（法律史专业论文）试论清末狱政改革.pdf

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案输入了先进的狱政理念、原则、制度，孕育了近代狱法的模型。官制改革、 狱政人才的培养、更定官制，使司法与行政分开，培养了监狱专官。设立罪犯 习艺所，把监禁和劳动结合起来矫正罪犯的路子推前了一步；中国的狱制转型 中，治外法权的收回与国人一定程度的自觉，西方狱政思想的传播与传统儒家 观念的动摇都是狱制转型的原因，除了有外因驱动，更有内因的作用；预备立 宪的欺骗性与仓促性，狱政改革思想方面与操作层面的缺陷使得清末狱政改革 最终以失败而告终。在思索清末狱政改革之时，了解到监狱理念转变的困难与 复杂，西方法律移植在清末本土文化中的冲突与抉择。清末狱政改革虽然失败 了，但是清末一代人为狱政改革所作的努力却是值得肯定的。 关键词：清末狱政改革大清监狱律草案新式监狱 a b s t r a c t a b s t r a c t c o u n t r i e sa r o u n dt h ew o r l ds i n c et h e19 t hc e n t u r yr e f o r mm o v e m e n tp e n a l t yi n t ot h e e n d l e s sp a r t i e s ，t ot h ea n c i e n tc h i n e s eb r o u g h tg r e a ts h o c k , a l t h o u g ht h el a t eq i n gr e f o r m i m p l e m e n t a t i o na n dt h ei m p l e m e n t a t i o no fi m p r o v e m e n th a sa m o r ec o m p l e xp o l i t i c a lr e a s o n s ， b u tt h ed o o ro p e n e d , t h ew e s ta n dc h i n ac o n t r a s tt ot h et r a d i t i o n a lt w ok i n d so fp r i s o ns y s t e mi s i r r e f u t a b l ef a c t s ，t h eq i n gg o v e r n m e n ta l s or e a l i z e dt h a ta l la s p e c t so ft h ei m p o r t a n c eo fp r i s o n r e f o r m ，a n dt h u st h ef i r s t t i m ei nc h i n aw i mb u l l y i n gb yi m p e r i a l i s tp o w e r su n d e rt h e h u m i l i a t i o n , a n g e r , a n da n g e rw e s t e ms c i e n c ea n dt e c h n o l o g ys y s t e mi nr e s p e c to ft h ec o m p l e x a m b i v a l e n c es t a g g e r e d , a n db e g a nt h el e g a l i z a t i o no fa l lt r a n s p l a n tp a i n f u lm o v e m e n ta n dp r i s o n r e f o r mm o v e m e n t l a t ei nt h eb e l e a g u e r e dp r i s o nc o n t e x t , i no r d e rt os a v et h es t o r m yr e i g ni nt h e i m p l e m e n t a t i o no ft h e ”n e wd e a l ”w i l li m p r o v et h ep r o c e s so fm a k i n gt h ep r i s o na l li m p o r t a n t a s p e c tf o rt h ei m p r o v e m e n t , w h i l et h ec o n c e p to fc r i m i n a li n f i l t r a t i o no fw e s t e r ne d u c a t i o n , t h e l a t ec h a n g e si nt h ep r i s o nt h o u g h ta l s oc h a n g e st h ec o n c e p to ft h ep r i s o n ；c e n t r a lf i g u r ei nt h e s a m ep r i s o nt h i n k i n go fc h a n g i n gl a t eb e c k o n st h ed i r e c t i o no fp r i s o nr e f o r m ，z h a n gz h i d o n g , l i uk u n y ii nt h e ”t r i p l er e f o r mj i a n gc h uw i l lp l a y ”t h es p e c i f i ci m p r o v e m e n to ft h ep r i s o n i n t ot h ev i e w sp u tf o r w a r d , s h a n x ig o v e r n o rz h a ox u nm e m o r i a l s z h a ox u np l e a s ep r o v i n c e s t h r o u g hs e t t i n gc r i m i n a l sw o r k h o u s ef o l d i n gp a p e r ”，f o rt h el a t eq i n gh a i rr e m o v a l ，b a n i s h m e n t , e x i l e ，i m p r i s o n m e n tf o rc r i m i n a l sm a n a g e m e n ts h o r t c o m i n g s ，t h er e q u e s ti nt h ep r o v i n c e st os e t c r i m i n a l sw o r k h o u s e ，c e n t r a l i z e dm a n a g e m e n t , u n i f i e dl a b o r ，e d u c a t i o nt op r o c e s s s h e n p r o p o s e df o u ra s p e c t so ft h ep r i s o nr e f o r m ：”an e wp r i s o nh a sc o n v e r t e d ”a n d ”t w op r i s o n o f f i c i a l st od e v e l o p ”，”t h et h r e er u l e si s s u e db yt h ep r i s o n ”，”f o u re d i t o r sp r i s o ns t a t i s t i c sa l s o ” a r ef o rp r i s o nr e f o r mt h es p e c i f i cc l a i m s p r i s o nr e f o r mi nl a t eq i n gd y n a s t ya n dt h ec o n c r e t ep r a c t i c eo ft h ep r e p a r a t o r yp r o c e s so f t h ed e v e l o p m e n to ft h e ”d r a f tl a wo ft h eq i n gp r i s o n ”，e n t e r e dt h ep r i s o no fa d v a n c e dc o n c e p t s ， p r i n c i p l e s ，s y s t e m s ，a n dc a r r i e sa m o d e lo fm o d e mp r i s o nl a w ，b u r e a u c r a t i cr e f o r m , p r i s o n p e r s o n n e lt r a i n i n g ，w a ss e tb u r e a u c r a c y ，t h ej u d i c i a la n da d m i n i s t r a t i v es e p a r a t i o n , p o s t - p r i s o n o f f i c e rt r a i n i n g t h ee s t a b l i s h m e n to fc r i m i n a lw o r k h o u s e ，p r i s o na n dl a b o rt o g e t h e rt oc o r r e c t t h ep a t ho fc r i m i n a l sp u s h e df o r w a r das t e p ；t r a n s f o r m a t i o no fc h i n a sp r i s o ns y s t e m , n a b s t r a c t e x t r a t e r r i t o r i a l i t ya n dt h er e c o v e r yo fs o m ed e g r e eo fc o n s c i o u sp e o p l e ，t h es p r e a do fw e s t f a n g y uz h e n gt h i n k i n g s h a k e nt h et r a d i t i o n a lc o n f u c i a ni d e a s a r et h er e a s o ni st h e 仃觚s f b n n a t i o no ft h ep r i s o ns y s t e m ，i na d d i t i o nt oe x t e r n a ld r i v e ，m o r ei n t e r n a lr o l e d e c e p t i v e a n dh a s t yp r e p a r a t i o no fc o n s t i t u t i o n a l ，p r i s o nr e f o r ma n dt h eo p e r a t i o n a ll e v e lt h i n k i n go ft h e d e f e c tm a k e st h eq i n gp r i s o nr e f o r mu l t i m a t e l ye n d e di nf a i l u r e ，p r i s o nr e f o r mi nt h et h i n k i n go f l a t eq i n gd y n a s t y ，il e a r n e dt h a tt h ep r i s o ni d e ao f t h ed i f f i c u l t i e sa n dc o m p l e x i t yo fc h a n g e ，t h e w e s tl e 酬t r a n s p l a n t si nt h el a t ec o n f l i c ti nt h el o c a lc u l t u r ea n dc h o i c e ，l a t ep r i s o nr e f o r m f a i l e d , b u tt h eq m gg e n e r a t i o nt ot h ee f f o r t so f p r i s o nr e f o r mi sw o r t h yo f r e c o g n i t i o n k e yw o d r s ：l a t eq i n gd y n a s t ya d m i n i s t r a t i o nr e f o r m d r a f tf o rq i n gd y n a s t yp r i s o nl a w n e w t y p eo f p r i s o n 目录 目录 1 引言i 2 陷入穷途末路的清末狱政3 2 1 清末狱制改良历史背景3 2 2 清末监狱概念的变化4 3 清末狱政思想的转变以人物为线索6 3 1 张之洞、刘坤一之江楚会奏变法三折6 3 1 1 张之洞之变法思想6 3 1 2 江楚会奏变法三折具体内容7 3 2 赵尔巽奏请创设罪犯习艺所9 3 2 1 军流之法尽失原意9 3 2 2 军流之法弊病丛生9 3 3 沈家本的狱政改良实践1 0 3 3 1 沈家本的狱政改良思想1 0 3 3 2 沈家本针对狱政的改良方案1 1 4 清末监狱改良的筹备与具体实践1 4 4 1 监狱法规的创制1 4 4 1 1 刑制改革1 4 4 1 2 制定大清监狱律草案1 5 4 2 官制改革与狱政人才的培养1 7 4 2 1 官制改革1 7 4 2 2 培养监狱专官1 7 4 3 设立罪犯习艺所1 9 4 3 1 议准各省通设罪犯习艺所章程1 9 目录 4 3 2 各地习艺所筹办实践1 9 4 4 筹建新式监狱2 1 4 4 1 新式监狱基本构造2 1 4 4 2 湖北、京师模范监狱2 1 5 清末狱政改革的思索2 4 5 1 清末狱政改革的原因探析2 5 5 1 1 治外法权的收回与国人一定程度的自觉2 5 5 1 2 西方狱政思想的传播与传统儒家观念的动摇2 7 5 2 清末狱政改革失败的原因：2 8 5 2 i 预备立宪的欺骗性以及仓促性2 8 5 2 2 思想层面以及操作层面的缺陷2 9 5 3 清末狱政改革的困境3 2 5 3 1 监狱理念转变困难与复杂3 2 5 3 2 法律移植的冲突与选择3 3 参考文献3 5 致谢3 8 个人简历、在学期间发表的学术论文与研究成果3 9 v 1 引言 1引言 中国作为世界上监狱历史最为久远且绵延不断的国家，在维护社会秩序中 监狱发挥着独一无二的功用，历代统治者给予了足够的重视。实际上，监狱作 为刑罚工具系统的重要组成部分，经过长时期沉淀累积，逐渐形成了独特的实 用刑罚技术，虽经朝代频繁更替但其经验传承下来。其许多的基本的治狱思想 作为精神遗产也并未因朝代的更替而遭摒弃。中国人的狱政思想惯性的受社会 生活经验的影响，在知识传统中受伦理方式的制约，监狱文明长期处在盘旋不 前的状态之中。n 3 因此中国监狱的治狱思想并未自发地产生像西方那样的狱政 知识体系。 鸦片战争以后，中国进入了半殖民地半封建社会，清朝监狱及其管理制度 亦被打上了半殖民地半封建的印记，一方面保留前清腐旧狱制不变，另一方面 屈服于外国侵略者的压力，任其攫取领事裁判权，并强行在华设立司法机关及 其附属监狱。直到清朝濒临灭亡的最后1 0 年，才在“预备立宪 的旗号下，试 行对旧监狱及其封建狱制进行改良。清末监狱制度的这种演变及其特征，标志 着中国古代监狱制度的终结，构成中国近代监狱史的头一篇章，也是中国监狱 史进入半殖民半封建时期的开端。狱政改革无论从立法的法律结构形式到思想 价值体系都是对中国传统法律体系架构的颠覆，西方法律文化和价值在中国逐 步得到了一定的文化认同。清末狱政，虽然无法摆脱前清监狱制度的落后性、 野蛮性、明显的买办性，但是其中夹杂的一些“改良措施，也有一定的进步 意义。迫于时代潮流，同时为了挽救其统治地位，清政府不得不“厉行新政”， 实行变法修律和改良监狱。在沈家本的主持下，清末立法颇为活跃，先后制定 并颁布了各省通设罪犯习艺所章程、法部奏议实行改良监狱折等监狱法 规，并制定了中国第一部监狱法典大清监狱律草案。1 9 1 0 年起草的大清 监狱律草案，是中国历史上独立监狱立法的第一次尝试，突破了“诸法合体” 的传统成规，开了以教育刑思想为指导规定监狱行刑的先河。虽然清政府被1 9 1 1 年爆发的辛亥革命所推翻，此草案没有颁布实施，但大清监狱律草案始终 是北洋政府，蒋介石国民党政府法律立法的蓝本。盥3 清末监狱改革在中国监狱史上具有开创性的意义，从建国起n a 十年代， 中国学术界对清末监狱改革并未给予充分的重视与研究。八十年代中期开始， 1 引言 陆陆续续的开始有清末监狱改革的研究成果出现。其中，对监狱进行全面研究 的通史性著作主要有：薛梅卿主编的中国监狱史、万安中的中国监狱史、 兰洁主编的监狱学、张凤仙主编的中国监狱史等等，这些书籍主要对监 狱的起源、各个朝代包括清末的监狱制度与监狱思想、中华民国时期、新民主 主义革命时期以及新中国时期监狱的基本制度进行了介绍，清末狱政改革只是 其中的一部分，论述并不多。监狱学著作主要有郭明的学术转型与话语重构： 走向监狱学研究的新视域这本书分别对清末监狱学诞生的历史分析、沈家本， 小河滋次郎的狱政思想、涂景瑜和王元增对监狱的论述进行了研究。金鉴主编 的监狱学总论主要研究了监狱执行刑罚的基本理论部分、罪犯改造及狱政 制度、监狱执行刑罚密切相关的监狱生产和罪犯再社会化与回归社会、当代监 狱制度的比较研究。夏宗素主编的狱政法律问题研究主要是有对狱政法律 的基本理论、辩证关系、运行机制、监狱执行刑罚、狱政管理、教育改造、劳 动改造、罪犯的法律地位、未成年人的司法保护、出狱人保护等问题进行了全 面系统的阐述。对地方性的监狱进行研究的著作有薛梅卿，从金鹏主编的天 津监狱史、华文贵主编的大连近代史研究第三卷对旅顺日俄监狱的研究 等，这些著作主要着眼于某一地区的监狱发展史，对清末监狱改革也少有涉及。 主要对清末狱政改革研究的论文最近有王素芬所著的明暗之间：近代中国狱 制转型研究理念更新与制度重构本书介绍了近代中国监狱理念的转型、监狱 官的近代转型、监狱管理的近代转型、以假释为核心考察了监狱行刑制度的现 代化、并分析了近代监狱转型的动因以及对近代狱制转型的一些反思。另外张 德美所著的探索与抉择一晚清法律移植研究运用比较研究的方法，结合近 现代亚欧非法律移植的史实，探讨了法律移植的原因、对象、方式及其效果等， 对研究清末狱政法律的移植背景，移植方式，对如何解决外国法律在本土化的 过程中的排异给出了全新的思考方式。 本文将对在清末预备立宪下进行的清末狱政改革背景进行分析，以狱政改 革核心人物串联起清末狱政思想的转变方向，探讨狱政改良过程中的具体实践， 分析改革过程中失败的体制性原因、思想层面、操作层面的原因，指出狱政改 革中思想观念的转变的艰巨性与长久性，狱政法律移植过程中所体现出来的冲 突与选择。 2 2 陷入穷途末路的清末狱政 2 陷入穷途末路的清末狱政 2 1清末狱制改良历史背景 清政府高度整合的自给自足的地方主义与中央集权的官僚制度相结合的体 制，这种体制使中国社会停滞不前，缺少变化。1 9 0 0 年前后，帝国主义列强相 勾结，加紧了对中国的政治、经济、文化侵略，这种直接的、深入的、具有足 够破坏力的侵略，改变了中国社会所面临的“静态环境，加速了中国社会的 内部血液流动，从侧面推动了中国社会的现代化进程。与此同时，清王朝的封 建统治更加腐败反动，国内的阶级矛盾、民族矛盾空前激化，尤其是全面卖国 的“辛丑条约 的签订，以及随着每次战败被迫签订的不平等条约的条件越来 越苛刻，从赔款、开辟通商口岸、最惠国待遇、割地、开辟租界、准许外商在 华设立工厂到治外法权、划分势力范围、传教权和限制中国军队驻扎区域，中 国社会的经济、政治、文化、法律等方面均受到日益深刻的影响。为了能够赔 偿战败所付赔款，清政府不得不将税收、邮政等方面的管理权授予洋人，作为 抵押。这样，清政府的财政权力也被外国人控制。口3 这些条约对清末社会造成 了影响，首先，外国商品的涌入，对传统的自然经济造成了极大的破坏作用， 中国成了西方获取廉价原料和劳动力、进行商品倾销的场所，但另一方面也促 进了中国资本主义生产方式的产生和发展，对传统的封建专制具有瓦解作用。 其次，中国主权受损，使国人也使清朝统治者蒙受了极大的耻辱，在对外交往 中产生了扭曲的心态。最后，西方文化的输入传播了近代的科学民主思想，使 国人眼界大开，从而削弱了传统君主统治合法性的基础。中西文化发生碰撞， 保守派与改革派之间冲突激烈化，义和团运动就是盲目仇视西方文明的突出表 现。各种沉重的赔款给中国人民带来了沉重的经济负担，人民无以为生，被迫 走上反抗的道路，地方势力借此机会迅速膨胀，这也造成了中国内部的动荡不 安，清朝统治者的权威和凝聚力日益下降，成为清末各项改革的重大障碍。西 方的入侵在经济、理念、政治结构等方面直接或者间接地动摇和瓦解着清朝统 治的基石。钔 清政府处于风雨飘摇的危机之中，为了适应帝国主义侵华政策的需要，抑 制革命运动，为了维持清王朝“皇位永固 ，清统治者不得不改变统治方式，宣 2 陷入穷途末路的清末狱政 布实行“新政”和“预备立宪 。1 9 世纪末以后，随着教育刑理论的兴起，西 方各国监狱制度日渐改良和逐步完善，清末的封建狱制受到西方近代资产阶级 的狱政思想和监狱制度的强烈冲击，国内要求改良监狱的呼声也日益高涨，在 国际国内种种因素的作用下，清政府将改良狱制作为推行“新政的重要内容， 被提到了“为司法所特重 的议事日程。 2 2 清末监狱概念的变化 自1 9 世纪，中国传统法文化在西方异质法文化的强力侵袭与渗透之下，开 始融入西方法文化的合理成分，并从此进入了一个移植外国法律教育的历史时 期。清末新式法律教育中，监狱学的应运而生，是不可逆转的“西化 背景下 的产物。 从1 8 世纪初期开始，世界范围内的监狱改良运动中，各国普遍确立了监狱 行刑教育刑理论并付诸实践，教育刑理论及其价值观认为，人的可塑性很大， 在一定的环境中，可以为善，也可以作恶，因此，主张用教育力量扩大并巩固 其为善的方面，缩小并防止其作恶的方面。对于违法犯罪者来说，须加强教育 矫正的力量，使其改恶从善，重新做人，并预防再犯。除了上述原因外，还有 特定的思想基础即社会连带思想。社会连带思想认为，人与人之间的关系十分 密切，个人的福祸痛痒，与他人和社会有连带关系。犯罪人沦为罪犯，有社会 的原因，社会对犯罪之人自不应予以过多的责难和惩罚。犯罪与贫穷一样，都 是社会不安定的因素，要想维护社会的宁静，促进社会的发展，社会对于犯罪 问题就应该探求积极和根本的办法，而不能只把犯罪人监禁在监狱中加以惩罚 了事。5 1 教育刑时代，人类对刑罚的认识逐渐由经验过渡到了理性，对生命刑、肉 体刑的负面作用有了较为深刻的认识。把刑罚建立在人性基础之上，倡导刑罚 观念的变革，从刑罚的惩罚性过渡到刑罚的矫正性，通过各种矫正措施使罪犯 不再犯罪；应用科学研究刑罚，突破了规范的狭窄视角，刑罚不再是对犯罪的 机械性法律规定，而是抗制犯罪，尤其是矫正罪犯的一种手段。以此为指导思 想进行刑罚立法，自由刑居于刑罚体系的主导地位，并构成教育刑的基本框架， 由监狱付诸实践成为必然。哺1 晚近以来，随着监狱学的不断发展，对监狱概念也有了多角度的理解，首 4 2 陷入穷途末路的清末狱政 先是广义概念上的监狱，是指把国家强制力作为后盾的剥夺限制人身自由的关 押场所。凡是以一定的强制力限制人身自由的场所均可称为“监狱 。这一意义 上的监狱并不考虑监狱的设置机关，也即不考虑能够限制人身自由的强制力来 源问题。不管是源于国家的公权力，抑或来源于私权而有悖于国法的私力限制， 均属于广义上的“监狱”。h 1 狭义概念上的监狱，是指国家关押已决犯的场所，即依照国家法律而设置 的刑罚执行机关。曾任国民党政府高级法院院长的赵琛，在其所著监狱学 一书中指出：“监狱是依国法囚禁自由刑者所特设的“公共营造物”，这种公共 营造物叫“监狱 。可以看出，首先，监狱是一种有一定物的和人的设备的场所， 因此那些不具备一定设备的场所，就不是本来意义上的监狱。其次，监狱是执 行自由刑的场所，因此那些羁押刑事被告的看守所，管收债务人或保证人的管 收所，虽然也具备一定的设备，但却不是执行自由刑的地方，因此和监狱的性 质不同。再者，监狱的特征在于执行自由刑，以限制受刑人的自由行动为其任 务，并且监狱是国家的机关，限制人身自由的权利专属于国家，任何团体和私 人，均不得设置。脚 广义概念的监狱与狭义概念的监狱不是并列关系，而是在历史的发展过程 中从最初的宏观涵盖到后来的微观分离。这与中国法制文明的发展进程是一致 的，最初的“诸法合体，民刑不分 ，后来是“诸法分立，民刑分离 。中国监 狱的发展历史也是如此，最初是各种关押人的监狱，到了近代则是执行刑罚或 自由刑的监狱。从广义监狱到狭义监狱概念的发展，展示了从古代到近代监狱 的发展，表明对监狱的认识和理解从粗放到精细，呈现了监狱发展从混沌到单 纯的过程。 3 清末狱政思想的转变以人物为线索 3 清末狱政思想的转变以人物为线索 在外国资本主义侵略的冲击下，清末社会的思想领域受到西方近代科学技 术、政治法律、文化教育的影响，清朝统治集团提出了不触动封建旧体制的“中 学为体，西学为用 的变通思想，简称“中体西用 。“中学为体，西学为用 就是以维护清朝封建皇位、君权以及封建纲常伦理为根本，同时采用西方科学 技术和制度经验为其所用。1 9 0 1 年清政府实行“新政 ，张之洞的文化理念作 为清统治集团的指导思想渗透到文化的各个领域当然也包括法律变革中的狱政 改革之中。这种理念就决定了清政府在狱政政策的调整上必然固守违背时代发 展要求的内容。视“三纲五常 为亘古不变之理，对西方狱政理念的吸收借鉴 迟缓，停步不前。这样就影响了清末在制定狱政制度之时的合理性，从而制约 了清末狱政改革的实施效果。总之，清末时期狱政改革受当时政治、经济状况 的影响，再加上其本身不合理性的制约，狱政改革即使在某些形式方面借鉴了 西方的先进经验，也无力将某些符合时代发展要求的内容完全付诸实践。在“中 体西用 指导下的清末狱政改革也就有了其弱点，也预示着清末改革失败的必 然性。嘲 3 1张之洞、刘坤一之江楚会奏变法三折 3 1 1张之洞之变法思想 封疆大吏张之洞主张变法，他说：“环球各国大势，孤则亡，同则存。故欲 救中国残局，惟有变西法一策盖必变西法，然后可令中国无仇视西人之心； 必变西法，然后可令各国无仇视朝廷之心。 只有“政事改用西法”，才能改善 中外关系、清除“中国吏治财政积弊 ，“孔孟之教乃能久存、三皇五帝神明之 胄乃能久延”。u 训 他主张讲西法，“今欲强中国、存中学，则不得不讲西学 ，但他同时认 为“不先以中学固其根底，端其识趣，则强者为乱首，弱者为人奴，其祸更烈 于不通西学”。他主张今日学者“必先通经以明我中国先圣先师之教之旨 ，以 此作为根本，“然后择西学之可以补吾阙者用之、西政之可以起吾疾者取之，斯 有其益而无其害 。张之洞重视西学的治世功能，明确主张：“中学为内学，西 6 3 清末狱政思想的转变以人物为线索 学为外学；中学治身心，西学应世事 。1 1 3 3 1 2江楚会奏变法三折具体内容 两江总督刘坤一和湖广总督张之洞在清廷发布实行“新政”上谕之后，即 联衔奏上当时震动很大的江楚会奏变法三折( 光绪二十七年六月初四日) 其 中第二折中，张之洞、刘坤一阐述了监狱改良的思想与主张。其中“恤刑狱” 的第一条之“禁讼累 去差役则讼累可免除，第二条之“省文法”宽文法则命 盗少讳延。第三条之“省刑责 则廉耻可培养，第四条之“重众证 则无辜少 毙命，第五条之“修监羁”修监羁则民命可多全，第六条之“教工艺 教工艺 则盗贼可稀少，第七条之“恤相验筹验费则乡民免科派，第八条之“改罚锾” 改罚锾则民俗可渐敦，第九条之“派专官”设专官则狱囚受实惠。其中第五条、 第六条、第九条，是对监狱具体改良的意见。 “恤刑狱”。张之洞、刘坤一认为刑罚过于严苛，“我朝列圣皆以哀矜庶狱 为心，大清律例较之汉、隋、唐、明之律，其仁恕宽平相去霄壤”。然后指 出其原因为“徒以州、县有司政事过繁，文法过密，经费过绌，而实心爱民者 不多，于是滥刑株累之酷，囹圄凌虐之弊，往往而有。”并且认为西法值得中国 效仿，西方日益强盛也与其狱政之精良有关。“盖外国百年以来，其听讼之详慎， 刑罚之轻简，监狱之宽舒，从无苛酷之事，以故民气发舒，人知有耻，国势以 强n 2 3 “禁讼累。“每有诉讼，差役、家丁必索讼费，视其家道以为多少，至少 者制钱四千，薄有田产者任意诛求。不满其欲者，则诡日案未传齐，致官不能 过堂差役不革，此弊不除 。建议裁去史役，才能杜绝。他十分欣赏西方的 “重众证 。“外国问案，专凭证人，众证既确，即无须本犯之供。反对刑讯逼 供“敲扑呼晷，血肉横飞，最为伤和害理，有悖民牧之义拟请以后除盗案、 命案证据已确而不肯认供者，准其刑吓外，凡初次讯供时及牵连人证，断不准 轻加刑责。 在“修监羁 中，张之洞、刘坤一批评州县监狱的黑暗腐败，残酷暴虐， 不但有正式的监狱，在正式监狱外还设有羁所等非正式的监狱，监狱多狭隘， 污秽不堪，造成暑疫传染病传播，比之地狱有过之而不及，被外国人痛斥，称 之为蛮夷。基于此他们建议各省筹款，对监狱进行大力改修，地面要宽敞，屋 子要整洁，饭食要可1 ：3 ，根据季节调整用度，禁止虐待犯人。建议除正式监狱 7 3 清末狱政思想的转变以人物为线索 外，其它自设羁押场所一律废除。“宜令各省设法筹款，将臬司、府、厅、州、 县各衙门内监、外监大加改修，地面务须整洁，优给口食，及冬夏调理各费， 禁卒凌虐随时严。口3 3 在“教工艺 中，为囚犯提供一处学习一技之长的地方。“近年各省多有设 立迁善所、改过所者，亦间教以工艺等事，然行之不广，且教之亦不认真。应 令天下各州县有狱地方，均于内监、外监中必留一宽大空院，修工艺房一区， 令其学习，将来释放者可以谋生，改行禁系者亦可自给衣履。 这是我国主张对 罪犯实行劳动改造的发端。 “派专官”就是想从管理上解决狱政的弊端。张之洞、刘坤一主张，监狱 的改革要能操作于实践，需“必有专官司之，方有实济 。他们建议“每府即派 实缺同知，专司稽查各属监狱之事 。并且规定了具体的稽查措施“同知不同城 者，派同城通判每两个月内遍赴所属外县稽察一次，同城兼有同通者，两员分 往，一月稽察一次，同城县监十日稽察一次。”并且规定监狱凌虐者的处罚方式， “监狱不善凌虐未禁者，准其据实禀明督抚臬司，比照滥刑例参处，稽察府监， 责成本道司监，由督抚随时委员稽察 。 刘、张二人的江楚会奏变法三则奏上以后，被清廷发交部院大臣和修 订法律大臣讨论研究，并规定关于改良监狱的三条意见中，“教工艺 由刑部核 议，另外两条由沈家本、伍廷芳二人议覆。1 9 0 5 年4 月2 0 日，沈、伍二人奏 上议覆江督等会奏恤刑狱折，肯定了刘、张二人对监狱的批评，并指出朝廷 律例中曾有善待囚犯的种种规定，但是，“府厅州县奉行不力，任令典守者恣情 克扣，肆意凌虐，以至百弊丛生，莫可究诘 。因此，他们肯定、支持刘、张二 人“修监羁”的意见，主张对各地的监狱进行大力整顿，改善囚犯们的待遇， 羁所明定章程，禁绝羁所以外的各种准监狱，“违者比照凌虐罪囚及淹禁律分别 等加治罪。其臬司提案候审者，归入待质公所 。为了防止各地敷衍塞责，各地 监狱改良以后，督抚应派人查验上报，以求将这些措施落到实处。对于“派专 官 一条，沈、伍二人亦颇为赞同。他们指出，对监狱进行的监督检查，“定例 本极周密，无论府厅州县奉行不力，日久视为具文。其有无滥禁淹禁及凌虐情 弊，该管巡道亦习而亡之，而大吏更无从知觉 。他们认为，应对这种状况酌量 变通，基本办法与刘、张二人类似。在此基础上，他们认为，立法得不到切实 的执行，所立之法等于一张废纸。因此，各省督抚臬司必须认真清理，“严饬所 属各府同知通判，切实考察以专责成”。并令该同知通判能将每月每次稽察各县 8 3 清末狱政思想的转变以人物为线索 监羁有无淹禁滥押及凌虐情弊逐一详细注明，每半年申报该督抚臬司核查”。若 考察不实，或徇隐不报，同知通判一并参处。n 铂 以上改革措施得到了清廷的批准，谕令：“此次奏定章程，全行照准，这样 就从法律上肯定了对监狱进行改良的合法性。 3 2 赵尔巽奏请创设罪犯习艺所 3 2 1军流之法尽失原意 光绪二十八年十一月十五日，山西巡抚赵尔巽上奏了赵尔巽请各省通设 罪犯习艺所折文，认为“军流徒等犯罪名，本意全失，流弊滋多 。针对晚清 发遣、充军、流刑、徒刑罪犯管理上的流弊，请求在各省设置罪犯习艺所，集 中管理，统一劳作，教以工艺，通过这样的监禁、劳作惩罚以达到使罪犯生善 心之目的。 光绪二十九年四月，刑部在刑部议复护理晋抚赵奏请各省通设罪犯习艺 所折中也同样指出军流刑的弊端：“初到配所，按该犯本身及妻室子女，每名 日照孤贫给与口粮。自到配日起一年为止，各州县存储仓谷项下动用报销”。“无 马虎之州县，公用夫役均令一体充当，逐日给予工价”。而后来，“严逃亡之处 分者，州县惧束之不密，岂肯令充驷差。该各犯既无役可充，复何从给予工价”。 导致不敢让犯人充当差役，他们无以维持生计，容易养成游手好闲的恶行。又 “今则徒罪并不执役，流犯均有，定配省分，尽有优于故土，乐于本邦，已非 徙边之意 。结果却是“即实力安置，亦不过为地方添一罪人，为州县添一挂累， 而于惩匿愆之法，殊无所裨”。除此二失外，还有一失，即“往昔界限严明，道 途辽远，户籍清楚，逃人无从插足，故近者追踪既得，远者海捕无遗，不必多 为之备。自不虑有逃亡之犯，所以有军流徒之法可行。今则海禁大开，轮船火 车交通四达游民贫丐随处混迹，徒以旧法绳之，循例追捕，即同销案。此失本 意者三也 。 1 5 3 3 2 。2 军流之法弊病丛生 一。 ， 除了上述军流之法尽失其原意外，还存在着以下的弊病：由于军、流人犯 日益增多，“凡在冲途州县每岁经过不下数百起，一狱之成，并护解各费计之耗 于公利者，岁费即成巨款，即为州县亏累之大宗。多縻一分无益之款，即少办 9 3 清末狱政思想的转变以人物为线索 一分有益之事，此一弊也”。军、流逃亡者很多，捕获者十无一二，“该各犯或 由误蹈，或本非良善，议配之初，未始无悔过畏罪之心，自定爰书正名之日徒 流充军，复经历各地监卡，所见所闻无非囚系，廉耻渐丧、悔惧全无，不为坦 然忘自作之辜，更有自命为官人之势，绳登隶籍，即仰食于县官，一著赭衣便 称雄于亡命，一旦游循还乡益得彰其凶横，罔知畏殚，邻里畏其报复而不发举， 豪滑引为党援而生事端，劣书蠹吏与之狼狈而不肯查缉，甚至聚众之匪、倡乱 之民每出于此，此又一弊也 。有些军、流人犯在流配之地仍然横行不法，欺压 良善，“以身系罪囚，恣意需索，徒长凶暴之风，绝无悛改之望，甚至串通盗贼， 倚为囊蠹，包庇娼赌，流毒闾阎，以及唆讼抗官各事亦多出其构煽。昔投豺虎 于四裔，今以稂莠易嘉禾。是因一罪人之导引，更为流徒地方，添无数罪人矣， 此又一弊也”。有些人犯身体孱弱，或死于道路，或死于异乡，“朝廷本有贷死 之恩，该犯反而无贪生之乐，固由自取而揆诸好生之德，必有恻然难安者，此 又一弊也 。这篇奏折从军流包括徒刑的执行方式，执行成本、执行效果及其社 会影响等多个角度阐述了上述刑罚措施的种种弊端，进而提出在各省设习艺所 分别罪犯罪刑之轻重使服劳役的方式，取代上述刑罚，最后由法部咨各省实行。 n 6 1 3 3 沈家本的狱政改良实践 3 3 1沈家本的狱政改良思想 作为清末的修订法律大臣，在此期间，沈家本对中国传统法律进行了深入 的研究与考证，并取得了丰硕的研究成果。沈家本广译各国法典并亲自起草新 法，选聘域外人才开设法律学堂讲授法律理念，伴随着法律改革和监狱改良， 倡导并促使了法学和监狱学的诞生，引进并吸收西方先进的法律与狱政理念， 敢于摒弃旧有的传统狱政监管思想，沈家本在理论上形成了比较系统、科学的 监狱改良观点，比如对感化教诲的行刑宗旨的理解与认识、关于监狱“为专门 之学 的思想、关于依法治理监狱的思想、关于数字管理的思想认识等，又从 实践上提出了切实可行的具体改良办法。这充分体现了沈家本在清末激荡的社 会条件下适应社会潮流的进步精神，他的监狱改良思想是对中国监狱改革的启 蒙，是对我国近代监狱发展趋势与世界潮流趋势的暗合，尤其对封建监狱的报 复主义，长期混合杂居制和残酷野蛮落后状态进行改革，引进教育刑理论，无 1 0 3 清末狱政思想的转变以人物为线索 疑，这种改良思想起到了丰富我国近代监狱学理论和促进清末监狱进步具有重 大的作用与意义。 沈家本的监狱改良是在资本主义国家普遍掀起改良监狱、教育刑理念蓬 勃兴起的冲击下的产物，也是当时国内各种狱政改良图自强思想的集大成者， 以“中学为体，西学为用 为法律改良的指导思想，被清政府所接受，为统治 集团“屡以监狱应改相诏 ，并且在一定程度上得到逐步实施。 3 3 2 沈家本针对狱政的改良方案 沈家本认为：“伏查泰西立宪诸国，监狱与立法司法鼎峙而三，纵有完备之 法与明允之法官，无适当之监狱，以执行刑罚，则迁善感化，犹托空言。以故 各国莫不从事於改良监狱，并设立万国监狱协会，分年於各都府开会，派遣委 员会各将其国改良监狱事件，提出互相讨论，几视为国际之竞争事业。方今力 行新政，而监狱尤为内政外交最要之举，虽其中条目纷繁，骤难力臻美各，而 缔构之初，宜注意者厥有四事。”u 7 3 他从四个方面建议改良： 一，改建新式监狱。“西儒有言日：觇其监狱之实况可测其国程度之文野。 把监狱作为评测一个国家文明程度的标准，主张采用西方监狱的最新构造，改 造中国旧式监狱，“近今构造之法，益形完备，有采杂居制者，有采阶级制者， 形式以扇面形十字形为最宜”。并且认为全国监狱应该同时改建，财政不足之省 份，可以在省会或者通商口岸，先行造就模范监狱，等到财政宽裕之时再多建 并及时推广到各州县。“现在内地各监狱，同时改建，力有未逮，宣於各省之省 会及通商口岸，先造模范监狱一所，以备拘禁流徒等罪。若财力稍裕之省，酌 就罪质年龄量设数所，试办数年，然后推暨於各州县”。另外要求区分监狱与习 艺所的性质，划定各自界限，以免混淆。 二，养成监狱官吏。沈家本认为典狱官必须具备一定素质与资格，“典狱一 官统辖全监