：域名 应否作为一种新兴的知识产权进行保护? 如果将域名作为种新的权利纳入 知识产权进行保护的话，域名权的性质应如何界定? 域名纠纷有哪些形态? 怎 样解决围绕域名而产生的诸种纠纷? 通过对这些问题的研究，希望能找出解决 诸种域名纠纷的办法，以期对：连于域名的司法，立法，执法活动会有所裨益。 第一章域名基本问题探析 一、域名的界定 域名，简单地讲就是连接到国际互联网上的计算机的地址，是为了便于人 四川，：学硕( 博) 士学位论文 们发送和接收电子邮件、或访问某个网站而设计的。域名的产生归根到底来 源于网络的发展。2 0 世纪8 0 年代，由于一种新的网络协议t c p i p ( t r a n s f e r c o n t r 0 1 p r o t o c 0 1 i n t e r n e t p r o t o c 0 1 ) 的采用，产生了现在的因特 网。在i p 协议中，每一个联入因特网的“网络”均以一台核心机器为中介， 并围绕该核心机器形成一个单独的“域”。为了核心机器及执行支撑与管理功 能的机器都能自然地在网络中发挥功能，必须为其指定特定的代码，最初这种 代码为一种原始的机器代码二进制代码。随着联网机器的增多，研究人员 逐渐发现这种二进制代码与主机名直接相对应的方式已经不能满足对网络进 行有效管理的需要，于是又在i p 协议中发展起一种介于二进制代码与主机名 之间的标识符号。这种标识符号是以四组用圆点隔开的阿拉伯数字代表的 i n t e r n e t 地址。采用这种四维阿拉伯数字组成的代码作为中间代码后，虽然 使得对联网计算机的代码管理变得相对容易与直观了，但却仍然不易被普通网 络用户识别和记忆。在这种情况下，一种新的标识联网计算机的方法诞生了， 这种标识也就是我们现在所熟知的“域名”。域名的出现使得普通用户得以通 过文字去识别不同的主机，无论从对网络的使用还是管理上都较以前进了一大 步，所以世界知识产权组织将域名定义为易记易辨认的“友好计算机地址”。 人们曾尝试从不同的角度对域名进行定义。有人从技术角度认为域名是 i n t e r n e t 中解决地址对应的一种手段；有人从社会角度认为域名已成为虚拟 空间的一种文化；也有人从商业和法律角度看，认为域名是“电子商标”、商 誉的一部分或一种企业名称；对网民而言，域名是他们认知网页所有人及其业 务的唯一指示器；而对域名使用者来说，域名是他在网络空间的身份表识符号 和人格形象的鉴别符号。无论从何种角度来定义域名，除了想阐明域名的本 质外，可能更重要的是想说明域名的作用。 二、域名的作用 关于域名的作用，比较一致的看法包括以下几点 。薛虹著：网络时代的知识产权洼法串出版社，2 0 0 0 年版，第2 9 6 页 晷罗澍：互联网域名的法律归属及权利享占之我见h t t p 删n e t l a w b b s c o m 四川，t 学硕( 博) 士学位论文 ( 一) 域名是使用者在网络空间的绝对地址。 也就是说，自从d n s ( d o m a i nn a m es y s t e m ) 系统建立起来之后，接入网 络的每一台主机都获得了一个具有难一性的地址编码，而域名就是对应于该唯 一地址编码的外部代码，因而也是唯一的，绝对的。只要正确地输入了一个域 名，即可唯一性地找到该域名所标识的网页所有人。 ( 二) 域名是使用者在网络空间的身份标识符号 随着网络空间活动的逐渐增多，人们对网络空间的交流与交往方式的认 知程度也随之加深。在网络之上，很少有人会用传统意义上的姓名或名称与人 交流，而域名就成为一种人们在网上交往的重要的身分标识符。尤其是随着电 子商务技术的成熟以及网络建设的发展，因特网正在日益成为企业进行商务洽 谈、开展电子贸易业务的工具。越来越多的企业意识到因特网潜在的巨大商机， 纷纷在因特网上建立自己的服务器和主页，开发因特网上的站点。域名成为指 引使用者或者说潜在的用户到达特定网页的桥梁，同时域名也成为企业的外在 形象的一种表现。有了自己的域名，企业可以在因特网上宣传企业形象、展示 产品和服务、发布经营信息和广告，从事贸易并接受其所需的信息。域名已经 逐渐成为企业进入信息化社会，适应现代化国际商务市场竞争的重要工具。 ( 三) 域名是使用者在网络空间人格形象的鉴另u 符号。 知识经济时代，一个人的人格形象可能不再仅仅取决于其在现实社会中 的活动及由此带来社会综合评价，网络空间的活动及其影响将在很大程度上成 为培养与树立人格形象的决定性因素。每一个域名都代表一个特定的使用者， 久而久之，域名自然地就变成了特定人格形象的标识符。每当提及一个域名时， 人们马上就会联想到一个特定的人格形象，从而作出是否与之联系、是否进入 其网页的决定。 ( 四) 域名是网络用户认知网页所有人及其业务的唯一指示器。 随着网络技术的发展和网络内容的不断丰富，网络用户己成为网络空间 的中坚力量，登陆网站的用户越多意味着网站的广告客户越多，从而点击率就 4 四川，i 学砸( 博) l 学位论义 与网站的利润密切联系起来。而网页所有者若想吸引用户并为之所接受，就必 须向他们提供一种便于记忆、容易识别的指示器，域名正是这种指示器。当然 随着链接技术和搜索引擎的引入，域名的这种定位功能虽然有所减弱，但笔者 认为它目前还不可能完全被取代，因为链接技术和搜索引擎所能收入的网站、 网页毕竟是有限的，不可能囊括一切网络地址，丽域名却具有一一对应的作用， 通常我们输入一个确定的域名就能找到与之相关的网站和网页。而且与其花费 大量的时间用搜索引擎漫无边际地去找资料，还不如直接输入域名来得更快 捷，因为通常我们对能满足自己特定需要的网站域名总是十分熟悉的。 三、域名的特征 ( 一) 技术性 域名系统为网络上的信息传输提供了不可缺少的技术支持，域名因而具有 重要的技术特征和技术内涵。确切地讲域名在产生之初恰恰是作为一种定位主 机的技术手段而出现。只是随着网络容量的扩展和功能的提高，才产生出诸如 标识性等其它特征。 ( 二) 标识性 域名的标识性是指域名能够使用户的网站区别于其他的网站并在 i n t e r n e t 中凸现出来的特性。正是因为标识性的存在才使得域名能够具有商 业价值，从而也才导致了域名纠纷的层出不穷。 ( 三) 唯一性 所谓唯一性是指在整个网络世界不会有完全相同的两个域名的存在。而且 域名的唯一性是对整个网络世，或同一层级水平的网络而吉，并不是指域名的 具有标识性的核心部份( 二级或三绒域名具标识性的部分) 的唯一性。简言之， 在整个因特网上只有个w w n m 【c r o s o f tc o m 的域名，但却仍有可能有 w w w m i c r o s o f t n e t ，w w w m i c r ) s o 亿o r g ，w w wm i c r o s o f t c f t 等域名的存在。 唯一性的产生直接源于域名的技术性特征。 ( 四) 稀缺性 四川人学硕( 博) i 学位论立 稀缺性是指可供选择的域名资源是有限的，而域名注册的需求却在不断膨 胀，以致供需失衡，并直接导致域名纠纷事件屡屡发生。在因特网上采用域名 与i p 地址配对使用的目的就是因为域名的易识易记，因而域名越简短、易记、 具有明晰的语词意义就越好，所以人们都优先选择将域名注册 在c o m 、n e t 、o r g 这三个类别顶级域名下，其中尤以c o m 为甚，然后才会 选择注册在国家、地区代码顶级域名下。简言之，由于域名的唯一性和标识性 使域名的稀缺性在所难免。 ( 五) 价值性 随着电子商务的兴起域名日益成为企业的网上标识，更由于域名的唯一 性，稀缺性使得域名的商业价值就更加显现出来。据不完全统计，现在仅在美 国就有超过1 5 0 家专业域名中介或拍卖网站，经营着数以百万计的域名：其他 通用中介网站也时常可见域名的报价。号称全球最大域名交易网站的 g r e a t d o m a i n s c o m 陈列着4 1 3 ，6 4 7 个域名供交易，平均价格为1 4 ，5 0 0 美圆。 该网站已成交的域名如b u s if i e ；s c o m 就达到了$ 7 ，5 0 0 ，0 0 0 的天价。 ( 六) 无形性 域名的载体是有形的( 构成网络外部条件的计算机终端和缆线) ，但它本 身是无形的，它通过数字和文字来标识互联网上的地址，以方便人们的记忆。 没有域名和域名系统，就没有互联网。网络空间是独立的信息传播、交汇、衍 生的空间，由于城名可为所有人创造无限的商机，从而带来一定的经济利益或 竞争优势，域名已形成一种无形财产权。 ( 七) 专有性 任何个域名仅属于该域名登记者，为其专有，具有排他性。在任一个注 册机构注册的域名均具有全球的通用效力，同时，“先申请先注册”的域名注 试论域名绎济的法律问题”th t t p ：h o n g e nc o r n 9 姜晓亮：“论域名权j 商标权的冲突”，hc t p ：w wn e t | a b b sc o r n 叫j i l 入学坝( 博) 1 学化沦堑 册原则保证了一个域名只能被成功注册一次，因此域名必然产生全球范围内的 排他性。 四、域名的分类 按照域名是否具有显著性，笔者认为可将域名分为两大类。 一类域名不具区别性，这类域名中的一部分是与商业活动无关的域名，它 们与传统经济活动中民商事主体的通讯地址或电话号码在本质上并无不同，比 如我们常使用的个人主页或电子邮箱； 另一部分与商业活动有关，主要是指那些以通用商品名称作为核心部分的 域名，如以“v c d c o m ”作为域名，这种域名不具有显著性却具有很大的商业 价值。另一类则是具某种程度区副性的域名。这类域名中一部分用于商业使用， 它们通常以c o m 作为顶级或二级域名，还有一部分并不用于商业用途纯粹是 因为自身的显著性而成为一些恶意侵权人觊觎的目标，如以g o v 、e d u 等作 为顶级或二级域名的域名。 以上对域名基本问题的研究，使我们清楚地知道随着网络经济的蓬勃发 展，域名具有巨大的商业价值这一点已无庸置疑，那么作为注册者的一项无形 资产，是否应当将域名作为一种新兴的客体纳入法律保护，换句话说是否应创 设一种域名权呢? 如果要创设域名权的话，这种权利的性质如何? 又应怎样对 它进行保护昵? 下面这一部分将重点对这些问题进行阐述。 第二章域名权 一、域名权性质探讨 ( 一) 关于域名权性质的两种主要观点 l 、物权说。 持物权说的观点认为物权是一定的权利主体直接支配一定的财产利益并 有排它效力的权利。域名是一定的财产利益，这种财产利益能否为特定的主体 所直接支配是域名能否成为物权客体的关键。财产利益的可支配性要求财产利 益必须具备三个方面的特性：耍：在性、确定性和特定性。域名作为一种既定的 i n t e r n e t 事物显然是已经存在的，具有实在性：确定性是指财产利益的价值 是可以确定的，能客观量化为一定金钱价值，域名能进入交易市场本身就说明 7 叫j i l ，学颂( 博) 学位论文 域名是一种可确定的利益：特定性是指一事实上的财产利益能通过一定的识别 方法使之成为具有特定性的物或客体，域名具有技术上的识别方法，可以成为 独立的一物。域名具有上述这些特性，因而域名能够成为物权的客体，域名权 是物权，它的核心就是路径的独占支配权。 2 、知识产权说。 持知识产权说观点的学者认为域名具有知识产权的一般属性，即无形性、 专有性、地域性、时间性和可复制性。，因此域名权应当是一种知识产权。 域名具有专有性，无形性自不殆言，此外域名还具有时间性。域名的时间 性就象注册商标的时间性一样。注册商标有有效期，到期后需要续展，否则丧 失权利。域名也一样，需要定期年检，否则便会被撤消。域名也具有地域性。 只不过这种地域性必然为在网络中的“地域性”，而不象其它传统的知识产权 类型在现实世界中的地域性。域名权的地域性特点应当理解为“领域性”，这 个领域就是虚拟的网络世界。域名还具有可复制性有人认为可以将域名在不 同网络终端机上的每一次再现，看作是对域名的复制，因为域名的使用和对它 的侵权恰恰是通过再现来进行。 ( 二) 域名权应归入知识产权 笔者认为就物权论来讲，其分析的过程似乎很具逻辑性，但仔细研究这种 观点的漏洞也是比较明显的。首先，这种观点将是否物权客体的判断仅建立在 具有直接支配性上，是有失偏颇的。直接支配性或者说物权的客体须为人力所 能直接支配，应当仅仅只是物权客体的一个特征而已，其客体特征还应包括有 体性。而且事实上物权的客体应为有体物几为通说，各国的理论和实务也均采 这一观点。如德国民法第9 0 条规定：本法所称之物，谓有体的标的物。h 本 民法第8 5 条规定：本法所称之物，为有体物。其次，具备直接支配性的除物 权外，还包括知识产权及其它一些权利如证券权利，按这种说法，那么是不是 说要将这些权利统统纳入物权法的范畴呢? 答案显然应当是否定的，这种观点 。齐爱民、刘颖主编：剐络往研究，泣：节出版社，2 0 0 3 年版1 4 3 页 。郑成思著：知识产权论，法律出版社2 0 0 3 年版，9 - 1 99 - 。中国互联州络域名注册实旄细则芽1 9 条 旧川，l 学颤( 博) i 学位论殳 不能自圆其说。 那么将域名权归入知识产权是否具有合理性? 笔者认为域名权应纳入知识产权的范畴，要弄清这个问题我们应从知识 产权本身的含义、特征及知识产权的形成过程来考察。 首先从知识产权的含义来看，什么是知识产权? 目前主要有以下四种定义 法。第一种是从广义的角度定义认为知识产权是指一切人类智力创作的成果， 在建立世界知识产权组织公约的第2 条中就指出知识产权是发明、发现、 作品、商标、商号、反不正当竞争等“一切”智力刨作活动所产生的权利，第 二种是我国知识产权法领域内的权威学者郑成思教授所下的定义，他认为知识 产权是人们就其智力创造的成果所依法享有的专有权利，传统的知识产权主要 包括著作权、商标权与专利权。”第三种定义认为“知识产权是智力成果的创 造人或工商业活动中的标记所有人依法所享有的权利的统称”。第四种看法认 为知识产权是人们对“知识”这种“形”的排他的支配权，这种知识包括智力 成果( 作品、发明) 、工商业标记并会随着社会的发展而增加。第三、四两种 定义，显然是认为商标并不具有智力创造性，不是智力成果，仅是一种商业标 记而已。分析上述几种观点可以看出，对知识产权的不同定义的分歧集中于两 点：第一，知识产权是否只包括智力创作的成果，或者说客体的智力创造性是 否知识产权的本质特征? 第二，知识产权的本质特征到底是什么? i 、我们来看第一个问题即智力创造性是否知识产权的本质特征。其实学术上 对这个问题产生争议的焦点就集中在对商标等商业标识是否智力成果的不同 认识上，虽然有这个不同认识但并不妨碍所有学者在另一个问题上达成共识， 即承认既有的知识产权体系包含商标权、专利权、著作权的合理性，这也正是 产生上述四种定义的原因。凶此r 丌果商标不是智力创作的成果，我们就应当说， 知识产权的客体有两类，一类为智力创造的成果( 指版权和工业产权) ，而另 一类就是工商业标识，智力创造陛并不是知识产权的本质特征：相反如果商标 是智力成果，知识产权的定义就应采广义，从而智力创造性当然就成为知识产 “郑成思主编：知识产权注教程，法律h 敝社，1 9 9 3 年版，5 甄 密刘奋i | = 简论知识产权知识产权研。气( 第一卷) ，法律出版社1 9 9 5 年版，4 8 页 。程啸：“知识产枉法若干基本问题之反思，中国人民大学学报2 0 0 1 年第l 期， 7 6 负 州川，k 学硕( 博) 。学位论文 权的本质特征了。 我们知道商标在选用上有时的确会令商标权人煞费苦心，一是要考虑怎样 才能不与已有标示雷同，二是要考虑识别性三是要考虑如何给公众一个明快 的感觉，四是选用的商标还应不至于产生负面的歧义。商标的创作需要花费 智力劳动是毫无疑问的，但是这种创造性与著作权或专利权的创造性相比显然 要低很多，如果因此就认为商标是智力创作的成果总令人觉得有些牵强，不具 说服力。 实际上商标的价值不仅仪表现在选择与设计它花费了多少人类的智力 劳动，最重要的是在于拥有商标的企业为这个商标的“知名”投入了多少成本， 这里除了大量的广告宣传、资金外还包含大量人类的创造性劳动。商标所标示 的商品代表着企业的产品质量及企业从生产到管理的综合素质。驰名商标在消 费者心中就代表着优秀的产品质量和良好的售后服务，因此商标当然具有标识 性这一点无庸置疑。但我们应该透过现象看到本质，如果没有企业在平时的 生产、经营、销售中的创造性劳动的投入，这种标识性就毫无价值。驰名商标 之所以能获得高水平的保护，根据t r i p s 协议这种保护甚至可以扩展到不相类 似的产品和服务上，也正是基于这一点。从这个意义上讲，商标所体现的正是 人类智慧的高度创造性。w t o 网站将知识产权简单解释为是赋予人们对其精神 创造物( t h ec r e a t i o no ft h ej rm i n d s ) 的权利。，笔者认为正是这种看似简 单的解释却抓住了事物的本质，可以说不具有智力创造性的客体就完全没必要 纳入知识产权进行保护，否则知识产权就不成其为“知识”产权了，只是我们 对创造性的理解应当更加深入，更加全面。所以智力创造性是知识产权的最本 质特征。弄清楚这个问题后，下面我们将进一步研究知识产权还应具有哪些其 它特征。 2 、知识产权特征再分析。传绩观念认为知识产权具有专有性，时闯性、地域 性，可复制性，无形性等特征。但是我们知道所渭特征就是一事物区别于它事 物的特有性质，也即是说其它事物不具有的特性才是我们研究对象的特征。在 。邦成思著：知识产权论，法律出版社，2 0 0 3 年版，6 页 霉孔祥俊著：( wt0 知识产权协定及其副内适用，法律i 【j 版社，2 0 0 2 年版，1 2 页 叫川i 、学母! ( 博) ：学位论空 此基础上，我们以下进一步对知识产权的特征进行分析，看看上述提到的特征 是否知识产权所特有的性质。 就专有性来讲，知识产权的专有性主要表现在两个方面：第一无形财产 为权利人所独占，权利人垄断这种专有权利并受到严格保护，没有法律规定或 未经权利人许可，任何人不得偾用权利人的知识产品；第二，对同一项知识产 品，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。知识产权与传统民法 中的有形财产权在专有性效力方面确有区别，主要表现在侵权方式不同。有形 财产权的排他性表现为权利人排斥非所有人对其所有物进行不法侵占、妨害或 毁损，而知识产权的排他性则主要表现在权利人排斥非专有人对知识产品进行 不法仿制、假冒或剽窃。因此 羽识产权的专有性与有形财产权相比确实有其 自身的特点，但不可否认的是人身权，物权等传统民法权利都具有专有性，并 非知识产权所特有。 时间性也就是人们一般讲到的“法定时间性”，是指知识产权价值的有效 期。知识产权在时间上的有限性，是世界各国为了促进科学文化发展、鼓励智 力成果公开所普遍采用的原则。这一原则的出发点是既要促进科学、技术、文 化的广泛传播，又要注重保护知识产品创造者的合法利益协调知识产权专有 性与知识产品社会性之间的矛盾。虽然我国法律对目前的三种知识产权客体 都明确规定了有效期，如发明专利为2 0 年，版权为5 0 年，商标为l o 年，但 是商标权是可以无限期地续展下去的。可见知识产权法在“法定时间”的长 度安排上是根据不同的客体特点作了不同的安排，之所以商标可以无限期地续 展，首先是为了避免出现由于商标权的有效期太短而在普通公众中造成混乱， 其次也是为使商标权人能够更有信心地创立自己的品牌提供了法律上的保障， 从而达到协调知识产权专有性与知识产品社会性之问矛盾的目的。可见商标权 已经冲破了时间性的限制，说明时洲性并非知识产权的唯一特性。 地域性指“知识产权”只能依一定国家的法律产生，又只在其依法产生的 地域内肯效。众所周知“知识产权”产生在欧洲封建国家末期，原始著作权与 专利权都是君主恩赐并作为特许权出现的，因此这种权利只可能在君主管辖的 。郑成思著：知识产收论，法律出版社 。炅湿东著：著作权合理使用制度研究 o 商标往3 8 条 2 0 0 3 年版，l 2 弧 中国政法人学 版社，1 9 9 8 年版，1 6 页 凹川i ，k 学颤( 博) i ：学位论文 地域内行使，超出有关地域，该特权也就不复有效了。这种原始知识产权的地 域性乃是封建法的地域性。随羲近代资产阶级法的发展，知识产权才最终脱离 了封建特许权的形式，成为一种法定的权利。但是，资本主义国家依照其国家 主权原则，只对依本国法取得的知识产权加以保护，因此地域性作为知识产权 的特点继续保留下来。那么地域性是否知识产权的特征呢? 首先我们看到在有 形财产法或人身权法或民法的其它制度中，具有地域性的法律不在少数。举一 个简单的例子，关于结婚年龄日本民法规定为男性1 8 岁，女性1 6 岁；瑞 士民法典规定为男性2 0 岁，女性1 8 岁。而我国民法规定为男性2 2 岁，女 性2 0 岁，这就是婚姻家庭法具有地域性的例证。其次我们知道国际私法的产 生或者说它的主要作用就是为了调整不同国家之间的民商事法律之间的冲突。 这更加证明了地域性并不是知识产权的独有特征。 对可复制性笔者认为它是知识产权客体的重要特征，因为知识产权之所以 能成为某种财产权，是因为这些权利被利用后，能够体现在一定产品、作品或 其他物品的复制活动上。也就是说，这种权利的客体可由一定的有形物去固定 去复制。事实上知识产权侵权行为的发生也往往表现在复制行为上，不具复制 性的客体根本无须纳入知识产权进行保护。 关于无形性，应当是指知识产权客体具有的特征，而不应是知识产权权利 的特征。正如凯尔森曾正确的指出：“现象的法律性质不是用感官可以感觉到 的。个人有权或无权拥有物品的事实是不能被人昕到或摸到的。”早在1 9 世纪，英国著名法学家布莱克顿( b r a c t o n ) 就曾向人们解释到，权利不是那种 有形的土石结构的东西，而是一种无形之物，一种如同他的灵魂一般的无形之 物。“权利”、“义务”这些概念只是人们观念上的产物，作为观念上的产物 的任何“权利”可以说都是无形的。而事实上无论是知识产权，还是准物权 债权，股权又有谁会说这些权和是有形的呢? 因此如果笼统地讲知识产权的特 征是“无形性”的话，这个“无形性”的特征就不是知识产权的特征了，只能 o 奥j 凯尔森著，沈宗灵译：法与国家的一般理论，e p 国大百科仝书出版社，1 9 9 6 年版， 8 9 负： 誊参见h i s t e n gl a w ( 2 de d1 9 0 5p 1 2 4 ) 转引自一涌私权的分析与建构民法的分析法学堪础 中国政法大学1 9 9 9 年博十学位论文第9 2 更，下载于民商法刚 3 程啸：“知识产桃法若干基本问题之反思”，中国人民大学学报2 0 0 1 年第1 期，7 7 页 鹅引丘掌赣( 薅，l 擘位论史 象我们上述谈到的几个特征一样被否定掉。因此知识产权的客体具有溅形性才 是知识产权的特征，对“无形”我们应当作出讵确的理解。当我们讲到“无形” 时，更确切地讲我们的意思怒说知识产权的客体，比如专利，当它不邋过一定 兹形式度臻在载薅上跨我懿怒秃法感知到豹，我 | j 只有通过投裂要求海，说明 书或者专涮产品才艇惑鲡到专翻的实质内容。在这攫，无形是一个接象豹概念， 而不是说具体的形状。因此只有“客体的无形性”才的确是知识产权的特征。 因此通过以上的分析，锻者认为要明了知识产权的根本特征就_ | 藏獭是从知 识产权客体的角度来认识，搭体的智力创造性，客体的无形性和客体的可复制 往才是知识产投的本质特程。 蠛襄英骞知谖产较静特耄蒌。嚣我翻势拆了翔浚产权秘三释奉霰鬣经，鄂 么域名怒谮具有这些特征就成为域名是否应纳入知识产权进行保护的荚键。首 先我们鬻乏看域名是否具有智力剖造性。通过观察域名纠纷我们发现，囊正引起 纠纷的域名往往并不是因为域名是几个字母的简单组合，域名之所以凝有侵权 的价值，乃是在于域名所具奄的无形徐值，县体讲对予知名霹站来讲，它的域 名徐蘩彀羧在于壤名裁是羁戆点击率戆保障，瑟这零争点责率夔臻簿囊怒瓣站透 过一段时间的不懈努力掰铷选出的良好髂誉的反映。当我们看戮 删1 6 3 c o m ，霄w s o h u c o m ，我们会直观地认为这些门户网站的服务是优良 的，它们所提供的信息我们也会认为是比较可靠的。然而这样一种信