（财政学专业论文）论我国资本弱化税制的完善.pdf

内容摘要 2 0 0 8 年1 月1 日，新企业所得税法开始实施，这次企业所得税的改革， 必然会对外资企业未来在我国的发展方向产生影响。外资企业在我国享有的优惠 减少了，这将会激发他们的避税倾向。原来简单的利用税收优惠条件避税的做法 将会减少，转而偏向于利用新型的避税手段，如转让定价、资本弱化等。 资本弱化是指公司投资者投资于公司的资本中，不恰当地提高贷款比重相应 地降低股本的比重，从而增加利息获得更多的税前扣除，以减少应纳所得税的一 种国际避税形式。它已成为跨国公司乃至国内公司避税的一种重要手段，也是国 际税收领域面临的新课题。针对这一现象西方许多发达国家都已制定了相应的反 避税措施。 本文在对国内外相关文献分析的基础上，以我国上市公司作为研究对象，从 宏观上分析了我国上市公司的资本弱化情况，并且构建模型分析了上市公司资本 弱化的影响因素。又从财务角度上出发，通过具体上市公司的案例分析，了解该 公司资本弱化的程度以及对于我国税收产生的影响。最后在借鉴国际经验的基础 上，根据中国国情提出了中国资本弱化税制的一些建议。 本文创新之处在于运用计量的方法对我国上市公司资本弱化的影响因素进 行研究，从量化的角度为我国资本弱化税制的建立和完善提供了支持。 关键词：资本弱化；债权融资；安全港规则 a b s t r c t t h en e w e n t e r p r i s ei n c o m et a xl a w h a si m p l e m e n t e do nj a n u a r y1s t , 2 0 0 8 t h i sr e f o r mm u s ti n f l u e n tt h eb e h a v i o ro fe n t e r p r i s e sw i t hf o r e i g ni n v e s t m e n ti n c h i n a a st h et a xi n c e n t i v ef o rt h e s ee n t e r p r i s e sh a sl i m i t e d ，t h e yw i l lt e n dt op u r s u i t n e wa p p r o a c ho ft a xa v o i d a n c e n e wm e a n so ft a xa v o i d a n c el i k et r a n s f e rp r i c i n g ， t h i nc a p i t a l i z a t i o nw i l lb eu s e dm o r ef r e q u e n t l yt h a nb e f o r e ，i no r d e rt oi n s t e a do f s o m es i m p l em e t h o d s t h ee x p r e s s i o n t h i nc a p i t a l i z a t i o n i sc o m m o n l yu s e dt od e s c r i b ea l la p p r o a c h o fi n t e r n a t i o n a lt a xa v o i d a n c e sw h e r eac o r p o r a t i o n sd e b tt oe q u i t yr a t i oe x c e e d s c e r t a i nl i m i t ，u s i n ga ne x c e s s i v ep r o p o r t i o no fd e b tc a p i t a lf i n a n c i n gi no r d e rt oa v o i d i n c o m et a xp a y a b l e a tp r e s e n t ，t h i nc a p i t a l i z a t i o nh a sb e c o m eo n ep o p u l a ra p p r o a c h o fi n t e r n a t i o n a lt a xa v o i d a n c eu s e db ym u l t i n a t i o n a lc o r p o r a t i o n s i th a sb e c o m eo n e i m p o r t a n tm e t h o dw h i c ht h em u l t i n a t i o n a lc o r p o r a t i o na n de v e nt h en a t i v ec o r p o r a t i o n a v o i d st a x e s a l s oi st h en e wt a s kw h i c ht h ei n t e m a t i o n a lt a xr e v e n u ed o m a i nf a c e s d e v e l o p e dc o u n t r i e sh a v ea d o p t e dt h i nc a p i t a l i z a t i o nr u l e st oa v o i dt h ep r o b l e m b a s e do nt h ea n a l y s i so ft h ed o m e s t i ca n di n t e m a t i o n a lr e s e a r c h e s ，w et r i e dt o a n a l y s i st h i nc a p i t a l i z a t i o nl e v e lo fl i s t e dc o m p a n i e si nc h i n a , a n dl o o kf o rt h ei m p a c t f a c t o r sf o rt h i nc a p i t a l i z a t i o no ft h el i s t e dc o m p a n i e s f u r t h e r m o r e ，f r o mt h es p e c i f i c c a s er e s e a r c hw et r yt of i n dt h et h i nc a p i t a l i z a t i o nl e v e lo ft h i sl i s t e dc o m p a n ya n di t s i n f l u e n c eo fc h i n a st a xr e v e n u e a f t e ra l l ，w ep r o p o s e ds o m es u g g e s t i o n so n i n t r o d u c t i o no ft h i n c a p i t a l i z a t i o n r u l e st oc h i n ab a s e do nt h ei n t e r n a t i o n a l e x p e r i e n c e sa n dc i r c u m s t a n c ei nc h i n a t h ei n n o v a t i o no ft h i st h e s i si su s ee c o n o m e t r i cm e t h o dt om e a s u r et h ei m p a c t f a c t o r sf o rt h i nc a p i t a l i z a t i o n ，a n dg i v eaq u a n t i t a t i v es u p p o r tt oe s t a b l i s h m e n ta n d i m p r o v e m e n to fc h i n a st h i nc a p i t a l i z a t i o ns y s t e m k e yw o r d s ：t h i nc a p i t a l i z a t i o n ；d e b tc a p i t a lf i n a n c i n g ；s a f eh a r b o rr u l e 厦门大学学位论文原创性声明 兹呈交的学位论文，是本人在导师指导下独立完成的研究成 果。本人在论文写作中参考的其他个人或集体的研究成果，均在 文中以明确方式标明。本人依法享有和承担由此论文产生的权利 和责任。 声明人( 签名) ： 年月日 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人完全了解厦门大学有关保留、使用学位论文的规定。厦 门大学有权保留并向国家主管部门或其指定机构送交论文的纸 质版和电子版，有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允 许论文进入学校图书馆被查阅，有权将学位论文的内容编入有关 数据库进行检索，有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密 的学位论文在解密后适用本规定。 本学位论文属于 1 、保密() ，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密( ) ( 请在以上相应括号内打“4 ) 作者签名： 导师签名： 日期：年月日 日期：年月 目 第一章引言 1 1 问题的提出 第一章引言 一个公司的资本结构中包括了债权资本和股权资本，这二者的比例取决于多 重因素的作用，比如盈利、风险等。虽然在税制的设计上我们一直致力于中性税 制的研究，但是税收对于一个企业或者一个投资者来说都是十分重要的决策因 素，甚至可以说决定了一个公司资本结构的选择。债权资本和股权资本在使用上 没有差别，只是融资方式的不同。但是，在会计和税法的处理上却大相庭径，股 权资本所要支付的股息是在公司计算过应纳税所得并且缴纳完所得税后才从收 益中提取出来，也就是说是要缴纳所得税。而债权资本所产生的利息却可以从应 纳税所得中作为财务费用扣除出来，起到了抵税的效果。在全球化经济的投资环 境中，各国对于股息所得和利息所得的纳税处理差别很大，这就给了很多跨国投 资者通过税收筹划，用债权资本替代股权资本进行投资，达到避税目的的机会。 现在，这种新兴的避税形式已经引起了越来越多国家和学者的关注和研究。 1 2 选题的意义 随着全球经济一体化的迅猛发展，我国改革开放取得了长足的进步，跨国公 司也在中国得到了很好的发展。一方面，我国积极引进外资，吸引国外有实力的 跨国公司来中国投资建厂。2 0 0 7 年1 月，商务部投资促进事务局、北京大学和 中国外商投资企业协会共同发布的一系列数字显示，截至2 0 0 6 年年底，我国累 计批准设立外商投资企业5 9 万家，实际使用外资金额近7 0 0 0 亿美元。据商务部 介绍2 0 0 5 年，外商投资企业工业增加值1 9 万亿元，占全国工业增加值总额的 2 9 ：进出口额8 3 1 7 亿美元，占全国的5 8 5 ；引进技术8 3 亿美元，占全国的 4 3 ：缴纳税收6 3 4 7 亿元人民币，占全国税收总额近2 1 。另一方面，从对外 直接投资方面来看，我国也做了许多有益的尝试，政府积极鼓励国内大型企业及 企业集团顺应当前经济发展形势，走出国门，在国外设立跨国公司，扩展跨国经 数据引自搜狐新闻廷! 巳；z 旦皇! 璺：q b 坐鲤呈q q z q ! 星窒哩垒z 垦塑至z 鱼：些! 堡! - i - 论我国资本弱化税制的完善 营活动。2 0 0 6 年，中国对外直接投资净额达到2 1 1 6 亿美元。而据商务部的调 查，中国企业在境外7 0 左右是赢利或者是持平的。商务部、国家统计局、国家 外汇管理局2 0 0 7 年9 月联合对外发布( 2 0 0 6 年度中国对外直接投资统计公报， 去年非金融类对外投资为1 7 6 3 亿美元，同比增长4 3 8 ，占8 3 3 ，金融类为 3 5 3 亿美元，占1 6 7 。另外，根据联合国贸发会议发布的2 0 0 6 年世界投资报 告进行测算，2 0 0 6 年中国对外直接投资分别相当于全球对外直接投资流量、存 量的2 7 2 和0 8 5 ，2 0 0 6 年中国对外直接投资流量位于全球国家( 地区) 排 名的第1 3 位。从上面的数据可以看出，跨国公司的生产经营活动已经成为中国 经济的增长点之一，对于中国经济的发展，产业结果的调整，综合国力的提高都 具有十分重要的作用。 另外，我国存在与改革开放引进外资相悖的异常的资本外逃现象。一方面我 国政府不遗余力地吸引外资，另一方面国内又有大量资本外逃。我国资本外逃额 从2 0 世纪9 0 年代开始，围绕着1 0 0 亿美元总体呈上升趋势，分别在1 9 9 2 年、 1 9 9 4 1 9 9 5 年、1 9 9 7 1 9 9 8 年形成三个峰顶，于1 9 9 8 年达到最大值，当年超过了 4 0 0 亿美元；1 5 年间，我国资本外逃累计达到1 5 3 1 亿美元，年均1 0 2 亿美元。 资本外逃作为一种地下或者灰色经济，在以前并没有对中国的宏观经济产生太大 影响，但若资本外逃的情况愈演愈烈，对资本原本就相对短缺的中国经济将产生 较大影响，一是不必要地加大中国融资成本，甚至还会造成中国就业机会的减少。 二是弱化了我国为引进外资举借外债而制定的政策绩效，导致国有资产流失，成 为我国经济建设和社会稳定的重大隐患。近年来，我国已经有效遏制了通过地下 钱庄非法洗钱等资金外逃现象，可是跨国公司“合法”资金外逃问题成为了新的 焦点，主要是通过避税或者离岸金融交易来实现，这严重的妨碍了中国正常经济 秩序。在我国日趋宽松的外汇政策形势下，如何加强对国内外跨国公司资金外逃 问题的治理，是理论研究面临的新问题。 尤其要引起注意的是，2 0 0 8 年1 月1 日中华人民共和国企业所得税法 正式开始实施。新企业所得税法统一了内外资企业所适用德企业所得税法：统一 并且降低了企业所得税税率；统一和规范税前扣除办法和标准；统一税收优惠政 策。讨论很久的两税合并问题终于落下了帷幕。 。数据来源：谢建国、黄凌莹中国资本外逃影响冈素的实证研究 j 经济评论，2 0 0 7 ，( 2 ) 第一章引言 这次企业所得税的改革，必然会对外资企业未来在我国的发展方向产生影 响。好的方面来说，它可以引导外资企业在我国的投资方向，从原来的制造业转 向我国政策扶持的高新技术产业。西门子公司就表示他们将转向服务行业，如金 融服务、网络服务和产品售后服务等。另外，对于“假外资”、“假亏损 现象也 能起到遏制的作用。 然而，从负面影响来看，外资企业在我国享有的优惠减少了，这将会激发他 们的避税倾向。原来简单的利用税收优惠条件避税的做法将会减少，转而偏向于 利用新型的避税手段，如转让定价、资本弱化等。 资本弱化，作为新型的避税手段，在世界范围内都受到了广泛的关注和讨论。 特别是资本弱化问题，西方发达国家已经纷纷出台了相关条款来规范企业行为。 而我国针对这些新型避税手段的立法还很薄弱，因此在两税合并之后，我国应该 要紧接着进行反避税条款的制定工作，更好的来约束企业的行为。 本文将跨国公司中利用资本弱化转移利润作为研究对象，对公司利用资本弱 化的方式进行避税问题进行了较为深入的分析。 1 3 理论研究综述 “资本弱化”最早出现在1 9 6 6 年加拿大皇家税收委员会报告( 第四卷) 中，在1 9 6 9 年加拿大政府的税收改革建议的白皮书中得到了认同，并在1 9 7 2 年加拿大所得税法中做出了规定，该法律是这样描述的：如果一个居民公司 从它特定的非居民股东那里获得的债务超过了该股东股权出资的三倍，那么，该 居民公司就发生了资本弱化。给与的处罚是对于超过三倍股权的那部分债务产生 的利息不允许税前扣除。事实上，这是该非居民股东利用它对居民公司的股权或 者形成的特定的控制关系，采用债务资本代替权益资本的方式，增加该居民公司 的负债以及所产生的利息费用，而利息费用在税前作为财务费用被扣除了，从而 减少了该居民公司的应税所得额，达到了避税目的。 在牛津大学出版社的会计词典中“资本弱化”的定义是这样的：在税务主管 当局看来公司资产中股权过少，而贷款过多。所以，有的国家就保留了在一定情 况下将贷款利息视为股息来处理的权利，从而不允许这些利息在税前扣除。 在欧共体委员会编辑的税收词典里，资本弱化是这样被解释的：基于在一般 论我国资本弱化税制的完善 情况下利息支出可以在税前扣除而股息红利不能扣除的事实，企业的资本结构 中，股权资本的比例常常小于债权资本，这常常被作为避税的一种手段。资本弱 化的表现形式就是债权和股权比要比正常比例明显偏高。 1 3 1 国外经济学家研究成果 r o b e r ta g r e e n ( 1 9 9 3 ) 认为跨国公司将收入在不同税收辖区内转移的方式 之一就是战略性的利用债务融资n 3 。由于利息支出通常可以作为成本扣除，因此 如果一国母公司向他国子公司提供贷款，应税收入就可以以利息的形式从子公司 转移到母公司。虽然“独立核算定价原则可以被用来调整公司之间独立核算贷 款利息的确定，但期望使用该原则以解决跨国企业之间利用融资工具逃避纳税义 务时，该原则具有一定的局限性。为使用独立核算标准来抵制利用融资工具避税， 税务机关必须以非关联企业之间不会依此借款条件相互之间提供信贷为由，将企 业间债务关系重新定性为股权关系( 或否定可就该债务的利息支出予以扣除) 。 遇到第三方贷款时，困难更大。税务机关必须以如果贷款人和借款人不是跨国公 司关联企业，贷款人不会在相似的贷款条件基础上向独立企业提供贷款为由，对 第三方贷款进行重新定性。 a n d r e wm c s m i t h ( 1 9 9 5 ) 认为在居民公司将要破产的情况下，由于居 民公司与非居民股东之间存在的特殊的关联关系，破产清算之前，非居民股东的 债权更有可能得到居民公司的事先优先清偿，从而不计入破产债权，减少跨国集 团的损失豫】。 a b a d a nj a s m o na n dd r j n n a i dm s h a i k h ( 2 0 0 3 ) 认为即使不能优先偿还 债务，非居民股东也可以在同其他一般债权人一样，参加破产财产的受偿，从而 使股东分享一般债权人对破产财产的权利。另外，投资采用股权的形式是，居民 公司管理层如决定不在税后分派股息的话，非居民股东当年就不能获得投资回报 ( 假设该非居民股东不绝对控股) 。因为管理成可能希望保留最多的公司利润用 于公司的进一步发展，如再投资以公司的业绩来展现自己的成就；其他股东也可 能以公司良好的报表来提高公司的市场价值。但，如果股权变成债权，情况就不 一样了，利息不得不还，而且管理层也不会倾向于公司背负到期未偿还的债务。”。 第一章引言 1 3 2 国内经济学家的研究成果 相较于西方发达过来，我国对于资本弱化的研究开始的比较晚。但是，近年 来却受到了广泛的关注和讨论。 在1 9 9 8 年，杨字光、姜能之认为资本弱化对于非居民股东并非一本万利， 也是具有一定的消极作用，资本弱化本身就是要求放弃资金的股权职能去谋求债 权职能，这样非居民股东就必须忍受口职权旁落的痛苦。另外，居民公司运营状 况好、投资回报高的情况下，作为债权人不如作为股东的收益丰厚。同时，他们 还分析了我国是否具有使用外方采用资本弱化策略的投资环境，得出结论在当时 由于种种主客观原因，跨国公司的资本弱化策略在中国尚无用武之地h 1 。 1 9 9 9 年，王逸认为随着我国改革开放步伐的加快，跨国公司对我国的投资 经营将进一步增加，资本弱化在我国也将成为避税的重要手段。我们需要做到既 积极引进外资、促进资源合理配置，同时又防范企业在融资时利用资本弱化避税， 保持税收收入的稳定。首先他建议我国选择固定比率发，而且根据我国需要给外 商提供一个较为宽松的投资环境的现状，提出把债务一股份率设在3 ：1 到4 ：1 之间，允许跨国公司在债务比重较大的情况下扣除利息。在这个基础上，还建议 要明确控制方标准，建议借鉴美英的做法，对居民和非居民纳税人一视同仁，将 控制比率设在5 0 ，控制方超限额的利息收入需视同股息纳税m 1 。 2 0 0 1 年，朱青出版的国际税收一书中，介绍了各国的资本弱化法规。 在她的书中，通过对于关联企业融资方式的比较，很清晰得看出债券融资在现行 税制体系下的税负优势。而更重要的是，该书介绍了当时世界上几个先进国家的 资本弱化法规，包括美国、英国、加拿大和澳大利亚。而此时，我国资本弱化理 论还相对薄弱，资本弱化法规还没有建立h 3 。 2 0 0 2 年，刘晓红、马骏指出关联企业间业务往来凡不按独立核算企业原则、 故意提高利率、多列利息、转移利润的，税务机关给与合理调整，对债务超过规 定标准比率而支付的利息在计征企业所得税时，不予扣除以消除资本弱化带来的 避税结果聃1 。 2 0 0 3 年，王进猛、刘永军、沈黎明在资本弱化的国际比较及影响评价 一文中论述了资本弱化的影响。首先，资本弱化对于企业价值的影响，企业的价 值= 无税企业的价值+ 利息税盾一财务危机成本，企业为了减低财务危机风险而采 5 论我国资本弱化税制的完善 取了向关联企业贷款，因为关联企业不会使其因为债务关系而破产，并不仅仅是 为了避税的目的。因此安全港规则应该不能限制到企业实现其价值最大化。其次， 还阐述了资本弱化对于国家经济的影响，各国对于资本弱化的限制，常常也会收 到负面的效果，这会影响国内企业以更优惠的价格从非居民企业处借入贷款等， 阻碍资源的有效配置呻1 。 2 0 0 3 年6 月，杨斌出版的国际税收一书，系统的论述了资本弱化税制 的概念以及防止措施。防止通过资本弱化进行避税的重点在于对利息扣除的限 定，或者将名义上由债权产生实际却是由股权产生的所得推定为股息加以课税， 或者两者并用。这实际上就是对正常交易原则、实质重予形式原则、法律规章不 得滥用原则的贯彻。其中，很详细的介绍了大多数国家采用的安全港模式的基本 制度，包括认定、安全港比率的计算和其税收规则n 们。 1 4 资本弱化相关概念及理论渊源 资本弱化是企业的资本结构中债务资本大于权益资本的资本结构安排现象， 又称为资本隐藏、股份隐藏或者收益抽取。企业的资本由权益资本和债务资本构 成：权益资本是所有者投入的股本，包括投入的资本金以及形成的资本公积金和 盈余公积金；债务资本是从资本市场、银行、关联企业的融资。在企业的生产经 营所用资金中，债务与权益资本比率的大小，反映了企业资本结构的优劣状况， 这种比率如果合理，债务资本适当，可以保证企业生产经营和市场风险的资金需 要，并获得财务上的良性效应，即资本结果的优化；如果债务资本超过权益资本 过多，比例失调，债台高筑，就会造成资本弱化。根据经合组织解释，企业权益 资本与债务资本的比例应为l ：1 。当权益资本小于债务资本时，即为资本弱化。 值得注意的是，企业向银行等第三方独立企业介入的贷款的增加，不属于资本弱 化的范畴。资本弱化是公司与其股东之间的融资关系。 负债经营能否带来税收利益是财务管理最古老的问题之一，论其由来可以追 溯到著名的删理论，于1 9 5 8 年由美国经济学家费朗哥莫迪格里安尼( f r a n c o m o d i g l i a n i ) 和默顿米勒( m e r t o nm i l l e r ) 在他们发表的论文“资本成本、公司 财务和投资理论中提出。他们认为在资本市场充分有效、不考虑市场交易费用， 也不存在公司所得税和个人所得税的情况下，公司价值与资本结构和股息政策无 第一章引言 关，公司不存在最佳资本结构。 1 9 6 3 年，他们又在原来的基础上加以改进，引入了公司税，在负债利息抵 税的情况下，负债越多，即资本结构中负债比率越高，资金加权平均成本就越低， 公司的收益以及公司价值就越高。负债企业的价值，等于无负债企业的价值加上 节税价值，即： vl=vu+td 公式1 - 1 式中的t d 为节税价值，又称税盾效应，是公司税率( t ) 与企业债务额( d ) 的乘积。从这个公式可以看出，公司要想实现自身价值最大化，应该最大限度地 利用财务杠杆，最佳的资本结构是1 0 0 0 , 6 负债。 在随后的研究中，许多经济学家所得到的结论也都与栅理论大致一致，直 到权衡理论被提出来，他们考虑到了财务拮据成本，虽然借款能够增加公司价值， 但是公司债务比重的上升，会把企业置于高财务风险的境地，投资者在评估公司 价值时加入风险因素的考量，反而会削弱了公司的市场价值，于是，企业价值应 该修正为： v l = v u + t d 一财务拮据成本现值 公式1 - 2 于是，公司价值最大时在边际税后现值等于边际财务拮据成本现值处，所以， 并不是所有公司都应该尽量增加自己的债权资本而减少股权资本，只有那些拥有 安全、有形资产和大量应税收入的公司可以维持一个较高的负债率。 权衡理论只是对于删理论的修正，但是两者共同的认识都是，在现实的税 收条件下，负债有利于公司规避税收，增加税后盈余，实现公司价值最大化。但 是，这些往往会被许多公司在税收筹划中滥用，把原先的股权投资通过资本运作 转化成为债权投资，来达到避税、逃税的目的，造成国家税基的流失。 1 5 资本弱化的影响 根据各国公司所得税法规定，权益资本以股息形式获得报酬，一般被征两次 税：一次是分配前作为公司的应税所得征收的公司所得税，还有一次是针对股东 的股息收入征收的预提所得税。而公司支付债务资本的利息可以作为财务费用在 应税所得中扣除，而对于投资者来说利息收入所适用的税率往往低于经营理论的 税率。当然还可以向非关联的第三方借款，可是这样一来，利息或者股息的好处 论我国资本弱化税制的完善 就归于了第三方所有。 关于三种融资方式对公司税负以及股东收益的影响，将在下文用数字来对比 分析，假设公司融资5 0 0 万美元，息税前利润1 0 0 万美元( 其他关于税率的假设 见表) ，分别采用股权投资、债权投资和向第三方( 在此假设为银行) 借款，则 其收益比较情况如表1 - 1 。 通过借款融资需要支付利息费用5 0 万美元，就使得借款融资的应税所得比 股权融资减少了5 0 万美元，从而少缴纳了所得税1 5 万美元。股权融资是股东支 付股息税实际拿到的是5 6 万美元。债权融资时，股东可以拿到7 6 万美元。对比 之后，很明显的看出了资本弱化对于股东的好处。至于，向银行借款，5 0 万美 元是银行的收益，除非必要企业是不会采取这种方法的。 表1 - 1三种融资方式实际税负比较 单位：万美元 项目股权投资债权投资银行借款 融资额 5 0 05 0 05 0 0 息税前利润 1 0 01 0 0 1 0 0 融资成本( 1 0 9 6 ) 05 05 0 税前利润 1 0 05 05 0 所得税( 3 0 ) 3 01 51 5 净利润 7 03 53 5 股息税( 2 0 ) 1 40 o 利息税( 2 0 ) o1 0 o 股东净所得 5 67 5 3 5 总体税收负担 4 4 2 5 1 5 股东收益率 5 6 7 5 3 5 同样是注入资金，投资者作为债权人比作为股东获得更多的好处： 一、能够达到合理避税的目的。利息税前作为费用扣除，股东权益则是税收 分配项目。正如上表计算的结论一样，在公司所得税这方面，通过债权融资，该 公司可以少缴纳3 卜1 5 = 1 5 万美元的所得税。 二、资本弱化对于投资者的好处更为突出。( 1 ) 投资者同时凭借债权人和股 8 第一章引言 东的身份分配利润，在固定的利息收入后还按照经营状况分得股息，获得更高的 回报，就如上表所显示的，债权融资股东的收益率是7 5 ，而单纯股权融资收益 率只有5 6 。( 2 ) 通过债权和股权的合理配置，还可以降低风险、稳定收益，并 且当债权到期时，债权人能及时的收回投资，具有更大的灵活性。( 3 ) 若子公司 利息支出过高而造成亏损，还可以获得别国子公司的损失抵补。 另外，当股东将贷款利息设定为于公司经营收入挂钩时，不但可以合理避税， 还可以弥补贷款回报固定的缺陷，和股权投资一样的收益只需要承担低于股权投 资的风险。 由此可以得出结论，资本弱化策略最主要的收益者是投资者，在我国常常表 现为非居民投资者，而东道国因税收收入的下降而成为受害者。对于这些通过债 权融资的公司来说，虽然可以减轻税负获得财务杠杆收益，但是却要承担外国投 资者所推卸的经营风险。若该公司正好属于风险较大、营运不稳定的范畴，外国 投资者通过利息收入逐步收回投资更是会严重阻碍该企业的发展。 当然，外国投资者并不是资本弱化策略的彻底赢家。该政策本身就是要求 放弃资金的股权职能去谋求债券职能，这样外国投资者就必须忍受控制权旁落之 苦，而这是企业对外投资的动机所在。另外固定收益政策在营运极佳时，由于财 务杠杆的作用，债权人无法得到像股东那样丰厚的收益，也是对于资本弱化策略 的一大弊端。另外，采取资本弱化策略，很可能会搞僵了和东道国政府以及合作 伙伴的关系，反而会危害到其长期的利益，得不偿失。 反之，如果过于严格的对于资本弱化进行限制，也会对居民公司以及东道国 的经济造成影响。 资本弱化的起源删理论是为了追求公司价值最大化，公司在追求价值最大 化的过程中需要通过债权融资降低资本成本，而且向关联企业的借贷还可以降低 财务风险。因此，若居民公司的资本弱化是为了追求价值最大化而非避税的目的， 限制会阻碍该公司的发展。 作为东道国来说，严格的限制会造成该国一个过于严苛的投资环境，从而减 少了外资的投入。另外，也会限制了那些并非出于避税目的的借贷，使得居民公 司损失了原本获得的优惠的借贷利息及条件，破坏了资源的有效配置，这也就会 造成东道国的经济受到阻碍。 论我国资本弱化税制的完善 1 6 资本弱化税制 防止资本弱化避税的重点在于对利息扣除的限定，或者将名义上由债权产 生实际却是股权产生的所得推定为股息加以课税，或者两者并用。这实际上也是 对正常交易原则、实质重于形式原则、法律规章不得滥用原则的贯彻。在国际上， 现行的资本弱化税制的主流就是安全港规则和正常交易规则。 1 6 1 安全港规则 安全港规则也称为固定债务与股本比率方法，即在税收上对债务资本和权益 资本的比例进行限制，如果公司债务对股本的比率在税法规定的固定比率之内， 则债务的利息支出允许在税前扣除；如果公司债务对股本的比率超过税法规定的 固定比率，则超过固定比率部分的债务利息支出不允许在税前扣除，并将超过固 定比率部分的债务利息视同股息征收所得税。这一固定比率在税法术语上称为安 全港。 它代表在税前扣除上港内是安全的、免税的，港外则是不安全的、征税的。 多数实行资本弱化税制的国家都采用这种方法，如加拿大、澳大利亚、日本、美 国、德国、韩国、南非和西班牙等等，法国也采用类似方法。各国规定的固定比 率有高有低，实行1 5 ：1 的国家有法国、美国；实行2 ：1 的国家有葡萄牙；实行 3 ：1 的国家最多，有澳大利亚、德国、日本、加拿大、南非、新西兰、韩国、西 班牙等国，荷兰规定为6 ：l ，凡债务股权比率超过以上标准视为资本弱化。安 全港比例的高低说明各国对资本弱化避税的限制的严格程度不同，比例越低说明 限制越严格，相反越高越宽松。既然采用债务对股本的固定比率作为标准，资本 弱化税制对如何计算这一比率有进一步的考虑： ( 1 ) 贷款类型的税收处理区别 即债权股权比例的分子部分，具体包括哪些类型的债务，各国的规则有不 同的规定。能够达成共识的是由特定股东提供的固定利率中长期贷款，由于其具 有投资替代性，所以各国都认为应属于债务资本。 关于短期贷款、背靠背贷款、由无关联第三方提供却有关联方抵押或担保的 贷款、及混合贷款等债务形式是否属于债务资本，各国的规定十分不同。 第一章引言 第一，短期贷款，美国对股东的应付款期限在9 0 天以内的部分，由于不计 息，因此不计入贷款资本金中；澳大利亚对其股东的应付款期限在3 0 天以内的， 即使计息也不算入贷款资本金中；德国由公司股东提供的期限在6 个月以内的贷 款，不计入贷款资本金中；而西班牙、加拿大、日本等国，不考虑贷款的期限长 短，一律计入贷款资本金中。 第二，背靠背贷款，即股东通过第三人( 一般为银行) 将贷款提供给公司。 多数国家规定此类贷款的利息不能扣除，从而也不应计入“外国债务。而有的 国家如加拿大和德国就规定背靠背贷款应计入债务资本。如前所述，由无关联第 三方提供的贷款原则上不属于债务资本，但是这个原则却常常被关联方利用。关 联方通常不直接提供贷款，改由无关联的银行来提供，由自己提供抵押或担保。 此时，有的国家就将这种贷款也计入债务资本来适用资本弱化税制的制裁。 第三，无关联第三方提供的对股东有追索权的贷款，如由股东担保或在公司 不能偿还时承诺由其归还的贷款。德国、西班牙、美国、葡萄牙、新西兰、南非 等国将此类贷款计入贷款资本金总额；澳大利亚、加拿大、日本等国则将其视为 一般的无关联方提供的贷款，不计入贷款资本金总额。 第四，混合贷款即混合融资工具，它具有贷款和股权投资双重特征，包括很 多形式，如可转换公司债券、浮动利率贷款等。这些贷款支付利息但没有归还贷 款的期限、可转换为公司股份、分享利润和损失、参与准备金提出和破产清偿过 程、破产时清偿列后。由于本身就体现了股权性，多数国家将此项贷款计入债务 资本但德国直接采用对此类贷款利息不予扣除的办法。因为贷款的期限不同，借 入和归还的时间也不同，以哪个时点计算将直接影响到贷款余额，所以这些债务 资本的计算时间也是一个重要的问题。 ( 2 ) 贷款资本金的税收确认时间 企业各种贷款的期限不同，贷入的时间也不同，贷款总是处于动态，何时将 贷款余额计入安全港计算公式的分子，各国也有不同的规定：美国以年底的贷款 余额超过资本总额余额( 股本余额和所有贷款余额之和) 的6 0 为标准( 年底法) ， 西班牙和日本以纳税年度全年按月计算的平均贷款余额为基础( 平均法) ，加拿 大以一年中贷款额达到最大的那个时点的贷款资本金总额为计算依据( 最大法) ， 德国则以一年中任何时点非居民股东提供的贷款超过安全港的数额为计算基础 论我国资本弱化税制的完善 ( 时点法) ，澳大利亚和新西兰规定企业可在最大法和平均法中进行选择。 ( 3 ) 安全港规则的适用对象 值得注意的是，各国对安全港比率在适用对象上是不同的。第一种是以公司 整体( 也可以认为是所有股东) 作为计算对象的，即计算债务股权比例时，以 公司( 或所有股东) 全部债务和全部股东的股权作为基础来计算。美国就是采用 这种方式的。如果超过了法定比率1 5 ：1 ，说明该公司资本结构不合理，构成了 资本弱化。但使用这种方式的国家很少。第二种是以单个股东分别计算，分别适 用安全港规则，计算贷款资本金与股本的比率以单个股东为单位，即使公司贷款 资本金总额与股本总额的比率没有超过安全港界限；但如果某一股东提供的贷款 资本金与其所拥有的公司股本的比率超过安全港界限，其超过部分的利息就不能 扣除。德国、法国、南非、葡萄牙、新西兰等国家实行此种方法。第三种是非居 民股东作为整体，来确定其所提供的贷款资本金与所拥有的公司股本的比率。只 有非居民股东所提供的贷款资本金整体地超过安全港界限，才适用资本弱化税 制。第四种是以公司整体计算的债务与股本的比率、以非居民股东整体计算的债 务与股本的比率，同时超过安全港界限的情况下，才适用资本弱化税制。 ( 4 ) 特定的股东在适用资本弱化税制时，大多数国家都要求公司和贷款的提 供人之间存在关联关系或其他特殊关系。关联关系一般是建立在股权控制的基础 上( 各国可能会规定一些其他的控制形式) 。认定的标准一般与各自国家转让定 价税制中的关联企业判定标准相似。各国之间的标准存在着一定的差异。比如澳 大利亚的要求最低，只需持股1 5 ；英国要求的控制比例最高，为7 5 ；而其他 国家，如新西兰和美国，确定跨国公司达到5 0 的控制后才对该公司适用有关的 法规。此外，大多数国家法规都将直接和间接( 通过中间者) 控制的股权考虑在 内。控制比例越低说明该国对资本弱化限制的越严格，越高越宽松。 大多数国家资本弱化税制要求的特定股东是“非居民股东 ，如澳大利亚、 加拿大、德国等；而有的国家则不要求特定股东一定于来自于境外，国内的股东 同样也适用于资本弱化税制的制裁，如美国和英国。只有当特殊股东满足了上述 条件，同时其债务股权比例超过安全港的情况下，资本弱化税制才会适用。 ( 5 ) 股本的确定 作为计算安全港固定比率的分母，股本一般根据企业会计报表的数据加以确 第一章引言 定，其内容包括：法定股本( 已付款认购) 、保留公积金、上年结转的保留收益、 准备金等。具体的计价方式和计算时间各国有不同标准。如有采用历史成本法计 价的，根据报表年终或年初数计算；也有采用市值法计价的。一般以账面价值为 准，也有国家( 如新西兰) 规定以资产的市场价值为准。多数国家规定股本的计 算时点与上述贷款资本金的计算时点要相互一致。不过也有国家( 如德国) 规定 股本计算以上一年的年末数为准，而贷款资本金则以当年最大额为基础。 ( 6 ) 超过比率的债务利息的处理方式 如果特定股东的债务股权比例超过了法定的安全港比率。可以认定资本弱 化的存在的。一般可以通过这样的公式计算出超过安全港比率的贷款产生的超额 利息。 超额利息= 关联方总债务利息堕鱼堕奎二磊言冀螽芋型 公式1 3 对于超额利息一般有两种处理方法：一是超额利息不允许作为费用在税前扣 除；二是将超额利息视为利润分配或股息。 1 6 2 正常交易规则 正常交易规则也称为独立企业法，即在确定贷款或募股资金的特征时，要看 关联方的贷款条件是否与非关联方的贷款条件相同，如果不同，则关联方的贷款 可能被视为隐蔽的募股，要按有关法规对利息征税。企业向关联方收支的利息， 应按照没有关联关系、非受控和独立的企业间的正常利率水平支付利息。凡不按 照独立企业原则提高利率、多支付利息，转移利润的，税务机关将把利息视为股 息，按照股息的规定征收所得税。实行正常交易规则资本弱化税制的最有代表性 的国家是英国。 一、适用资本弱化税制的关联企业标准 可以参考一下英国法律规定的适用资本弱化税制的关联企业的标准是：( 1 ) 贷款公司拥有借款公司7 5 以上的股权：( 2 ) 贷款公司和借款公司均被第三者控 股7 5 。如果没达到该标准，则两公司是非关联企业，支付的利息可以全部扣除。 英国有关的法规规定不区别对待居民和非居民关联方，即给英国公司提供贷款的 企业无论是设在英国境内的居民公司，还是设在英国境外的非居民公司，只要符 论我国资本弱化税制的完善 合上述标准，都要受有关法规的限制。 二、正常交易规则利息支付测试 税务当局必须逐一检查借贷双方是否存在以下问题，找到关联方之间的特殊 联系：一、公司债务的适当水平或程度；二、公司从关联贷款处获得债务的水平 或程度；三、如果没有关联关系，是否能取得与预期相差无几的贷款；四、贷款 是否以与市场利率相同的条件取得。 三、按独立企业利息支付进行纳税调整 税法规定不允许扣除过量支付的利息。英国税务当局规定，如果公司之间没 有关联，那么在已经支付的利息中有多少是不该被支付的。因此，过量利息是指 借款公司实际支付的利息与按照正常交易原则应该支付的利息之差。尽管o e c d 比较倾向于该方法，但由于其不确定性和主观性不利于对纳税人的保护，而且非 关联可比价格很难确定，所以采用该方法的国家比较少。即使采用了“正常交易 原则”的国家，也一般和安全港规则相结合的，或作为后者的补充。如德国允许 纳税人用“正常交易原则来证明其超越了安全港范围的债务股权比例是合理 的；英国虽然没有规定固定的安全港比率，但授权给税务部门，在认定“正常交 易原则 时也会按照1 ：l ，这个通常能够接受的标准。 第二章我国建立资本弱化税制的必要性 第二章我国建立资本弱化税制的必要性 2 1 我国防止资本弱化的立法现状 迄今为止，我国还没有出台一套完整的资本弱化规则体系，只能在一些过相 关的法律法规中找到一些对于资本弱化的限制。 2 1 1 对于资本金的管理规定 表2 - 1 公司设立法定资本最低限额 外商投资总额 注册资本所占比例 3 0 0 万美元以下不得低于7 0 3 0 0 - l o o o 万美元不得低于5 0 4 2 0 万美元以下不得低于2 1 0 万美元 l o o o - 3 0 0 0 万美元不得低于4 0 1 2 5 0 万美元以下不得低于5 0 0 万美元 3 0 0 0 万美元以上不得低于1 3 3 6 0 0 万美元以下不得低于1 2 0 0 万美元 我国公司法规定，公司设立时必须符合法定资本最低限额( 见表2 1 ) 。 规定：( 一) 在合营企业的注册资本中，外国合营者的出资比例一般不得低于2 5 ； ( 二) 合营期限内不得任意减少注册资本，股东不得抽回其出资，体现了资本不变 原则；( 三) 明确了合营企业注册资本与投资总额的比例：( 1 ) 投资总额在3 0 0 万美元( 含3 0 0 万) 以下的，注册资本至少占投资总额的7 0 ；( 2 ) 投资总额在 3 0 0 万美元以上至1 0 0 0 万( 含1 0 0 0 万) 美元的，注册资本至少应占投资总额的 5 0 ，其中投资总额在4 2 0 万美元以下的，注册资本不得低于2 1 0 万美元；( 3 ) 投资总额在1 0 0 0 万美元以上至3 0 0 0 万( 含3 0 0 0 万) 美元的，注册资本至少应 占投资总额的4 0 ，其中投资总额在1 2 5 0 万美元以下的，注册资本不得低于5 0 0 万美元；( 4 ) 投资总额在3 0 0 0 万美元以上的，注册资本至少应占投资总额的1 3 ， 论我国资本弱化税制的完善 其中投资总额在3 6 0 0 万美元以下的，注册资本不得低于1 2 0 0 万美元。( 四) 公司 缴纳所得税后的利润应计提三项基金。所有这些规定和措施，都是为了保证资本 保全完整，防止资本金实质减少，以有利于保障所有者权益和债权人权益。保证 公司的资本金与其所经营的行业、项目相适应，具有一定的生产经营能力和偿债 能力，这实际上也就是防止资本弱化的有效规定。 总之。股东出资要达到法定资本最低限额，并经注册会计师验资核实，是公 司设立的必备条件。同时，通过各项措施维持资本完整性，以利于保障所有权人 和债权人利益，保障企业具有一定生产经营能力与偿债能力，在一定程度上起到 了防止资本弱化的效果。 另外，中国的三资企业法及财政部颁布的一些