（民商法学专业论文）美国企业破产重整制度研究.pdf

山东大学硕士学位论文 内容摘要 破产法律制度起源于公元前1 18 年的罗马法，而真正现代意义上的第一 部破产法于1 5 4 2 年在英国问世，产生之初它的目的很单一，仅在于“债权 人无限度的扣押并均分债务人全部财产，而债务人从破产中解除未偿还的部 分责任一。但随着市场经济和社会化大生产进一步深入发展，政府与社会 对破产法律的制度价值产生了更深层次的要求，更广泛的社会利益需要纳入 被保护的范畴，由此一系列新的破产制度应运而生并最终形成了以破产清 算、破产和解与破产重整三大制度为基石的现代破产制度体系。其中破产重 整作为一种解决社会整体利益与债权人利益关系问题的有效手段受到了广 泛的重视，许多国家都先后将该制度列入本国破产法律制度之中并在经济全 球化迅速发展的今天寻求进一步的完善与协同。 我国新的企业破产法于2 0 0 7 年6 月1 日正式开始施行，它在第八 章中用一整章的篇幅详细规定了破产重整制度，改善了原有破产法和解整顿 制度在这方面不足和滞后的状况，兑现了我国对世界破产立法的一大承诺即 在对企业进行合理清偿的同时兼顾挽救濒临破产的企业，为我国市场经济体 制的确立和发展发挥了积极重要的作用。圆而在制定该章制度的过程中，美 国等一些国家地区的破产重整制度给我们提供了许多值得深入研究并予以 借鉴的地方，甚至于在新破产法已经颁布的今天，对其在这方面的司法 实践也同样值得进一步研究与学习。 美国在1 8 9 8 年的破产条例中首次规定了破产重整，并在1 9 3 8 年通过的 钱德勒法中将破产重整作为破产预防的一种重要手段最终确立下来，后来又 经过多次修订形成了现今比较完备的重整制度体系，在美国社会产生了重大 影响，也给我们留下了象安然公司破产案等家喻户晓的司法实践案例。因此， 本文想就美国企业破产重整制度进行研究，并就其中几个问题进行深入探 讨，从而为我国现有制度和实践的状况提出一些建议。 本文分为引言、正文、结语三个部分。正文分为五章。 母参见齐树洁著：破产法研究) ，厦门大学出版社2 0 0 5 年版，第5 9 5 页 。王欣新t 新 的突破 ，载法人 2 0 0 6 年第2 期 山东大学硕士学位论文 引言部分概述了一下重整制度的制度价值，我国和美国重整制度的立法 背景以及现状等基本问题，指出研究该内容的意义和作用。 第一章是企业重整制度的概述，其中包括重整的概念、特征和性质。 第二章是美国企业破产重整制度的概述，包括美国企业破产重整的法律 现状、立法沿革以及立法目标三方面。 第三章是美国企业破产重整制度中的管理性事项，包括三方面：相关主 体，日常的业务存续经营以及法院管辖。 第四章是美国企业破产重整制度中的重整程序，它包括程序的启动、程 序的进行以及程序的终结三大部分。 第五章是美国企业破产重整制度对我国新破产法完善和实施的积极意 义。主要包括在债权的认定、监管主体的设置、股东对经营的制约以及重整 计划方案的提出主体和批准标准等方面的借鉴价值。 结语是对选择美国企业破产重整制度进行研究的原因所作的阐述，并对 整篇文章的内容作了总结。 关键词：重整制度；企业破产重整；重整计划；重整程序 2 两晔 剃s 2 1 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t t h es y s t e mo fb a n k r u p t c yl a wo r i g i n a t e di nr o m a nl a wi n118b c ，a n dt h e f i r s tt r u l ym o d e r nb a n k r u p t c yl a ww a sc o m i n go u ti nt h eu n i t e dk i n g d o mi n 15 4 2 i nt h eb e g i n n i n go fi t sa p p e a r i n gt h ep u r p o s eo fb a n k r u p t c yl a ww a s s i m p l e ，o n l yt ot h a t “c r e d i t o r sc o u l dm a k et h es e i z u r ea n ds h a r i n go fa l lo f d e b t o r s p r o p e r t y ，a n dd e b t o r sc o u l db ee x e m p t e df r o map a r to ft h eo u t s t a n d i n g d e b tb yb a n k r u p t c y ”h o w e v e r ，a l o n gw i t ht h ef u r t h e rd e v e l op m e n to fm a r k e t e c o n o m y a n ds o c i a l l a r g e - s c a l ep r o d u c t i o n ，g o v e r n m e n ta n ds o c i e t yp u t f o r w a r dt oad e e p e rl e v e ro fr e q u i r e m e n t sf o r t h ev a l u eo fi n s o l v e n c yl a w s ，t h e y r e q u i r e dt h a tt h eb r o a d e ri n t e r e s t so ft h ec o m m u n i t ys h o u l db ei n c l u d e di nt h e p r o t e c t e da r e a s ，w h i c hr e s u l t e di nas e r i e so fn e wb a n k r u p t c ys y s t e mc o m i n g o u ta n de v e n t u a l l yf o r m i n gac o m p l e t em o d e r ns y s t e mo fb a n k r u p t c yl a w sf o r w h i c hb a n k r u p t c y l i q u i d a t i o n ，r e c o n c i l i a t i o na n do r g a n i z a t i o n w a st h r e e i m p o r t a n tc o r n e r s t o n e s b a n k r u p t c yr e s t r u c t u r i n ga sa k i n do fs o l u t i o nm e a n st o t h er e l a t i o n s h i pb e t w e e no v e r a l li n t e r e s t so fs o c i e t ya n di n t e r e s t so fc r e d i t o r s h a sb e e nr e c e i v e de x t e n s i v ea t t e n t i o n ，a n dm a n yc o u n t r i e sh a v es u c c e s s i v e l y p u to r g a n i z a t i o nl a wi n t ot h es y s t e mo fn a t i o n a li n s o l v e n c yl a w sa n di n t h e r a p i dd e v e l o p m e n to fe c o n o m i cg l o b a l i z a t i o nt o d a yi ss e e k i n gt h e f u r t h e r i m p r o v e m e n ta n dc o o r d i n a t i o n o u rn e w 竹e n t e r p r i s eb a n k r u p t c yl a w w a ss t a r t i n g t o f o r m a l l y i m p l e m e n t i n gi nt h ej u n e1 ，2 0 0 7 ，i tu s e daw h o l ec h a p t e rt op r o v i d ed e t a i l e d p r o v i s i o n so fb a n k r u p t c yr e s t r u c t u r i n gs y s t e mi nt h ee i g h t hc h a p t e r ，i m p r o v i n g t h es t a t eo fs h o r t f a l l sa n db a c k w a r di nt h er e c o n c i l i a t i o na n do r g a n i z a t i o no f o l db a n k r u p t c yl a w ，a n df u l f i l l i n ga i m p o r t a n tc o m m i t m e n t t ow o r l d s b a n k r u p t c yl e g i s l a t i o n ，t h a ti sw h e nc o m p l e t i n gt h er e a s o n a b l el i q u i d a t i o no f e n t e r p r i s e sa tt h es a m et i m es a v i n gt h ee n t e r p r i s e si nt h eb r i n ko fb a n k r u p t c y ， w h i c hh a s p l a y e d a p o s i t i v e a n d i m p o r t a n t r o l ei ne s t a b l i s h m e n ta n d d e v e l o p m e n to fo u rm a r k e te c o n o m ys y s t e m i nt h ep r o c e s so fe n a c t i n gt h e 3 山东大学硕士学位论文 c h a p t e r ，t h eb a n k r u p t c yo r g a n i z a t i o ns y s t e mo ft h eu n i t e ds t a t e sa n ds o m e o t h e rc o u n t r i e sh a sp r o v i d e du sw i t hm a n yt h i n g st ob ew o r t h yo fi n d e p t h s t u d y i n ga n dr e f e r e n c i n g ，a n de v e ni nt h en e w ”e n t e r p r i s e sb a n k r u p t c yl a w h a sb e e np r o m u l g a t e dt o d a y ，t h ej u d i c i a lp r a c t i c ei n t h i sa s p e c ti sa l s ow o r t h f u r t h e rs t u d y i n ga n dl e a r n i n g t h eu n i t e ds t a t e sh a sp r o v i d e dt h eb a n k r u p t c yo r g a n i z a t i o nf o rt h ef i r s t t i m ei nt h eb a n k r u p t c ya c to f18 9 8 ，a n dp u t t i n gi ta sai m p o r t a n tm e a n so f p r e v e n t i n gb a n k r u p t c yf i n a l l ys e td o w ni nc h a n d l e ra c ta d o p t e di n 19 38 ，a n d l a t e r a f t e rs e v e r a la m e n d m e n t sf o r m e dac o m p l e t ec u r r e n ts y s t e mo f r e s t r u c t u r i n g ，w h i c hh a das i g n i f i c a n ti m p a c to nt h es o c i e t yo ft h eu n i t e ds t a t e s ， a l s ol e f tu sag r e a tm a n yo fw e l l k n o w nc a s e so fj u d i c i a lp r a c t i c el i k ee n r o n c o m p a n yb a n k r u p t c y t h e r e f o r e ，t h i sa r t i c l ew o u l dl i k et om a k es o m er e s e a r c h o nt h ea m e r i c a ne n t e r p r i s eb a n k r u p t c yo r g a n i z a t i o n ，a n daf e wi s s u e so ft h e m i st o e x p l o r ei ng r e a t e rd e p t h ，s oa s t op r o v i d es o m es u g g e s t i o n sf o rt h e s i t u a t i o no fc h i n e s ec u r r e n ts y s t e ma n dp r a c t i c e 【k e yw o r d s 】b a n k r u p t c yo r g a n i z a t i o n s y s t e m ； e n t e r p r i s e b a n k r u p t c y o r g a n i z a t i o n ；o r g a n i z a t i o np l a n ；o r g a n i z a t i o np r o c e e d i n g s 4 韵略 堋芏) l - 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体己经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名：壶监e t 期：型：堇：三! 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名： 壶堕 导师签名：墨釜垦 e l 期：塑：苎：三l 山东大学硕士学位论文 美国企业破产重整制度研究 己i吉 】i f 罩 破产制度作为处理社会普遍存在的债权债务关系清偿问题的一种工具是 社会经济体制运行和发展中的一种规则范畴，是一种对债权债务关系的稳定预 期，当债务无法清偿时人们根据资金负债表标准或者现金流标准从经济和法律 两个角度对是否构成破产进行判断，要么出现资不抵债要么发生现金债务，这 种制度设计旨在协调债务人与债权人之间的利益关系，从法经济学的角度追求 债权人利益最大化的目标，同时从效率价值角度的考量又使债务人免责，这就 是破产制度产生初始最核心的理念，即将债权保障和债务救济合二为一。但在 具体发挥制度效能的过程中，这两种功能的博弈也随之产生，经常会有债务人 利益与债权人利益难以平衡的情形，所以法律制度因不同时期社会政治、经济 发展状况的不同就会存在向某一方利益倾斜的情形。大多数国家最初的破产立 法都以债权人利益保护为主要目标而产生运行，但随着社会事务纷繁复杂程度 的逐步提高，人们开始对效率价值予以关注，并且开始寻求多种途径解决对利 益与效率兼顾的问题，这时债务人的利益保障也成为了破产法关注的主要方 面，随之产生了破产和解制度并完善自愿破产制度等一系列的相关制度，扩大 了破产法律制度的内涵和功能。而从另一角度看，制度对效率的追求也是符合 债权人利益要求的，双方可以通过简便的程序和便宜的成本实现双方利益的共 营，债权人获得债权的清偿，债务人也在严格条件的限制下解除部分责任。所 以说破产法在很大程度上就是旨在解决效率问题的一个公平清偿程序，他所有 破产技术的设计都是以公平高效的保障债权人和救济债务人为目标的，这极大 的促进了市场经济条件下企业的优胜劣汰，使市场充满竞争与活力。 然而这样的程序设计存在一个明显的缺陷，那便是缺乏对濒临破产的企业 给与特殊保护促使其起死回生的特别程序。1 9 世纪末2 0 世纪初，资本主义经 济从自由资本主义阶段向社会化大生产阶段转变，社会经济发展特点发生了质 。笔者研究的美国破产重整制度主要是围绕公司和合伙这两类适用对象，由于我国的重整制度仅仅适 用于各类企业，所以在选择研究对象时并未将个人的破产重整纳入研究范围实际上。美国的破产重 整制度适用于公司、合伙和个人等一系列主体，适用范围与我国的制度规定存在明显差别 山东大学硕士学位论文 的变化，大型企业公司成为经济发展的生力军，这种社会化大生产条件下新的 经济发展变化使得原有破产制度下当事人之间的关系变得多元并复杂，企业不 再仅仅是债权人和企业所有者利益的载体，它还承载了企业用工、供应商、消 费者甚至政府的利益，如果一个企业破产倒闭，那势必造成大批人员失业和股 东投资利益损失等一系列的社会问题，为了尽可能削弱所造成的消极影响，破 产法律制度体系中应当增添有关企业重整的程序设计，在对债务人合理的进行 破产清算的同时也能对濒临破产又具有挽救希望的企业进行。康复治疗一，使 有关利益在合理有限的范围内进行再次整合分配，促使企业重新积聚力量焕发 第二次生机，这样可以最有效地解决企业破产所带来的种种社会问题。同时重 整制度的设计也不仅仅在于实现企业的起死回生，在另一方面它也是破产清算 程序的延伸，它通过对企业现有价值的二次聚合积累企业复兴的基础，并通过 振兴企业进一步实现企业营运价值的增值从而在对债权人的债务清偿上给予 最大化的保证。因此重整制度被各国先后列入破产法中，并作为破产制度中重 要的一章内容对社会生活产生巨大影响。 有人说过，企业是现代经济的组成细胞，企业作为现代市场经济中的基本 单位在社会资源流转分配的过程中不断去旧迎新，在这一系列新旧更替的过程 中，法律的调控杠杆触及到了每个阶段，从跨过门槛到经历过程再到最终退出， 每一项制度工具的使用都是为了确保具有足够活力的企业能够充分实现利益 增殖并由他们共同产生的合力推动社会经济快速稳定地向前发展。而破产法律 制度作为与市场经济运行密切相关的退出法在其中发挥了不容忽视的巨大作 用。它从法律和经济等多个角度对市场主体的资格进行判断，在确定出现资不 抵债的情形时将其撤出经济运行体系，以确保整个体系的稳固和活力。而作 为破产法律制度中重要一环的重整制度也是其中重要的判断依据，它在一定程 度上对企业经营困难的程度进行更加深入地分析，对那些虽然存在运营困难但 仍有复兴希望的企业进行谨慎而准确地判断，在只有当其彻底失去挽救希望的 情况下才剥夺其市场主体地位。所以说在市场经济条件下，破产法律制度是确 保其顺畅运行的关键制度之一。 2 0 0 1 年1 1 月1 0 日中国正式成为世界贸易组织的一员，时隔5 年中国新的 。陈碰有：台湾地区公司重整制度研究一一兼论我国大陆破产重整制度的构建 h t t p ：1 2 1 0 3 4 4 1 3 ：8 0 8 0 i u n w e n d e t a i l a s p ? s e r i a l = 9 5 7 2 山东大学硕士学位论文 破产法才予以颁布施行，在这五年中，由于我国原有破产法律制度的缺陷 和滞后导致我国的市场经济地位一直饱受质疑，出现了所谓“第二次入世的 论调，这在一方面体现了破产法在市场经济规则体系中的重要地位，在另一方 面也给我们提出了严峻的考验，那便是如何构建和运行与现代市场经济条件相 适应的破产法律制度以满足经济全球化大趋势下世界经济发展的需要。现在我 国的新破产法已施行了一年多，许多象重整制度一样新规定的制度仍需要 时间的进一步检验，新的理论和实践的问题又源源不断出现了。对于美国企业 破产重整制度的研究是考虑到该制度是世界范围内比较完备发达的制度之一， 希望通过对它的研究可以为我国在这方面制度的完善和实践提供一些的可借 鉴的经验。 3 山东大学硕士学位论文 一、企业破产重整制度的概述 ( 一) 重整之概念和特征 重整，又被称作重组或更生，顾名思义就是重新整合达到新生的意思，即 在操作层面上使用整合的手段，在价值层面实现企业最终的振兴，英文翻译中 常常表述为r e o r g a n i z a t i o n 或者r e h a b i l i t a t i o n 。美国破产法典第ll 章并未对重 整作出详细的定义，对整章制度内容进行归纳一般将重整概括为不对无偿付能 力债务人的财产立即进行清算，而是在法院主持下由债务人与债权人达成协 议，制定重整计划，规定在一定的期限内，债务人按一定方式全部或部分清偿 债务，同时债务人可以继续经营其业务的制度。很显然这一定义只表述了对 企业的重整，但实际上第l l 章的规定同样适用于个人，个人作为破产法律关 系中一种非常重要的主体不但受到个人债务调整程序的专门规制同时在重整 制度中也被赋予了与企业相同的法律地位。综观世界各国重整制度的规定，大 多数国家都将个人纳入了重整的主体范围，英国破产法适用于公司和个人，澳 大利亚1 9 6 6 年制定的破产法所适用的主体包括商自然人、合伙和消费者，德 国1 9 9 9 年实施的新破产法在对破产财产范围予以明确限制的同时仍然将自然 人、法人的财产列为普遍适用的部分并将个人作为破产重整制度中的一般主体 而被赋予广泛的权利，法国也在司法重整与司法清算法第2 条明确规定： 司法重整适用于所有商人、手工业者、农业生产者以及所有私法法人。圆而日 本是适用范围较小的国家之一，它通过i ：民事再生法、会社再生法和小 规模再生法等一系列再生法主要规制的有关公司的重整问题，而且日本的破 产重整一般被比较多的使用更生、再生的表述，日本学者龙田节就在其著作中 将公司的更生概括为如果偿还到期债务就会给继续营业带来显著障碍的公司， 或者有发生成为破产原因的事实危险的公司，按照公司更生法在裁判所的监督 下谋求其再建的一种制度。 但无论是表述为重整还是表述为更生，大多数国 家破产重整制度规定的适用范围都呈现出逐步扩大的趋向，已不在仅仅局限为 。潘琪著：美国破产法) ，法律出版社i 9 9 9 年版，第1 8 7 页 。李曙光、贺丹：破产法立法若干重大问题的国际比较) 蓑政法论坛( 中国政法大学学报) 2 0 0 4 年第5 期，第6 5 页。 零【日】龙田节著：商法略说 ，谢次昌译，甘肃人民出版社1 9 8 3 年版第1 2 7 页 山东大学硕士学位论文 公司和个人等一般主体，合伙企业等非法人的企业组织体以及一些具有特殊性 质的金融主体也被纷纷纳入调整范围，所以说破产重整作为判断市场主体是否 丧失主体地位的制度依据应当对市场经济条件下存在的更广泛主体给予更全 面深入地分析判断以确保经济体制运行的稳定与高效。我国2 0 0 6 年实行的新 破产法是一部只将企业法人作为调整对象的破产法，由于我国现有经济状况、 社会制度的局限破产法应用于个人债务调整还不具备充分的社会土壤，所以我 国立法届和理论界对于重整制度的界定多都局限于企业破产重整，他们更多的 是基于企业的法律特性对重整制度进行概括和描述，比如王卫国教授就将重整 归纳为：企业无力偿债的情况下，依照法律规定的程序，保护企业继续营业， 实现债务清理和企业调整，使之摆脱困境、走向复兴的再建型债务清理制度。 0 从上述各种对重整概念的表述，我们可以清楚地发现对重整制度的界定多 是从操作性和目的性两个方面进行概括和总结，无论是国外学者还是国内学 者，他们都是尽可能的用简短的文字概述出重整制度特有的操作程序和价值目 标，从程序方面看，重整制度被界定为一项以重整计划为核心的债务清偿程序， 它是指在企业无能力清偿到期债务时，债务人与债权人就债务清偿达成协议即 协商出一个重整的计划，规定债务人根据重整计划的要求在限定的时间和条件 范围内履行清偿义务。从这点上看，破产重整就是破产清算程序的延伸，他要 求在发生资不抵债的情形时并不立即就开始清算，而是在对企业现状进行审慎 的分析后确定该企业仅存在发生破产原因事实的危险或者虽发生了作为破产 原因的事实但企业仍有复兴可能的情况下，对企业的经营存续与债权人的债权 实现之间寻求一种情势的平衡，这时如果冒然进行清算那势必对企业的继续经 营造成难以克服的障碍，并最终影响债权人利益保障目标的实现。所以说重整 就是一种针对现今社会存在的濒临破产但又具有拯救希望的企业而设计的特 殊的债务清偿程序，它通过制度的引导和当事人的自治实施重整计划中关于债 务清偿的每一项规则，在保留企业经营价值的基础上，尽可能的实现债权人利 益最大化的目标以完成重整制度保障债权的功能。与此同时从制度价值分析的 角度看，设计这样的特殊程序还为了最有效地解决破产企业所引发的一系列消 。破产重整制度存在两种立法例，一种是直接通过专门的破产法律予以规定另一种是通过企业法的 有关重整规定予以规制，典型代表是我国台湾地区 9 王卫国：论重整制度 ，载法学研究 1 9 9 6 年第l 期，第9 卜9 2 页 山东大学硕士学位论文 极的社会问题。而且在竞争日益激烈的现代市场环境下，企业的经营困难是频 发并多样的，由于引发企业困境的原因不同造成企业资不抵债情形背后本质属 性的差异，如果在面对企业无力偿债的情况时不加区别的一律剥夺企业市场主 体资格，那势必会极大的挫伤人们发展商业的积极性并造成整个市场的动荡不 安，所以重整制度在一定程度上也是通过挽救、振兴企业来实现社会保障的制 度机制，它通过重整计划这一破产制度中的技术杠杆实现债务人与债权入利益 的相互妥协和相互牵制，以法律程序的规制力量保证在不损害债权人利益的前 提下继续企业运营价值增值的过程。所以说重整制度是企业再生的工具，在市 场经济运行的整个过程中，它就像路尽头那最后的一道护栏给予企业最后一记 有力的支持，使仍具有发展潜力的企业将振兴希望变为现实，因此有的国家也 将重整制度界定为司法康复制度，突出体现了该制度在象清算、和解制度一 样实现债务公平有序清偿的同时，又积极采取措施实行企业挽救振兴的积极作 用。 综上所述，破产重整就是在企业或个人发生资不抵债情形时不对债务人立 即进行清算，而是按照法律规定和债权人与债务人协商达成的重整计划的要求 在一定的时间内按一定的方式由债务人履行清偿义务的债务清理程序，同时按 照法律引导和重整计划的要求继续经营债务人业务的司法康复程序。它作为破 产制度中的基本程序，具有以下几项特点； 1 、程序启动的简易性 在破产重整程序中，债务人和债权人都有申请启动程序的权利。根据美国 破产法典1 1 章的规定，原则上所有可以提起破产清算申请的债务人( 不包括 纯粹的个人债务人) 都可以提起重整申请，在提起申请的条件上，也和提起清 算申请的条件大致相同，只要在规定的时间内提交相应的资料和破产程序规 则规定的各种表格即可，唯一特殊的地方就在于在提起重整申请时考虑到债 权人对债务人基本情况了解的需要要求债务人还要同时提交一份申请附件，以 保证债权人对债务人有足够的认识从而保障最终重整计划的顺利通过。圆而对 于债权人提起申请，原则上也同样是所有在清算程序下符合强制清算条件的债 务人所对应的债权人，他们同样可提起强制重整，由此可以看出，重整程序的 。法国法上将重整称为。司法康复”( r c d r e s s e m e n t j u a i c i a i r e ) 。参见齐树洁著：破产法研究) 厦门大学出版杜2 0 0 5 年版第6 1 9 页 6 山东大学硕士学位论文 提起主体范围较广，债务人、债权人甚至是其中的公司股东和董事会都可以， 而且相对于清算程序，重整程序的启动并未增加什么更加繁琐的要求，只要满 足基本条件就可，然后法院在根据案件的具体情况裁定条件是否充足，是否启 动程序。世界上大多数国家对于重整程序的启动都规定得较为宽松，便于当事 人提起。 2 、重整程序的优先性 重整程序的启动和清算、和解程序的启动一样都立即具有了自动中止的效 力，所有重整申请之前发生的债务债权人都停止向债务人追索，一切民事执行 程序也予以自动停止，仅有那些重整案件中由法院聘请的会计师、律师等专业 人员的破产费用可经法院授权向债务人先行追讨。同时在清算、和解与重整程 序中，重整程序也具有优先于前两者的效力，当三种程序被同时提起时，法院 会先受理重整申请。除此而外，担保物权也丧失了在清算程序下的优先性， 重整程序一旦启动，通常所有作为债权人的担保物权人也同样不得向债务人追 索债务实现担保物权，这充分表明了重整制度在社会法制中的重要地位，而重 整制度所关注的更广泛的社会利益很显然被放在更重要的位置上。 3 、制度价值目标的包容性与多样性 重整制度作为破产法律制度中一大基石，它首先关注的就是债务人与债权 人利益的协调，其核心重整计划正是双方利益进行博弈和妥协所凭借的技术工 具，在计划地提出和通过中，债权人的债权和债务人的业务经营都被很好地予 以安排和实施，双方利益都在尽可能的予以保障并不断增值，在这一点上充分 实现了破产制度保障债权并兼顾债务免责的双重功能。除此而外，还在这两项 价值目标的基础上，对企业用工、消费者、股东甚至政府等一系列社会利益给 予了关怀，就如上文所说的，重整制度是债务清理程序和司法康复程序的结合， 它通过多种重整措施的实旌实现企业挽救振兴的目标，从而缓解企业破产倒闭 给社会造成的一系列负面影响。从债权人利益的保障到债务人利益的衡平再到 社会利益广泛的关注，重整制度的价值取向不断丰富并逐步呈现百花齐放的状 态，在债务清偿公平有序的基础上对效率、对社会公益的追求使得重整制度承 担了更多社会责任，其制度价值也在不断注入新的内涵。o 。参见李永军：强制和解与重整的制度差异及价值考量) ，h t t p ：w w w c i v i l l a w c o r n c e da r t i c l e d e f a u l t a s p ? i d = 16 9 2 0 。 。参见林晓君s 公司破产重整与现代立法理念一一从上市公司的角度探讨破产重整制度的完善顾 7 山东大学硕士学位论文 4 、重整措施的多样性 一个企业陷入困境的原因是多种多样的，所以想挽救一个企业起死回生方 法也不可能单一，只有对症下药才能取得良好的疗效，重整制度作为司法康复 程序，它必须包括多种行之有效的措施，这样才有康复的可能。所以在重整程 序中，可以根据案件的具体情况采取包括企业整体出让、合并分立、租赁经营、 追加投资、发行公司债券等一系列措施以实现拯救企业，避免破产的目标。 破产法律作为市场主体的退出法在关注市场主体本身的同时还要考虑市 场运行的一系列机制的协调，要对破产法律关系外的更广泛人群的利益给予关 注，是性质特殊的一门法律，所以在美国国会1 9 7 7 年关于修订破产法的报告 中明确表达了这种观念：“企业重整案件的目的，与清算案件不同，乃是重建 企业财政从而使之能够继续营运，为雇员提供就业，向债权人清偿债务，以及 为股东带来回报一。o ( 二) 企业破产重整制度的性质分析 破产重整作为解决濒临破产但又有振兴希望的企业所发生的特殊问题而 设计的制度，它最初产生是适应社会发展的现实需要，是从实践中得出的成果 并最终发展成一整套较为完备的制度体系，而在其不断发展充实的过程中我们 同时也从中探求着该制度所蕴含的理性根基，为我们在制度构建和完善上寻找 一条新的探索路径。重整制度的理性内涵是一个包容性很强的范畴，我们可以 通过以下几点对其性质进行具体概括。 1 、重整制度是具有稳定预期性的行为规则 重整制度作为法律制度体系中的一部分，也是一个相对独立的规则体系， 它也象其他法律规则一样是在当事人之间产生一个稳定的预期，当企业发生无 力偿还债务的情况时，债务人和债权人就会依据规则预见到对方可能采取的行 为，并根据自己的预判及时筹划开展应对措施，争取在随后的一系列社会关系 中能占据较为有利的地位，避免自身利益受到不必要的损失，这便是法律规则 预期性所体现的优越性。规则的预期性这一属性能够保证社会中所有平等的主 体在进行社会交往时都能理性并有序的实施行为，都能自发地按照规则的引导 功耘：中国商法评论 ，北京大学出版社2 0 0 6 年版，第2 9 4 页。 。参见李永军：强制和解与重整的制度差异及价值考量) ，h t t p ：w w w c i v i i l a w c o m c n a r t i c l e d e f a u l t a s p ? i d = 16 9 2 0 。【日】龙田节著：商法略说 。谢次昌译甘肃人民出版社1 9 8 5 年版，第1 2 7 页 3 山东大学硕士学位论文 形成相对稳定的关系。因而有句俗话说得好“没有规矩不成方圆一，规则是一 个社会稳定发展必不可缺的基本要素，而重整制度作为处理债权债务关系的基 本规则在现代市场经济条件下就是市场主体进行经济博弈的游戏规则之一。 当一个企业陷入财务危机时，它可能有两种途径可以选择，一是基于企业现有 存续价值的有限性和对效率价值的追求，选择迅速清理现存的债权债务关系， 以便快速的退出市场竞争，避免更大的成本支出，这是从经济和法律双重的角 度作出的价值判断；二则是基于利益与共论，圆在企业仍有运营价值的前提下 想法寻求企业的存续。这两种做法虽然适用的前提条件不同，但在选择时对条 件的判断也都要基于对规则的认知以及随后依据规则对相关主体行为所作的 预判，如果你熟悉规则并审慎分析往往会作出一种最利于自身利益的选择，这 样就能保证自己在市场竞争中处于主动地位。现代市场经济条件下效率是人们 公认的基本价值，在许多场合下都要考虑在尽可能小的成本投入下获得更大的 收益，所以在每个行为实旆前都会依据规则尽可能正确的判断对方的下一步行 为以实现自身在经济交往中的积极主动并从中实现利益最大化的目标。 2 、重整制度是公平的集体协商程序 重整制度作为破产制度中的一个重要部分仍然是以债务清理作为核心内 容，所以在整个重整程序中，债务清偿仍是债权人与债务人双方进行讨价还价 的重点，重整计划也以债务清偿为其最为基本的内容之一。在这一方面它与清 算、和解程序一样都是体现公平的集体清偿程序，所不同的是在重整程序中， 诉讼的对抗属性被明显削弱，取而代之的是集体协商，每一个当事人都有发表 意见的权利，每一项重整方案的提出和采纳都通常经由当事人之间的公平协 商，在整个程序进行的过程中当事人的意志发挥着主导作用，私法自治的精神 穿插其中。破产法律主要调整的是当事人之间的债权债务关系，属于私法关系 的范畴，因此私法自治原则在破产法上的适用应当合乎法理，但探究破产法的 制度价值就会清楚发现它的根本目的应当是在保障债权人债权实现和债务人 债务免责的基础上平衡社会公共利益，维护社会秩序的稳定，所以破产法在法 律属性上需要添加较强的公法色彩，对于保障债务公平合理的进行清偿，这种 强制性、对抗性反而显得格外重要。但对于重整程序，它所面对的案件都具有 。参见莫世健：破产法) 实施法律问题思考，h t t p ：w w w ，c i v i l l a w c o m ，c n a r t i c l e l d e f a u l t 。a s p ? i d - - - 3 3 8 0 2 。参见王卫国：论重整制度，载法学研究 1 9 9 6 年第l 期第9 4 9 5 页 9 山东大学硕士学位论文 极大的复杂性，并且涉及企业的实际经营问题，往往不宜也不易通过简单的对 抗性、强制性手段解决，这时当事人之间的协商就成为了更好的选择并发挥更 好的效果，协调了债权人、债务人以及一切相关主体的利益。因而这个程序 中每一方主体都享有公平的发表意见的权利，通过对程序的合理设计都能确保 各方主体权利的相互制约和相互协作，并在一个高效有序的制度环境下实现各 方主体利益的共营。当然重整程序并非仅仅强调协商，只是将集体协商作为程 序运行的基本方式，实际上在协商的背后有明确的法定规则的约束，同时法官 也可能根据案件的具体情况依据规则做出改变协商进程的处理决定。 3 、重整制度是承载社会责任的保障机制 重整制度相对于清算、和解制度有一最突出的特征就在于它将更广泛的社 会利益纳入了保护范围，并将制度的价值取向发展为更具包容性和多元性的范 畴，它在继续坚持保障债权和债务免责宗旨的基础上，又把触角延伸到了社会 中更加广泛的利益群体，在给予债权人和债务人利益保护的同时也承担了所有 与债权债务关系相关的主体利益的保障责任，所以说它是承载了社会责任的一 种保障机制，在一定程度上说也可以归入社会保障机制的体系之中。进入2 0 世纪以来，法律的社会学分析方法被进一步发展和应用，许多制度的构建和完 善都逐步适用社会政策论的指导思想，在对个人利益进行判断的基础上，引入 了来自社会对于社会公共利益的整体理性判断，按照社会政策论的观点来看， 这种对于社会整体利益的判断就是基于公平和效率等基本价值标准而得出的 社会政策。 创立重整制度就是考虑到企业破产清算对于与企业相关的一系列 诸如雇员、消费者甚至国家政府等主体利益造成的不利影响，从积极预防的角 度上进行程序设计，从而主动地承担解决这方面问题的社会责任。在重整制度 出现以前，企业在面临债务危机时只能采取清算或和解来实现部分免责，避免 利益损失的进一步扩大，从表面上看这或许是在一定程度上保障了债权的实现 并减轻了债务人的责任，但深入分析会发现在这一过程中，企业的无形资产会 随之贬值消失，有形资产也存在大量流失的状况，大范围的职工失业和社会资 源的浪费对社会整体经济环境的稳定产生了反作用力。 所以重整制度是根据 。参见李永军：强制和解与重整的制度差异及价值考量 ，h t t p ：w w w c i v i l l a w c o r n c n a r t i c l e d e f a u l t a s p ? i d = 1 6 9 2 0a 。参见陈玉：论破产重整制度 ，h t t p ：d l i b c n k i n e t k n s 5 0 d e t a i l a s p x ? 。参见王卫国：论重整制度 载法学研究) 1 9 9 6 年第l 期，第9 4 9 5 页 1 0 山东大学项士学位论文 人们对这种现状的反思，从日积月累的实践经验中反复分析和总结得出的制度 成果，它立足于公平高效地解决债务清偿问题这一基点，并在此基础上引入拯 救振兴企业的相关措施，在敦促债权实现的同时避免企业陷入破产倒闭的境 地，从而防止由此引发的职工失业和社会资源无谓流失的诸多负面问题，从积 极预防的角度与其它社会保障机制相配合共同发挥维护社会公共利益、促进社 会秩序稳定的积极作用。 4 、重整制度是体现经济效率的营业存续技术工具 在重整制度的构建和完善中，有三个基本理论依据，即营运价值论、利益 与共论和社会政策论，它们作为指导思想对制度体系的创立和运行产生了巨 大作用。其中营运价值论作为基础性的技术理论对整个程序的设计起着尤为重 要的作用。重整制度是以重整计划为核心内容而设计的债务清偿程序和司法康 复程序的组合程序，在整个程序中贯穿着有关债务集体清偿和企业继续运营的 内容，尤其是企业存续营业的内容是重整程序严格区别于清算、和解程序的特 殊部分，它通过法律程序和重整计划的双重约束，在债权入、债务人和所有相 关主体的参与下，由法院监督指导而进行的一系列高效的行为活动，通过这些 行为的贯彻实施，企业可以将濒临破产的局面扭转使仍留存的营业价值在保值 的基础上获得进一步的增长，所以说重整制度是为了解决濒临破产企业在仍有 挽救希望时营业存续问题的法律技术工具，它为企业在面对这种困境时指明了 一条可行的出路，企业可以按照规则借助该手段寻求在企业经营存续和债务人 债务清偿之间的平衡。由于清算与和解制度在针对这种特殊情形时存在比较明 显的缺陷，无法有效解决有关失业、社会资源的有效利用等问题，所以重整制 度中对营业价值的关注就凸现了它的优越性，当企业陷入财务危机时可以通过 整合现有资源，借助多样的重整措施和技术使企业展现再次生机，将企业的现 有营业价值发挥到更大程度实现企业利益的保值增值并且在向债权人清偿时 也能更接近利益最大化目标，实现双方的利益与共，同时能够有效避免依附于 企业的无形资产和有形资产在清算或和解过程中可能发生的不必要的损耗，节 约有限的社会资源。尤其是在经济飞速发展的今天，人们都对经济效率有着无 限的追求，而重整制度中所设计的诸如以债权额与债权人为标准的多数表决制 和法院强制批准重整计划的规定都体现出立法者对这方面的考虑，使重整成为 。王卫囝t 论重整制度，裁法学研究 1 9 9 6 年第l 期，第9 4 9 5 页 山东大学硕士学位论文 一种兼顾到经济视角判断的满足成本一收益关系的的法律技术手段，它能在一 定程度上保证主体以尽可能小的成本投入获得最大化的产出。破产法是与市 场经济运行密切相关的法律，它所有破产技术的产生在一定程度上都是为了解 决效率的问题，重整制度作为其中之一也是追求高