（民商法学专业论文）夫妻约定财产制研究.pdf

宗雅君：大妻约定财产制研究 中文摘要中又捅要 夫妻约定财产制系在男女平等之理念下，旨在规范夫妻财产关系的一种法律技 术。其调整的财产关系是一种建立在夫妻身份关系之上的财产关系，亦即夫妻约定 财产制兼有身份法和财产法的双重属性。此具有中间性质之法律，于国际交流之下， 其普遍性逐渐显著。我国于2 0 0 1 年新修改的婚姻法，相较于1 9 8 0 年婚姻法 确实有很大进步，但随着今r 中国时代之变迁、社会政治经济文化之逐步发展，新 婚姻法关于夫妻约定财产制度的规范在司法实践遇到的挑战逐渐增多，现有这 些规定已不能完全适应今同社会人们对夫妻财产约定的需求。加之我国法学界对夫 妻约定财产制的研究愈来愈重视，对我国现行夫妻约定财产制度的立法缺陷和不足 已基本达到共识。此亦引发笔者研究夫妻约定财产制之动机。“家族法之民族色彩 或风土性，并非永久存续的，而是随着时代的变迁，逐渐薄弱”不同民族之i 、日j ， 今后将随着交通与信息网之发展，相互问联系与接触之渗透，促进法律文化之相互 交流与法律制度相互继受。笔者藉以世界范围内各国夫妻约定财产制立法之阐述， 结合我国婚姻法在实际运用中出现的问题，指出现行夫妻财产约定制度尚存在 的_ 些不足之处，以期对我国夫妻财产法律制度提供不成熟的思考方向，提出完善 我国夫妻约定财产制的立法构想。本文共分为五个部分： 第一章阐述了构建完善的夫妻约定财产制必要性。此部分从贯彻男女平等理 念、保障夫妻财产权益，保护弱势群体；弥补我国法定财产制不足，凸现时代立法 特色，完善现行立法；以及符合我国家庭财产同趋复杂化与个人需求同益多元化现 实等三个方面详细阐述了夫妻约定财产制的重要意义与现实需求。 第二章综述了夫妻约定财产制度的理论基础。此部分介绍了夫妻约定财产制的 概念、性质。重点对夫妻约定财产制的属性进行分析。针对夫妻财产约定性质之不 明现状，笔者从身份行为与财产行为之角度论证夫妻约定财产协议即为位于身份法 与财产法之交叉点上之法律制度。 林秀雄著：人妻财产制之研究，中国政法大学j i ：版社2 0 0 1 年1 1 月，第9 页。 三扬州人学硕+ 学位论文 第二章介绍了夫妻约定财产制的境外立法例以及对其评析，本部分采j 1 j 比较法 学的研究方法，对中外不同国家之f h j 的夫妻约定财产制进行比较与评析，对中国的 夫妻约定财产制进行更全面与客观之考察，提出了完善我固夫妻约定财产制的立法 构想。 第四章首先对我国夫妻约定财产制立法规定进行介纽与分析，接着指出目前立 法对夫妻约定财产制的不足：未明晰规定约定财产制有效的条件，现行法无明文规 定，学理解释上颇滋争议；夫妻约定财产制种类与内容办无合理全面的规定，无法 提供当事人选择适用与规范指导，于交易频繁之今同，实为不妥；夫妻财产约定形 式之模糊性与对外效力之脆弱性，造成夫妻财产约定流于形式，使夫妻通过约定财 产制明晰财产关系，合理规避财产责任风险的目的落宅；未规定约定变更或撤销的 问题，制约约定财产制作用发挥，对此急需予以明确规定。本部分还进一步剖析了 我国夫妻约定财产制直法不足；! ；l 层原因，主要是山于立法指导思想、夫妻财产制立 法体系不完善以及立法技术等多种凶素带来夫娄约定财产制的缺漏，使得我困家庭 极少适用约定财产制。 笫五章是针对第四部分现行夫妻约定财产制度存在的瑕疵，在夫妻约定财产制 的实质要件、形式要件、内容、效力、生效时| 白j 、变更及撤销的程序等方而提出进 一步补充和完善的立法建议。 关键词：夫妻约定财产制立法缺失完善建议 a b s t r a c t m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nt h ed e p a r t m e n to ft h eg e n d e re q u a l i t yc o n c e p t ，d e s i g n e d t o r e g u l a t e t h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nm a r i t a l p r o p e r t i e s ，al e g a lt e c h n o l o g y t h e a d j u s t m e n to f p r o p e r t yr e l a t i o n si s ar e l a t i o n s h i pb a s e do nm a r i t a ls t a t u so fp r o p e r t y r e l a t i o n s ，t h a ti s ，m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nb o t hl a wa n dp r o p e r t yl a wa st h ed u a l p r o p e r t y c h i n a sn e w l y a m e n d e di n 2 0 0 1 ，”m a r r i a g el a w ”，c o m p a r e d t o19 8 0 ， ”m a r r i a g e ”i sr e a l l yal o t o fp r o g r e s s ，b u tw i t ht h ec h a n g i n gt i m e si nc h i n at o d a y p o l i t i c a le c o n o m ya n dc u l t u r eo ft h eg r a d u a ld e v e l o p m e n t n e w ”m a r r i a g e ”o nm a r i t a l p r o p e r t ys y s t e ma g a i n s tt h ec h a l l e n g e si nt h ej u d i c i a lp r a c t i c eo fg r a d u a l l yi n c r e a s e d ，t h e e x i s t i n gr e g u l a t i o n sc a nn o tf u l l ym e e tt h e s ec o m m u n i t yp e o p l et o d a yd e m a n dm a r i t a l p r o p e r t ya g r e e m e n t c h i n a sl a wo nm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nt h ea c a d e m i cr e s e a r c h m o r ea n dm o r ea t t e n t i o no nc h i n a sc u r r e n ts y s t e mo fi e g i s l a t i o nm a r i t a lp r o p e r t yd e f e c t s a n dd e f i c i e n c i e sh a v eb a s i c a l l yr e a c h e dac o n s e n s u s b e t w e e nd i f f e r e n te t h n i cg r o u p s ， w i t ht h ef u t u r ed e v e l o p m e n to ft r a n s p o r ta n di n f o r m a t i o nn e t w o r k s ，l i n k sa n dc o n t a c t s b e t w e e nt h ep e r m e a b i l i t y , a n dp r o m o t et h ee x c h a n g eo fl e g a lc u l t u r ea n dl e g a ls y s t e mo f e a c ho t h e rs u c c e s s o r s ，c o u n t r i e sa r o u n dt h ew o r l dt h ea u t h o rt om a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m l e g i s l a t i o ne x p l a i n e d ，i no u rc o u n t r y , ”m a r r i a g e ”i nt h ep r a c t i c a la p p l i c a t i o np r o b l e m s ， m a r i t a lp r o p e r t ya g r e e m e n tt h a tt h ec u r r e n ts y s t e m ，t h e r ea r es t i l ls o m es h o r t c o m i n g s ， p o i n t i n go u tt h a tm a r i t a lp r o p e r t ya g r e e m e n to ft h ee x i s t i n gs y s t e ms t i l le x i s ti ns o m eo f t h ed e f i c i e n c i e s ，c o m b i n e dw i t hc h i n a s ”m a r r i a g e ”i np r a c t i c a la p p l i c a t i o np r o b l e m s ，p u t f o r w a r dt h ep e r f e c t i o no fm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nt h ei d e ao fl e g i s l a t i o n t h i sp a p e ri s d i v i d e di n t of i v ep a r t s ： t h ef i r s tp a r to nt h eh u s b a n da n dw i f ea g r e e dt ob u i l das o u n ds y s t e mo ft h en e e d f o rt h ep r o p e r t y t h i ss e c t i o nf r o mt h ec o n c e p to fe q u a l i t yb e t w e e nt h es e x e s ，p r o t e c t i o n o fm a r i t a lp r o p e r t yr i g h t s ，t h ep r o t e c t i o no fv u l n e r a b l eg r o u p s ；c o m p e n s a t ef o rm yl a c ko f l e g a lp r o p e r t ys y s t e m ，a n dh i g h l i g h t st h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h ee r al e g i s l a t i o n ，i m p r o v e t h ee x i s t i n gl e g i s l a t i o n ；a n dm e e tm yf a m i l y sp r o p e r t ya n dt h ei n d i v i d u a ln e e d so ft h e i n c r e a s i n gc o m p l e x i t yo ft h er e a l i t yo ft h i si n c r e a s i n g l yd i v e r s e3a r ed e s c r i b e di nd e t a i l 一4 扬州人学硕十学位论文 m a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nt h ei m p o r t a n c eo f a n dp r a c t i c a ln e e d s t h es e c o n dp a r ts u m m a r i z e st h em a r i t a lp r o p e r t yr e g i m et h e o r e t i c a lb a s i s t h i s s e c t i o nd e s c r i b e st h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nt h ec o n c e p t ，t h en a t u r e ，c o n t e n ta n dt y p e i ng e n e r a lo nt h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nt h eb a s i ct h e o r yd e s c r i b e d t h et h i r dp a r td e s c r i b e st h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nc a s e so fo f f s h o r el e g i s l a t i o n ， a sw e l la st h e i ra s s e s s m e n t ，u s e di nt h i sp a r to ft h er e s e a r c hm e t h o d o l o g yo fc o m p a r a t i v e l a w , t h r o u g hd i f f e r e n tc o u n t r i e sa n da b r o a da m o n gt h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi n c o m p a r i s o nw i t ht h ea s s e s s m e n t ，t h e r e b yc o n t r i b u t i n gt oc h i n a st h em a r i t a lp r o p e r t y s y s t e mi nam o r ec o m p r e h e n s i v es t u d y t h ef o u r t hp a r tm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nc h i n a sl e g i s l a t i o na r ei n t r o d u c e d ，a n d n o t e dt h a tt h ec u r r e n tl e g i s l a t i o no nt h el a c ko fm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e m ：t h em a i n a g r e e m e n tw h i c hh a v en o tb e e nc l e a r l y d e f i n e da n de f f e c t i v e s y s t e m o fp r o p e r t y c o n d i t i o n s ；a g r e e m e n td o e s n o t s p e c i f y t h et y p ea n dc o n t e n tp r o p e r t y s y s t e m ； m a t r i m o n i a lp r o p e r t yi sn o te x p l i c i t l ya g r e e du p o nc h a n g e sa n dr e v o c a t i o np r o c e d u r e s ， t h ee f f e c t i v e n e s so fm a r i t a lp r o p e r t ya g r e e m e n th a sn o tb e e ne s t a b l i s h e df o re x t e r n a l p u b l i c i t yp r o c e d u r e s ，t h ep a r t yi nb r e a c hd i dn o th o wt or e c o v e ras y s t e mr e q u i r e m e n t t h i ss e c t i o nf u r t h e ra n a l y z e st h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nc h i n a sd e e p s e a t e dc a u s e s o fi n a d e q u a t el e g i s l a t i o n ，w a sm a i n l yd u et ol e g i s l a t i o ng u i d i n gi d e o l o g y , m a t r i m o n i a l p r o p e r t yr e g i m ei m p e r f e c tl e g i s l a t i v es y s t e ma sw e l la sl e g i s l a t i v ea n dt e c h n o l o g yh a s b r o u g h tav a r i e t yo ff a c t o r sm a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nt h eg a p s ，m a k i n gm yf a m i l yv e r y l i t t l ea p p l i c a t i o no ft h ea g r e e dp r o p e r t ys y s t e m t h ef i f t hp a r tf o rt h ef o u r t hp a r to ft h ee x i s t i n gs y s t e mi sm a r i t a lp r o p e r t yf l a w s ，i n t h em a r i t a lp r o p e r t ys y s t e mi nt h es u b s t a n c eo ft h ee l e m e n t s ，f o r me l e m e n t s ，c o n t e n t ， a n de f f e c t ，e f f e c to ft i m e ，c h a n g ea n dr e v o c a t i o no ft h ep r o c e d u r e sp u tf o r w a r dl e g i s l a t i o n t of u r t h e rs u p p l e m e n ta n di m p r o v et h ea d v i c e k e y w o r d s ：s p o u s e sc o n t r a c t u a lp r o p e r t ys y s t e m ；d e f e c t so fl e g i s l a t i o n ；s u g g e s t i o no n p e r f e c t i n g 扬州大学学位论文原创性声明和版权使用授权书 学位论文原创性声明 本人声明：所呈交的学位论文是在导师指导下独立进行研究工作所取得的研究 成果。除文中已经标明引用的内容外，本论文不包含其他个人或集体已经发表的研 究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声 明的法律结果由本人承担。 学位论文作者签名：家别象彦 签字日期：为f d 年6 月。1 日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保留并向围 家有关部门或机构送交学位论文的复印件和电子文档，允许论文被查阅和借阅。本 人授权扬州大学可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以 采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。同时授权中国科学故术信 息研究所将本学位论文收录剑巾困学位论文全文数据库，并通过网络向社会公 众提供信息服务。 学位论文作者签名：孛研羌启 签字日期：2 勺l 夕年6 月1 日 导师签名： 签字日期：年月日 宗雅君：夫妻约定财产制研究 5 引言 “有社会之处就有法的存在”，“有法之处就有社会的存在”，法律一方面随着 社会的变迁而进化，一面又引导社会走向正当的方向。法律与社会常常是互相对应 的。社会不断地变迁，法律之进化亦无停止。进入2 0 世纪之后，各国的家族社会 才渐渐脱离封建社会的桎梏，进入市民社会阶段。在市民社会的家族里，无存在家 长与家属间之支配服从关系。只要是家族中成员，各自都有独立、平等、自由的人 格。在此种家族社会秩序的变化之下，夫妻财产制不得不改变形态顺应社会。由于 工商业的发达，工厂不断建立，单以男性劳动力已无法满足劳动力的大量需要。教 育的普及，女性人格独立，使女性人生观、价值观起了很大变化，女性纷纷走向社 会从事职业活动。当妻子未从事职业活动时无法获得经济能力，家庭中一切支出由 丈夫负担，财产权亦属于夫，夫妻问的财产关系非常单纯。妇女走向社会成为职业 妇女时，由于获得一定经济能力，而使得原来极为单纯的夫妻财产关系，变得复杂 起来。在第二次世界大战后，各国陆续修订夫妻财产制之规定。德国于战后分为两 部分，西德于1 9 5 7 年废止原有的管理共通制而改采剩余共同制，东德于1 9 6 5 年改 采所得共同制。一法国也于1 9 6 5 年废止原有的动产、后得财产共有制改采所得共同 制。日本于战后废止管理共通制而采分别财产制。瑞士民法从1 9 6 2 年推出修正草 案以来，经过l o 余年之讨论，亦废止财产结合制而采所得财产分配制。由上述可 知夫妻财产制之问题已成为世界各国共同课题。我国婚姻法中夫妻财产制乃仿 照苏俄立法之规定而确立的所得共同制，旨在保护妇女之权益。共同财产制拥护者 认为采取分别财产制只能达到形式上的男女平等，只有共同财产制j 能达到实质上 的平等。这也是基于我国妇女在社会中的经济能力较处弱势而考虑的。伴随时代变 迁，改革开放不断深入，我国政治、经济、文化、婚姻、家庭关系产生巨大变化， 人们的婚姻家庭观念也发生根本性转变。欲适应同益纷繁、复杂的夫妻财产关系， 满足不同阶层人们对夫妻财产制度要求，全国人大常委会于2 0 0 1 年修改了中华 。林秀雄著：火妻财产制之研究，中国政法大学出版社2 0 0 年版，第1 6 4 页。 皇 扬州人。硕十学何论文 人民共和国婚娴法，完善了我幽夫妻约定财产制度，改变约定财广：制的从属地位， 把约定财产制提升到与法定财产制同等之地位，且赋予其优先适用效力。夫娄约定 财产制度在较大范围内释放了无町替代的优越性：维护夫妻关系平等，实现家庭保 障功能，保护交易安全及兼顾个体利益和社会利益平衡。约定财产制度办通过对实 际问题的处理显示出夫妻约定财产制在我国人民家庭生活中起着愈来愈重要的作 用，它已不仅是法定财产制补充，而是夫妻财产制重要组成部分，对中囤夫妻财产 关系的调整发挥巨大作用。但它又使夫妻i n j 的财产关系复杂化，尤其在涉及到交 易第三方时更是如此。加之今同夫妻关系的相对不稳定和复杂性，夫妻财产常受侵 害，于此引发的纠纷也难于解决。法律既要保护夫妻双方整体权利，又要保护夫妻 各自权利，还需对第三人权利予以维护，维持交易安全和经济关系的稳定。就如耶 林所说：“法律的目标是在个人原则与社会原则之间形成一种平衡”锄，在解决犬妻 与第三人的财产纠纷时有必要在个人利益与社会利益i 只j 寻求平衡。偏废任何一方都 将彳i 利于婚姻家庭关系的健康发展。但脱我【到现行夫妻财产约定之法律规范存有诸 多不足，于此笔者试图采用文献研究、比较法学、辩让e 唯物主义法学的研究方法， 藉着中外不同国家之间的夫妻约定财产制进行比较与评析，并在前人研究基础上， 剖析夫妻财产约定的现行法律规定及立法缺失，寻求一合乎公平f 义且合理适用本 国之夫妻财产制，以期对我国夫妻约定财产制的完善尽微薄之力。 杨晋玲：人妻财产制比较研究，北京民族版i ：2 0 0 4 年版，第1 l 页。 刘哗：犬妻财产制度实践问题研究，载法制j 经济2 0 0 8 年第3 期，第1 8 页。 宗雅君：大妻约定财产制研究 7 1 构建完善的夫妻约定财产制必要性 1 1 贯彻男女平等理念，保障夫妻财产权利之需要 按照封建法、市民法及社会法的历史进程，夫妻财产制立法经历了三种形态， 即属于封建法性质的财产并吞制、统一财产制及管理共通制，属于市民法性质的分 别财产制，属于社会法性质的共同财产制。“盖在夫权极为强大的时代，始有财产 并吞制的存在。到了统一财产制时，夫只能于婚姻中拥有妻之财产之所有权，于婚 姻解消之际，仍须负返还妻之财产的原本价格之义务。从夫对于妻之财产之权利之 变小，可知夫权不似财产并吞制时代那样地强大。而管理共通制比统一财产制更进 一步地缩减夫对于妻之财产之权利。”随着时代进步、社会演变，夫权制逐渐得到 削弱，从上述历史脉络可以看出其发展方向，即夫妻财产制立法亦朝着男女平等的 理想目标进化。法的理念，“不外乎j 下义，正义的本质就是平等。”罾在夫妻财产制 立法上，追求夫妻关系的平等既是社会正义的要求，也是男女平等原则在家庭领域 的具体体现。欲体现此原则，许多国家废除违背夫妻平等的财产制度而改为采用体 现夫妻平等的财产制。罗马法的嫁资制于今同已不采用的原因，在于其违反公平正 义之原则。德国旧法采管理共通制，战后以其富有家父长制色彩、违背男女平等之 精神为理由将其废止，所以1 9 5 7 年颁布男女平等权利法，将男女平等原则引入 婚姻家庭法领域，对原夫妻关系法作了重大调整，以剩余共同制取代由夫管理夫妻 财产的联合财产制。法国原采动产、后得财产共有制，于1 9 6 5 年改采用所得共同 制。瑞士、意大利、俄罗斯、日本等许多国家都经历过这种变迁。夫妻约定财产制 的基本理念是男女平等，而此平等意识存在于不同民族和国家之间，成为当今世界 各国的共同原则。古代广大妇女在“家政统于家长”的封建家庭关系中，处于无权、 从属和被支配的地位，她们无独立人格，无主体意识与权益意识，成为被人统治、 任人宰割的阶层。夫妻财产约定主体是地位平等的双方当事人，妇女摆脱对丈夫的 人身依附，夫妻具有平等的法律地位，妻子具有独立人格；从现实经济条件看，妇 林秀雄簧：人妻财产制之研究，中罔政法人学 i j 版祉2 0 0 1 年版，第2 0 页。 林秀雄著：人妻财产制之研究，中国政法人学j l j 版祉2 0 0 1 年版，第4 页。 坠一 塑型叁堂婴堂堡笙茎。 女丌始走向社会从事职业成为社会财富的创造者，拥有自己的则产，为订立夫娄财 产约定提供物质条件。约定财产制明晰夫妻财产权利义务，体现当事人的意思自治 和对民事权利主体的尊重。现行婚姻法在夫妻约定财产制度规定方面为实现 男女平等做出卓越贡献，它充分考虑到中国实行市场经济以来，夫妻一方或双方从 事生产经营活动同益增多带来的夫妻财产数量与财产范围的变化，以及男女平等法 律原则推行多年后，夫妻个人权利意识的觉醒。“它进一步体现了婚姻家庭法的人 本主义，张扬人文关怀的精神，强化了对人特别是处于弱势之人的保护。”学但欲消 除夫妻财产制中男女不平等这一顽疾，我们亦需长时间摸索法律实践问题和逐步完 善我国法律规定，让法律真正与我国社会现实相融合。 1 2 弥补我国法定财产制不足，完善现行立法之需要 法定财产制与约定财产制是我国夫妻财产制之两大基本制度，两者具有同等法 律地位，共同构成我国夫妻财产制之完整内容，缺一不可。我网现行婚姻法以 婚后所得共同制为夫妻法定财产制，且明确共同财产和个人财产的范围，此种规定 可鼓励大妻同心协力共同奋斗，亦可最大限度减小夫妻内部之经济差异，有利于保 障婚姻关系中弱势群体权益，实现夫妻家庭地位事实上平等，符合中国传统婚姻观 念之价值观。然而，选择是个性自由意志的体现，于个人而言，被赋予选择权即意 味着个体法律人格的完善，亦体现了人性的要求和社会文明发展的呼唤。法定财产 制的缺陷是，财产制类型单一，无法满足婚姻主体多样化价值观念需求，不足以调 整现代社会夫妻在财产方面的权利义务关系。正如台湾学者林秀雄所说，“合理的 法定财产制下，夫妻财产制契约无存在的必要，反而言之，夫妻财产制契约的增加， 系现实法定财产制之不合理。”锄新婚姻法实施以来，夫妻财产公证不断增加， 已有越来越多的人接受约定财产制。社会不断进化，夫妻双方经济地位办不断变化， 以及当代人们价值观念转变和自我意识增强，无论立法者认为法定财产制多么合理 与完善，都未必能够满足观念与价值标准多样化的婚姻主体对夫妻财产关系多元化 的需求，并且，一种于今r 合理之法定财产制度也难保证将来仍符合婚姻主体的需 1 庞红：论我困人妻约定财产制的完善，广两人学2 0 0 5 年硕i j 学位论文，第3 页 4 刘淑波：我田人妻财产制的 l ：会性别分析，吉林人学2 0 0 8 年f 唤f ：学位论文，第旷1 0 页。 岛林秀雄：人妻财产制研究，中团政法人学版j ! | = 2 0 0 1 年版，第1 8 5 贝。 宗雅君：夫妻约定财产制研究 9 要。约定财产制由于其所具有与现代市场经济若干原则相契合，因而必将会得到人 们广泛的关注与应用。约定财产制可适应司法领域法律主体意思自治、契约自由的 要求，与现代市场经济的若干原则相契合，具有更大的灵活性、选择性和适应性， 更能迎合众多现代家庭的需要，适应现阶段社会以多种经济成分并存的实际情况， 保护和促进个体与私营经济的健康发展。从发展趋势看，契约自由是私法领域的 普遍原则，约定财产制的范围将会不断扩大。于此，提高约定财产制的法律地位， 逐步完善夫妻约定财产制的立法具有极其重大的现实意义。 1 3 符合我国家庭财产日趋复杂化与个人需求日益多元化之需要 当社会生产力发展到一定程度时，个人经济独立、主体意识增强，夫妻财产在 数量上同益增多，财产来源上亦同趋复杂，除单纯的工资性收入外，还有股票、债 券、知识产权等其它方式之所得财产。市场经济发展需要主体的积极参与，要求主 体享有充分的权利并能有效地行使，活跃开放的市场经济运行方式激发社会个体的 开放意识，其市场经济活动中提供的众多机会，也逐步增强个体参与意识和自我实 现意识。同时，随着经济全球化的发展和中西方多领域合作交流的开展，西方社会 的文化观念和意识形态不可避免地更多地进入中国。圆因此，把夫妻间人身关系和 财产关系相对分离的观念也j 下逐渐为人们所接受。在夫妻财产关系上，夫妻双方对 个人所有的财产更加重视，权利意识日益复苏，自主意识和自我保护意识不断增强。 新婚姻法颁行以来，很多女性己转变“从一而终”的旧观念，开始用婚姻法 维护自身权益。当感情无法维系之时，退而一步考虑离婚以后如何安排好自己和孩 子的生活，因此注重住房、财产分割、孩子抚养费、债务等现实问题。如婚姻出现 问题，夫妻一方在偷偷转移存款，另一方应该怎么办? 如何查明配偶中一方在外投 资经营的财产状况? 离婚后如果发现婚姻存续期间夫妻一方还有私藏财产未分的， 能否要求重新分? 由此可见，妇女对婚姻财产法律意识大大提高，越来越注重利 用法律来保护自身的合法权益。有学者对一万对离婚夫妇进行调查后发现：因没有 高慧敏：犬妻约定财产制研究，中国政法人学2 0 0 7 年硕i j 学位论文，第l l 页。 夏吟兰，蒋月，薛宁兰：2 l 世纪婚姻家庭关系新规制一新婚姻法解说j 研究，中困榆察j 版社2 0 0 1 年版， 第2 6 8 页。 婚姻法专家和社会学专家做客谈婚姻j 理财， h t t p ：f i n a n c e s i n a c o r n c n m o n e y 2 0 0 5 0 3 0 8 1 5 5 3 1 4 1 2 9 i 6 s h t m l 2 0 0 5 3 8 塑扬州人学硕十学位沦文 实行“婚前财产协议”的离异犬妇中，发生财产分割、争执的占5 9 ；反之，进行 过“婚前财产协议”而后发生离异行为的夫妇，在财产分割方面比较顺利，争执也 较少，仅占8 9 ，这样避免了法庭以强制手段予以裁决的激烈行为。由此可见， “婚前财产协议在司法实践方面是有积极意义的。约定财产制能够满足新形式下 夫妻因各种原因( 如个人承包经营、离婚财产分割、再婚夫妻财产、涉外婚娴等) 以多种形式处理双方财产问题的需要，保障夫妻间平等的财产权利。构建完善的夫 妻约定财产制有利于减少家庭纠纷，维护当事人的合法权益，促进家庭和谐和社会 经济的发展，它将成为夫妻减少财产纠纷、妥善处理财产关系的一种理想选择。原 有的夫妻法定财产制已不足以反映和调整夫妻在财产方面的权利和义务关系。留而 现有夫妻约定财产制法律尚不完善，给人们正确理解带来障碍，不利于约定财产制 的正确适用，因而必须完善我国的夫妻约定财产制。 幢潘涛：论我固人妻财产制的+ 妒法玩善，山东人学2 0 0 8 年硕i ：学位论文，第2 0 贞。 官赢慧敏：火妻约定财产制研究，中固政法人学2 0 0 7 年硕i ：学位论文，第9 贝。 宗雅君：大妻约定财产制研究 2 夫妻约定财产制度基本理论研究 2 1 夫妻约定财产制度的涵义 夫妻关系包括夫妻问的人身关系和财产关系两方面。夫妻财产关系是夫妻关系 中必不可少的重要内容。夫妻财产制是调整夫妻财产关系之法律。从规范夫妻关系 之点而言，理应属于身份法之范畴，但其内容又为规范财产关系，亦脱离不了财产 法之性质，因此夫妻财产制是位于身份法与财产法之交叉点上之法律制度。完整的 夫妻财产制度由约定财产制与法定财产制共同构成。法定财产制的产生先于约定财 产制。“夫妻财产契约，发达于r 耳曼之都市法。盖同耳曼虽有种种内容之法定财 产，然皆偏重夫之利益，漠视妻之地位。及都市勃兴，女子自觉，乃发生不满之情， 以契约之力排除其适用，另置任意之新内容，规律夫妻财产关系。即夫妻财产契约， 系为排除夫之专制，摒弃法定制之不合理而生。”夫妻约定财产制指夫妻以签订协 议的方式确定婚前、婚姻关系存续期之所得财产之归属、管理、使用、收益和处分 及债务清偿、婚姻关系解除时财产清算等事项的夫妻财产制度。约定财产制尊重夫 妻双方各自独立人格，以确保夫妻双方之经济独立为目的。而法定财产制是以保护 从事家务劳动而无经济能力的家庭主妇为目的。换言之，两种财产制适用对象是有 差异的，若为职业妇女，则采用约定财产制较为妥当，反之，家庭主妇则采用法定 财产制较为合理。世界各国大多均采约定财产制与法定财产制之复合形态。此复合 夫妻财产制融合了市民法原理与社会法原理，既顾虑到夫妻双方之经济独立，亦保 护无经济能力的家庭主妇，因此受世界各国所爱用。可是，鉴于世界各国职业妇女 不断增加的趋势，确保主妇劳动者经济独立的约定财产制才是今后夫妻财产制之主 要课题。 2 2 夫妻约定财产制的属性解析 学界对夫妻财产约定之性质历来存有争论。基于夫妻财产约定之特殊身份性， 即不能由非婚姻关系之人所自由订立，但内容则属夫妻之财产关系，究其性质应为 身份行为亦或财产行为，主要有两大学说： 栗生武犬著，胡长清详：婚娴法之近代化，中因政法人学j f ；版祉2 0 0 3 年版，第1 1 9 页。 兰 丝型叁堂堡竺笪堡茎一 一为身份行为说。有学者将身份行为分支配的、形成的、附随的三种，支配的 身份行为指基于自己身份而对他人之身上为身份法的支配之行为，如亲权的行使、 婚姻的同意等属支配的身份行为；形成的身份行为指直接造成身份之创设、废止、 变更之法律行为，如结婚、离婚、收养等属形成的身份行为；附随的身份行为系附 随于身份关系之行为，又可分为附随于身份行为之行为与附随于身份法事实之行 为，附随于婚姻之财产约定协议便属于附随于身份行为之行为。他认为身份行为附 随于形成的身份行为之场合，主行为仅以具有判断能力为已足，从行为无须要求主 行为以上之行为能力，例如，夫妻约定财产协议，有婚姻能力之人，办应有能力处 理婚姻中财产。此说一经提起，“取代以往认为夫妻财产制契约之行为能力为财产 行为能力之通说之地位，而为多数学者所采纳。”哪我国2 0 0 1 年婚姻法修改之 前，学界在对此问题进行论争时，许多婚姻家庭法学者都主张婚姻家庭的人身关系 是存在于具有特定亲属身份的主体之间、本身并无经济内容的一种社会关系。2 夫 妻则产关系，虽然具仃一定经济内容，但其从属于婚娴家庭方面之人身关系，此财 产关系只是身份关系所引起的相应后果。其他民事法律中的财产关系主要反映商品 经济的要求，皆基于等价有偿的性质，而婚姻家庭财产关系反映的印足亲属共同生 活、实现家庭经济职能的要求，决不能将其与一般的共有和债权、债务关系等量齐 观。 二为财产行为说。有学者认为，夫妻财产约定须与身份行为加以区别，前者属 于涉及自然属性的财产法之法律行为，除亲属法上有特别规定外，应受财产法原理 的指导。“身份行为系以身份的变动为目的的法律行为，而夫妻财产约定并非关于 身份变动的契约，不属身份行为的范围。夫妻财产制契约既依财产法原理处理，则 其订约能力自须具备一般财产行为能力始可。” 持这种观点的学者较少，例如h 本 的少数学者，我国的一些学者也赞成这种说法。财产行为说论者认为，夫妻财产约 定的主体，虽然具有特殊之身份性，即限于夫妻或即将成为夫妻之人，盖因其规范 夫妻财产关系之内容，实质乃一种财产协议，不会因订约人之特殊身份而影响其协 山史尚宽：亲属法论，第3 0 8 贝，转0 l 白林秀雄：火妻财产制之研究中国政法人学；i ：版社2 0 0 1 年版，第 1 8 8 贝。 。杨人文：新中困婚姻家庭法学的发艘和我们的思考，w w w y e s i z e c o r n g e t l 0 5 2 0 0 5 0 3 0 9 a s p 蟮林秀雄并：人妻财产制之研究，中国政法人学版利：2 0 0 1 年版，第1 8 8 贞。 。 宗雅君：夫妻约定财产制研究 1 3 议性质。我国持此观点的学者认为，由于现行婚姻法对夫妻财产约定规定十分 简单，有关夫妻财产约定的成立、效力要件等方面的内容均没有作出相应的具体规 定，在不违背婚姻法基本原则的基础上，可适用合同法总则编之规定。 夫妻约定财产协议以所有权关系为其核心内容，于订立后，于夫妻财产关系上， 会产生财产约定之物权归属之效力，似属物权协议，但除所有权关系之外，尚有管 理权、处分权关系、使用收益关系、家庭生活费负担关系及其他财产清算关系，既 非属纯粹物权协议，亦非属纯粹债权协议，实造成夫妻约定财产协议性质之不明。 笔者认为，夫妻约定财产系通过引入契约机制来规范夫妻问财产关系，财产约定协 议源自意思自治原则之契约自由，具有显著的契约特点，是夫妻双方依其“自由意 志”确立相互间契约化财产关系的自发行为。德国民法典称其为“婚姻合同”， 法国民法典则称“财产契约。但夫妻财产约定与一般的财产协议区别在于其 基于婚姻关系这种身份关系，夫妻财产约定只能以具有夫妻身份的当事人为主体， 若当事人之间无存有合法夫妻身份，即使双方存在同居共财之事实，其财产关系也 仅为一般民事财产关系，非夫妻间财产关系。而民法中一般财产关系以一切具有平 等主体为前提，法律对其彼此间身份并无特定要求。与此同时，夫妻财产约定不能 独立存在，它是一种具有依附性的随附性财产关系，须依附于夫妻的人身关系，其效 力也受婚姻关系影响，没有夫妻关系的有效确立，即没有夫妻财产约定的效力。因 此夫妻财产约定可被认定为兼具一定人身性质的财产行为，其在法律适用上依财产 法的一般规则处理。综上所述，笔者认为，夫妻约定财产制是以合法契约之形式确 立夫妻财产权利之制度，因此，对夫妻约定财产制度的考察可立足于民法关于财产 法的规定。但是，这种财产关系是在以身份关系为基础的夫妻之间进行的，因此， 夫妻约定财产的相关法律问题不仅要按民法中通常的契约理论进行考察，还应在契 约理论基础上考虑夫妻关系的身份性，旨在构建合理夫妻约定财产制度。基于我国 合同法第2 条第二款特别排除了适用婚姻、收养、监护等身份关系的合同，夫 妻约定财产制协议只能适用婚姻法。但笔者认为婚姻法中调整夫妻财产关 系的法律规范十分缺乏，由于此规定之不明，乃导致实务上处理夫妻财产关系之困 难、复杂与矛盾。 国杨晋玲：我周( 民法典婚姻家庭篇) 夫妻财产立法若干问题探析，载学术探索2 0 0 4 年1 0 月，第4 8 页。 扬州大学硕十学位论文 3 夫妻约定财产制的境外立法例及评析 夫妻约定财产制之内容，因国而有不同。纵然采相同制度，其内容之细f 1 规定， 亦非同一。造成各国夫妻约定财产制之多样性的根本原因，即在于各国法制度内之 民族性。基于历史、文化、传统不同，世界各国有关夫妻约定财产之立法乃呈现各 自不同的特色。这不同的特色既是我们进行比较研究的基础，也是立法时学习借鉴 的依据，无疑对完善我国相关制度有着重大意义。也本部分采用比较法学的研究方 法，从另一角度观之，通过对中外不同国家0 自j 夫妻约定财产制进行比较与评析，从 而有助于对中国夫妻约定财产制进行更全面的考察。总而言之，简述各圉之夫妻约 定财产制，透过比较法之研究，来考察各国夫妻约定财产制之多样性与共同性夫妻， 旨在探索夫妻约定财产制的完善之道这一主题。 3 1 夫妻约定财产的成立要件之立法例 夫妻约定财产之成立要件包括约定主体及缔约能力、约定内容合法，陆和约定时 恻。 3 1 1 约定主体及缔约能力要件 德国、法固及瑞士三国均规定，限制行为能力人须得到其法定代理人的同意4 能缔结夫妻财产协议。德国民法典1 4 1 l 条规定：“限制行为能力人或被照管人， 在经其法定代理人同意后方可订立婚姻合同。法定代理人为监护人或照管人时，在 排除或限制净益结算时，或在