（民商法学专业论文）论债权人参与视角下的公司治理.pdf

中图分类号：中图分类号： 密级：公密级：公 开开 学科分类号：学科分类号： 论 文 编 号论 文 编 号 ：1045620082018 硕 士 学 位 论 文 论债权人参与视角下的公司治理 作者姓名 张素焕 申请学位级别 法学硕士 指导教师姓名 宋 焱 职 称 教 授 学科专业 民商法学 研究方向 民法学 学习时间 自 2008 年 9 月 10 日 起 至 2011 年 7 月 1 日 止 论文提交日期 2011 年 月 日 论文答辩日期 2011 年 月 日 学位授予单位 山东经济学院 学位授予日期 2011 年 月 日 research on corporate governance from the perspective of creditors participation a dissertation submitted for the degree of master candidate：zhang suhuan supervisor：prof. song yan school of law shandong economic university, jinan, china 山东经济学院学位论文独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是我个人在导师指导下进行研究工作及取得的研究 成果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已经 发表或撰写过的研究成果， 也不包含为获得山东经济学院或其它教育机构的学位或证 书而使用过的材料。 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了 明确的说明并表示了谢意。 学位论文作者签名： 日期： 年 月 日 山东经济学院学位论文使用授权声明 本人完全同意山东经济学院有权使用本学位论文（包括但不限于其印刷版和电子版） ， 使用方式包括但不限于：保留学位论文，按规定向国家有关部门（机构）送交学位论文，以 学术交流为目的赠送和交换学位论文，允许学位论文被查阅、借阅和复印，将学位论文的全 部或部分内容编入有关数据库进行检索，采用影印、缩印或其他复制手段保存学位论文。 保密学位论文在解密后的使用授权同上。 学位论文作者签名： 日期： 年 月 日 指导教师签名： 日期： 年 月 日 i 摘要 传统的公司治理理念奉行股东至上主义，但是随着知识经济和信息时代的到来， 公司各利益相关者的地位和作用发生了变化，利益相关者理论开始走入人们的视野， 并为债权人参与公司治理提供了理论依据。 当前世界各国对债权人参与公司治理的立 法和实践各不相同，本文认为，可分为积极参与模式和消极参与模式。积极参与模式 是债权人自身积极参与或者监督公司的日常运营活动； 消极参与模式是债权人并不积 极参与公司治理或者而是通过其他相关制度的设计监督公司的经营。 而我国关于债权 人参与公司治理的制度缺失明显， 对债权人的保护都是从公司治理结构的外部对债 权人参与公司治理做出的规定，相关规定不够深入，并没有为债权人参与公司治 理提供有效途径，这样就造成了债权人无法直接参与公司治理。将债权人直接 纳入公司治理结构中来，进入监事会确保行使监督权，既利于监控公司内部管 理者，又有利于债权人利益的保护。 关键词：债权人 公司治理 利益相关者 ii abstract the traditional corporate governance concept pursues shareholders supremacists ,but with the knowledge economy and the advent of the information age ,the company stakeholders status and role has changed ,stakeholder theory began to walk into peoples perspective ,and participation in the company management for creditors provides theoretical basis.all over the world at present in corporate governance of creditors legislation and practice each are not identical.this paper argues that mode of these countries can be divided into active participation in mode and the passive participation mode. active participation in mode is that creditors participate itself or supervise the day-to-day running of company activities;the passive participation in mode is not active supervision company creditors operational status or the creditors may supervise company activities through the relevant system design .however,in our country, lack of creditors participating in the company management of system is obvious ,the protection of creditors from corporate governance structure of the external creditors to participate in the company management regulations ,relevant regulations in-depth，and not to the creditor provide effective way to participate in the company management ,which results that the creditor cant directly involved in corporate governance .let the creditors directly into the corporate governance structure ,entering the board of supervisors ensure exercise supervision ,which,are both conducive to monitor internal company managers ,and for the benefit of creditors protection. key words: creditors corporate governance stakeholders iii 目目 录录 第 1 章 绪 论 . 1 1.1 研究背景、意义. 1 1.1.1 研究背景. 1 1.1.2 研究意义. 1 1.2 国内外文献综述. 2 1.2.1 国外的研究综述 . 2 1.2.2 国内研究综述 . 3 1.2.3 国内外研究状况的评价 . 3 1.3 论文的结构安排及研究方法 . 4 1.3.1 论文的结构安排 . 4 1.3.2 论文的研究方法 . 4 1.3.3 论文创新点 . 5 第 2 章 债权人参与公司治理的理论分析 . 6 2.1 公司治理结构的立法本位的转变 . 6 2.1.1 股东本位. 6 2.1.2 社会本位. 8 2.2 债权人参与公司治理的理论基础 . 9 2.2.1 现代企业契约理论 . 9 2.2.2 利益相关者理论 . 10 2.2.3 债权代理成本理论 . 11 第 3 章 债权人参与公司治理的必要性分析 . 13 3.1 债权人自身的特性迫切要求 . 13 3.1.1 债权人具备参与公司治理的条件 . 13 3.1.2 债权人合法权益保护法律制度不足 . 13 3.2 债权人参与公司治理的价值分析 . 16 3.2.1 更好保护债权人的利益 . 16 3.2.2 实现公司内部制衡，降低代理成本 . 16 3.2.3 提高公司的长期绩效 . 17 第 4 章 发达国家典型公司治理模式及对我国的启示 . 18 4.1 发达国家典型公司治理模式分析 . 18 4.1.1 英美消极模式 . 18 4.1.2 德日积极模式 . 18 4.1.3 德国、日本、美国治理模式的异同 . 20 4.2 发达国家公司治理模式对我国的启示 . 21 4.2.1.发达国家两种参与公司治理模式的利弊 . 21 4.2.2 发达国家治理模式对我国的启示 . 22 第 5 章 我国债权人参与公司治理制度建构 . 24 5.1 我国债权人参与公司治理的现状及存在的问题 . 24 5.1.1 我国债权人参与公司治理的现状 . 24 5.1.2 我国债权人参与公司治理中存在的问题 . 25 5.2 我国债权人参与公司治理制度建构的原则 . 27 iv 5.2.1 符合人性原则 . 27 5.2.2 效率原则. 27 5.2.3 符合国情原则 . 27 5.3 我国债权人进入监事会的制度构建 . 28 5.3.1 债权人不宜进入董事会 . 28 5.3.2 我国债权人进入监事会的正当性与法律基础 . 30 5.3.3 债权人进入监事会的程序及立法调适 . 30 5.3.4 债权人进入监事会的职能定位 . 31 结论 . 34 参考文献 . 35 攻读硕士学位期间取得的学术成果 . 37 致 谢 . 38 山东经济学院硕士学位论文 1 第 1 章 绪 论 1.1 研究背景、意义 1.1.1 研究背景 多年来我国公司治理的实践证明，目前侧重的公司内部治理结构，遇到了前所未 有的瓶颈，公司治理的实效甚微，举步维艰。由于历史发展阶段和各国国情的不同， 在公司治理结构的立法本位上，存在着股东本位和社会本位的区别。随着公司治理结 构立法本位的变化，公司治理内涵已发生变化。债权人利益保护在公司治理中的作用 不能再被忽视，否则就违背了时代潮流，同时也不利于公司治理的体系建设。 1.1.2 研究意义 长期以来，公司债权人不参与公司治理。但随着改革的深入，债权人参与公司治 理的要求越来越强烈。公司将债权人纳入公司治理中来，不仅有利于债权人利益的保 护，而且对公司的内部制衡和提高绩效都有着重大意义。 1有利于制衡公司内部治理，建立有效地监督约束机制 在市场经济条件下，企业在本质上是一张“契约网” ，这意味着在企业中的每个 产权主体都有平等权利参与企业所有权的分配。而在现代公司中，公司的控制权有职 业经理人员掌握，为了更好的保护公司股东利益，通过建立一种有效地监督机制，约 束经理人员的经营行为，从而使他们为了公司利益最大化行事。增强董事会独立性； 提高股东控制权等主张，只能从一个方面部分地解决问题，很难从根本上改变公司治 理的现状。作为公司的债权人，可以进入到公司内部，参与公司的管理，能够很好的 改变公司治理的现状。 2有利于降低“代理成本” 控股股东对公司享有控制权，使得中小股东无法与大股东抗衡。由于债权人投入 的资金量大，公司的经营状况直接影响到其权益的实现，因而有足够的动力去行使监 督权利。债权人参与公司监督，可以有效地降低公司的代理成本，因此，就有必要引 入债权人参与公司治理。 3保护债权人的利益，提高公司长期绩效 让债权人参与公司治理，债权人受到利益的激励，其有足够的动力为公司长远绩 效去影响公司的治理。然而，目前的法律对债权人利益的保护的出发点仅局限于债权 第 1 章 绪 论 2 人和公司之间签订的合同，其利益经常受到公司内部利益者的侵害，这显然不利于债 权人利益的保护。因此，在公司治理中应注重债权人的利益保护，降低其实际风险， 鼓励其向公司投资，这有利于公司的长远发展。如果公司治理制度能够充分保证债权 人的利益，就会形成一种稳定的融资关系，从而降低了交易成本。对于债权人的长期 债权和连续债权，它们和股东的投入资本基本上已没有什么区别，它们仅是名义上债 权与股权之分。这些债务对于债权人来说已成为长期投资，对于公司而言则成为长期 资本。这时，债权人的这些债务事实上已是类似于股东的投资。所以我们可以将债权 人视作准股东。作为公司的准股东，它就有权利积极参与公司治理，派人进入公司监 事会。 这样一来， 市场不确定性带来的风险就能大为减少， 最终提高公司的长期绩效。 1.2 国内外文献综述 1.2.1 国外的研究综述 1债权人参与公司治理理论研究 国外专家学者对债权人参与公司治理的研究，进行了广泛而深入的研究，试图从 不同的角度， 揭示债权人参与公司治理背后的真正的内涵， 其中具有代表性的观点有： （1）代理成本理论与公司治理 jenson 和 meckling(1976)认为股东和经理人存在追求不同利益的矛盾冲突，经理 人往往损害股东利益，侵占公司的财产。公司通过存在适当的负债，增加公司经理人 持有的股票比重，这样就会使得经理人追求利益和股东利益达到一定的契合，从而减 少了经理人侵占公司利益的可能。对于这一观点，grossman 和 hart（1982)进一步证 明了增加公司负债可以减少代理成本。 另外一个可以降低代理成本就是在公司治理中 引入了债权人可以保护投资者、节制经理的过度投资行为。harris(1990)提出经理和 投资者的冲突源于对经营决策的分歧，即使在停业清算对股东更为有利的情况下，经 理因为仍然可以享有个人消费， 因此仍会维持当前的公司运营1。 对于 harris 的观点， stulz(1990)的研究表明，为了避免经营者过度的增加公司经营风险，在公司即将破产 时有债权人接管公司，要求破产清算，减少给公司带来更大的损失，有利于保护投资 者和债权人的利益。 （2）利益相关者理论与公司治理 关于利益相关者理论与债权人公司治理研究布莱尔(blair，1995)指出除了股东之 外，经营者、债权人、供应商、职工等等都对公司进行了不同的资产投资同时也承担 山东经济学院硕士学位论文 3 了经营风险，因此公司就应该由所有的“利益相关者”共同治理2。wiliamson(1996) 提出债权可以和股权一样可以是相互替代的治理方式而不仅仅是融资工具。 股权和债 权看作是公司治理的两种方式，两者的区别是实现的治理方式不同。债权通过制约的 方法，而股权是通过更多的自由裁量权来发挥作用。 （3）债权人对公司治理的影响 舍雷夫和维悉尼(shleiefrnad vishny，1997)在他们的论文中提到企业的控制权有 大的投资者掌握时，法律不能给予小投资者足够的权利保护自己的权益时，投资者包 括债权人，就可以通过集中，来更有效的行使控制权，投资者就更容易实现他们的权 利。因为公司债权人特别是银行，在企业的融资渠道上居于主导地位，因此，他们对 公司的权利更大，更能保护自己的权益。 2发达国家债权人参与公司治理的模式比较 prowse(1990)观察到，与美国相比，日本在解决股东和债权人之间的代理问题时 取得了比美国更好的成效。macey 和 miller（1995）他们对德国的全能银行体系和日 本的主银行体系有助于公司制定对社会最有益的决策的观点提出了挑战。 1.2.2 国内研究综述 我国对债权人参与公司治理的研究相对外国而言，主要是少量的理论研究，且实 证研究中存在分歧。我国学者还是赞同将利益相关着进入公司治理中来的。契约理论 是现代企业理论发展的新阶段。张维迎（1996）认为现代企业的契约不完备，谁拥有 在契约规定之外的决策权是重要的。张维迎(1995，1999)认为，控制权应当由不同的 利益相关者控制才是最优的公司治理结构。这是由于现代契约的不完备性，只有不同 的利益相关者共同控制才能使经营者和资本所有者的利益达到最好的一致。 我国通过实证研究证明了债权人对公司治理的影响很小， 没能重视债权的治理效 应。李维安(2003)对中国上市公司的负债比率与公司绩效进行了实证检验，其结论是 中国上市公司的负债比率与公司绩效呈负相关关系， 债权融资在中国上市公司中表现 出软约束的特征，债权人对公司治理的影响程度很低。 1.2.3 国内外研究状况的评价 国外的研究是基于发达完善的资本市场和相对成熟的法律制度体系研究的， 而我 国具有特殊的制度背景。我们必须立足于我国的实际，充分借鉴和利用国外成熟的研 究成果，具体分析我国的现实问题，形成有特色的债权参与公司治理的理论和实践。 第 1 章 绪 论 4 在我国对于债权人利益保护来说，我国只是让债权人以外部人影响公司治理，这种方 式有滞后性，没有操作性等特点，不能切实保护债权人利益的保护。为了更好的保护 债权人的利益，可以让债权人直接进入公司治理内部。 1.3 论文的结构安排及研究方法 1.3.1 论文的结构安排 本文共分为五部分，主要内容如下： 第一章，绪论。介绍了论文的研究背景和意义，相关的文献综述，论文的研究内 容和研究方法。 第二章，债权人参与公司治理的理论基础。首先论述了公司治理内涵的理念已发 生了变化。公司治理立法本位从股东本位到社会本位的变化，从而为债权人参与公司 治理奠定了基础。然后，介绍了债权人参与公司治理的相关理论基础。 第三章，债权人利益保护机制引入公司治理的必要性分析。主要包括债权人参与 公司治理是自身特性的迫切需求；债权人参与公司治理的价值分析。 第四章，发达国家典型公司治理模式的比较及对我国的启示。主要内容包括两种 模式：第一种，以英国和美国为代表的、以外部市场为基础的公司治理模式。英美国 家形成的间接、消极参与模式。第二种，以日本、德国为代表的以大股东掌握控制权 的治理模式。德日等国形成的直接、积极参与模式。对发达国家的两种模式的分析比 较，可以从中对我国债权人参与公司治理得到启示。 第五章，我国债权人参与公司治理制度的建构。主要内容包括我国债权人参与公 司治理的现状及存在的问题；债权人参与公司治理制度建构所遵循的原则；最后，提 出让债权人直接进入公司结构中的监事会，保障债权人的监督权。 1.3.2 论文的研究方法 1法经济学分析方法 公司的经营活动最终的目的都是为了满足一定的利益需求，然而，在此过程中主 要由于信息不对称，会产生各种成本。所以公司中的主体在采取经营决策前就会考虑 其成本和收益。 作为激励机制的法律， 应该做出相应规定降低交易相对人的信息成本， 从而降低了整个社会的交易成本。在探讨债权人参与公司治理过程中，为了构建成本 低又提高各方的利益收入，应从法经济学的角度，来考虑制度的建立，从而提高公司 山东经济学院硕士学位论文 5 治理的效率，又能保护公司债权人的利益。 2比较分析方法 我国目前在债权人参与公司治理问题研究上，还不是很全面。为了建立符合我国 国情的债权人参与公司治理模式，可以借鉴发达国家的模式。本文在论述比较分析发 达国家在债权人参与公司治理模式的基础上，结合我国的现实条件，并提出符合我国 国家的治理模式。 1.3.3 论文创新点 创新点一：随着社会的发展，公司法立法理念的变化，也就是由股东本位到社会 本位的变化， 分析出应该赋予公司治理结构新的内涵。 为以后的讨论奠基了理论基础。 创新点二：公司治理的好坏都关系到股东和债权人的切身利益，基于此，股东和 债权人都用权利参与公司治理，在股东与债权人的地位上，应该给予同等的保护。 创新点三：在公司治理结构中，应当让债权人加入公司治理结构中来。少数债权 人可以在监事会中派遣代表员监督公司的运营，参与公司治理，维护自身的利益。 第 2 章 债权人参与公司治理的理论分析 6 第 2 章 债权人参与公司治理的理论分析 2.1 公司治理结构的立法本位的转变 立法本位体现立法者在面对利益冲突时，在权衡基础上的价值选择，明确了法律 保护的侧重点。通过对公司治理结构的立法本位的研究，可以探求公司治理结构的完 善及为利益相关者权益的保护提供理论基础。经过不断地发展，公司治理结构的立法 本位主要有股东本位和社会本位。 2.1.1 股东本位 1股东至上主义的产生 公司治理的立法理念，最初仅局限于“所有权与控制权”的框架内。这时公司治 理的目标是股东有效监督经营者为股东利益最大化努力工作， 公司治理的核心理念是 “股东至上” ，所谓“股东至上” ，就是股东利益的最大化。 在古典企业中，所有者拥有绝对的产权，企业主直接参与企业的指挥和监督。但 是，当企业发展到公司制以后，企业出现了所有权与控制权分离的情形。正如波斯纳 所言： “假如大部分股东积极参与企业管理的机会成本过高而使之成为不可能，那么 这种分离就是有效率的3。 ”因此企业的管理模式有原来的所有者经营管理转变为委 托他人经营公司，企业主享有所用权。如此一来，企业的所有权与控制权把企业的利 益团体分成了两部分股东和经营班子， 股东拥有公司， 经营班子控制和经营公司。 这样的模式对于股东来说，把资金交给专业人员经营，既节约了成本，又有利于投资 的专业化。但是由于股东和经营班子追求利益的不同，在经济学上，股东委托他人经 营公司的过程中，而产生的“疏忽和浪费” ，是公司在业务经营过程中难免的纰漏4， 被称为“委托代理成本” 。传统公司治理的理念是以维护公司所有者利益为核心， 降低委托代理成本，提高公司的运作效率而产生的。因此公司治理所要面临的问 题是，如何监督经营管理者更有效地使用股东的钱财，及经营管理者的行为，如何保 证股东能够获得投资回报。为达到这一目标，公司的治理结构当然以股东为中心来设 计制度，而不可能以其他非股东利害关系人为中心。此时，公司的社会责任就是为股 东们赚钱。 “股东至上主义”应运而生。 2 “股东至上主义”的局限性 山东经济学院硕士学位论文 7 “股东至上主义”的产生的初期是那个时代发展的要求。但是随着股权的渐趋分 散，股东对公司经营活动的影响逐渐减弱，以及人力资本对于公司经营的日益重要， 股东利益至上这一理论受到越来越多的质疑。 “股东至上主义”的局限性主要表现在 以下几个方面： （1） “股东至上主义”违反了契约理论。按照公司契约理论，公司本质上是一种 特殊契约，一张“利益关系网” 。人力资本和物质资本组成的特殊契约，它涉及不同 产权主体的利益关系。按照民法上契约一般的特征，是契约就具有主体的平等性和独 立性。所以公司所涉及到的利益主体都有平等的权利参与公司的治理。这就意味着公 司有效地运行和效率的提高应首先建立在利益相关者平等的基础之上。 “股东至上主 义”却将股东的利益放在其他利益相关者之上，违反了民法上有关主体之间地位是平 等的规定。 （2）人力资本与物质资本的密切合作才创造公司不断的增值。早期的工厂，因 为物质资本的投入是实现价值增值的关键因素，那么，股东享有剩余收益索取权和拥 有对公司的控制权就理所当然。但随着社会的发展，人力资本对公司的发展发挥着越 来越重要的作用。公司活力来源于创新，而创新就需要人力的投入。于是知识、技术 等人力资本的作用正超过物质资本的力量愈加明显。 现代公司内部的人力资本及知识 的积累是公司获得超额利润的关键。 每个公司的核心都是建立在相互依赖基础上的利 益相关者的关系网5。所以，如果没有意识到这种变化，继续信奉传统的“股东至上 主义” ，无视人才资本在当今公司治理中的地位与作用，将严重影响公司的发展和命 运。 （3）股东承担的风险下降。在现实经济活动中，很多股东们常常在资本市场中 扮演“投机者”的角色，往往只关心市场上所蕴含的套利机会，而对公司的生存和发 展并不在意。在当今发达的资本市场中，股东们可以通过投资组合来分散风险。真正 倾注心血和关心公司发展的其实是公司的经营者和广大职工。 公司业绩的好坏直接影 响他们的生活。 一旦公司亏损或倒闭， 就会影响他们的收入， 甚至会失业。 由此看出， 人力资本的投入者比股东们会面临更大的风险。 上述几个方面论述了股东至上主义的局限性，动摇了公司治理结构围绕“股东至 上主义”而设计的逻辑。在现实生活中，传统“股东主义至上”的治理模式在微观经 济领域中的地位逐渐衰退。自 1983 年美国宾夕法尼亚州率先修改公司法，允许经理 对比股东更广泛的“利益相关者”负责（即所谓的“利益相关者条款” ）以来，利益 第 2 章 债权人参与公司治理的理论分析 8 相关者理论受到越来越多的关注， 并对全球范围内的公司治理和公司立法产生了重要 影响6。 2.1.2 社会本位 1社会本位的产生 20 世纪 80 年代以来，公司治理结构的研究掀起了高潮，突破了传统的“所有权 与控制权”的框架，由单一的所有权主体发展为多元的利益相关者。利益相关者理论 的核心内容是，公司不仅只有股东的投入，债权人、经营者、职工也对公司做出了专 门化的特殊投资， 并为此承担了部分剩余风险， 公司的经营状况也关系到他们的利益， 因而其有权参与公司治理7。 随着经济的发展， 公司特别是大型公司对社会生活的影响越来越显著。 没有公司， 就没有现代社会。因为公司的经营活动不再仅仅是单纯的经济范畴，是人们工作的主 要途径和商品的供应来源，涉及到社会生活的方方面面。公司的业绩好坏，已不仅仅 关系到股东们的利益，而且关系到社会的稳定和健康的发展。公司治理要注重公司对 社会承担的责任。公司治理结构的立法本位应根据社会发展的需要，由股东本位转向 社会本位。 社会本位，又叫利益相关者本位，指在公司的权力分配与制度设计上，不仅要体 现股东的利益，还应当充分反映除股东之外的其他利益相关者的利益和要求。公司治 理，应当达到股东利益与社会责任的平衡。美国学者伯利与米恩斯对此认为“商事公 司被法律所允许，主要是因为它对社会的服务，而非它是所有者利润的源泉8。 ”随 着股份公司大型化的发展，公司治理核心权利从股东大会转变成董事会。董事会在对 股东负责的同时，还要对社会承担一定的责任。美国学者布莱尔也坚持认为，将股东 视为公司的所有者是一个错误，公司经营层应对公司的全部利益相关者承担社会责 任。 鉴于公司在社会生活中的重要地位， 各国加强了国家对公司承担社会责任的要求。 2利益相关者理论相对“股东至上主义”的进步 利益相关者理论相对“股东至上主义”的进步主要体现在以下两个方面： （1）在公司目标上，公司经营的目标不是股东价值最大化，是各利益者间利益 关系的一种平衡。传统“股东至上主义”治理理论认为，公司的目标就是追求股东价 值最大化，公司经营者仅需对股东负责。但是利益相关者理论认为公司是由股东、债 权人、雇员等利益相关者组成的统一体。股东只是组成公司的一员，并不是公司的唯 山东经济学院硕士学位论文 9 一所有者，经营者不能只为股东利益考虑，需对所有利益相关者负责。 （2）在参与公司治理的主体上，公司所有的利益相关者都有平等的权利参与公 司治理。公司在本质上是物质资本所有者、人力资本所有者等利害关系人之间的特殊 契约。所以，公司治理结构应是股东、债权人、职工等利害关系人之间共同经营管理 公司。公司经营的好坏不仅涉及到股东的利益，也会关系到债权人及雇员的利益。利 益相关者共同治理的本质， 就是通过合理设计公司治理结构确保每个主体都有平等权 参与公司治理，凡是有利于增加公司价值的投资者，都是公司的所有者。 “公司的权 力来源于所有利益相关者的委托，而非只是植根于股东的授予；公司的管理者应对公 司的所有利益相关者负责，而不限于只对股东负责9。 ”利益相关者理论更有利于公 司发展，也更加贴近现代公司治理的现实要求。股东至上主义与利益相关者理论最大 的区别就是，是否将债权人和其他利益相关者纳入了公司“所有者”的范畴。但是强 调利益相关者在公司中的重要性，并不意味着否定股东在公司中的决定性地位，而只 是想让人们把股东以外的其他利益相关者利益的保护纳入公司治理中来。由此，利益 相关者理论为债权人参与公司提供了明确的理论依据。 从“股东本位”到“社会本位”理论，公司治理理念的变迁对公司债权人的保护 产生了深刻的影响。 “股东至上”的观点认为股东是公司唯一的所有者，经营者只对 股东负责；公司债权人只有公司处于破产境地时，才可以参与公司治理。而利益相关 者理论强调公司债权人及其他的利益相关者与股东一样都是公司的所有者。 在公司财 务状况正常的情况下，也有权参与公司治理。从而，改变了债权人及利益相关者在公 司关系中的被动地位，赋予其参与公司治理的主动权。 2.2 债权人参与公司治理的理论基础 2.2.1 现代企业契约理论 公司治理的本质是一种合同关系。企业的契约理论由科斯开创，他主张企业的契 约性、企业契约的不完整性以及由此导致的所有权的重要性等观点。美国经济学家布 莱尔进一步指出，将股东视为公司的唯一所有者是错误的，企业并非简单的实物资产 集合， 而是一种约束和调控所有在企业的财富创造活动中作出特殊投资的主体间的相 互关系的法律框架结构10。 这些投资主体中当然包括股东， 还包括供应商、 企业雇员、 债权人等利益相关者。 这些投资的价值在很大程度上取决于他们与该公司的持续长久 的关系，这些投资价值依赖于公司整体价值。因此，投入公司的这部分资产与权益资 第 2 章 债权人参与公司治理的理论分析 10 本同样处于风险状态。企业作为契约组织不能存在如财产所有权那样的企业所有权， 所谓企业所有权只能有剩余索取权、剩余控制权、优先索取权和优先控制权，强调企 业所有权其实是强调剩余权的归属，剩余权及风险控制，应与风险承担者相对应11。 2.2.2 利益相关者理论 利益相关者理论即社会责任理论。随着社会经济的不断深入，公司的经营活动会 涉及并且影响到社会的各个层面。传统认为，公司的唯一责任就是实现股东利益最大 化，这种公司经营理念，严重损害了在除股东之外其他利益关系人的合法利益。为了 适应社会发展的需求，公司法学者提出利益相关者的理论，他们认为公司法不应只考 虑保护股东的利益，还应当采取措施保护其它利益主体的利益。所以，企业的经营者 为了实现自身更好的发展，不得不平衡各个利益相关者的利益。 不同学者从不同角度论述什么是利益相关者。有学者曾总结过从 1963 年斯坦福 研究院首次提出利益相关者概念，至今大约有二十多种代表性的概念表述。传统的相 关利益者的定义是除公司股东以外， 公司经营活动能够影响其利益的均可认为是与公 司有利害关系的主体。目前最具代表性的是布莱尔。布莱尔对利益相关者下的定义就 是： “所有那些向企业贡献了专用性资产，以及作为既成