（刑法学专业论文）网络环境下著作权的刑法保护.pdf

内容提要 人类的发展与创造息息相关。人类无穷的创造精神开拓了人类文明史 新的一页。要保护创造性智力成果保护，著作权的法律制度应运而生。有 关著作权的法律制度本身就是人类的一项伟大发明。各类创作作品，包括 科学技术和文学艺术作品，均被赋予了著作权因为有了创造，人们的物 质与精神生活得到提高，反过来又不断激励着人们奉献出更好的精神产品 随着互联网在我国的普及和应用，大量相关的违法犯罪活动也应运而 生，其中侵犯著作权犯罪也是日益引起了人们的高度重视。而现有立法对 于这种新形势犯罪的规制显然是无力的。如何深入分析这种特殊环境下的 新的犯罪形式的相关法律问题，并提出有效的应对措施以保障权利人的实 际权利不至于流于空泛是本文的初衷。本文正是基于这样一种语境，从网 络著作权的概念入手，通过与传统著作权的对比分析，进一步说明侵犯网 络著作权的成因、特点，进而揭示在新形势下对著作权人权利保障的必要 性和紧迫性 本文的引言部分通过立足于目前的形势，对目前网络作品著作权的刑 法保护所面临的挑战作出分析，为下文作出铺垫。 第一章则对网络著作权作出具体的界定，并分别从作品的界定、归属 以及权利内容等方面，与传统的著作权进行比较，尤其对数字作品与网络 作品作出界定，从而表明网络著作权与传统著作权确实存有不同，并揭示 出有必要加强对网络作品著作权的刑法保护这一现实 第二章通过对我国现有阶段著作权的刑事立法作出一定的梳理，重点 分析侵犯侵犯著作权犯罪的主客观构成要件以及其不足的地方 第三章则结合上述的分析以及当前的立法、司法现状，对我国著作权 刑事立法的完善提出建议 关键词：网络：著作权；刑法保护 m a b s t r a c t m a n k i n d sd e v e l o p m e n ti sb o u n du pt oc r e a t i o na n d o u rc i v i l i z e dh i s t o r yi s t h eo n ew i t hi n f i n i t ec r e a t i v e s p i r i t t op r o t e c t o u t p u tv a l u ec o n c e r n i n g c o p y r i g h t ，l e g a ls y s t e mo nc o p y r i g h ti se s t a b l i s h e d s y s t e mo nc o p y r i g h ti t s e l f i so n eo ft h e g r e a ti n v e n t i o n s ，w h i c he n t i t l e sv a r i e d c r e a t i o n ，i n c l u d i n g s c i e n t i f i c t e c h n o l o g ya n dl i t e r a t u r ew i t hc o p y r i g h t b e c a u s eo fc r e a t i o n , p e o p l e sl i f ei si m p r o v e dm a t e r i a l l ya n d m e n t a l l y ，w h i c hi nt u r nr i e m a i n s e n c o u r a g i n go t h e r st oc r e a t em o r ei n t e l l e c t u a lp r o d u c t s w i t ht h ep o p u l a r i t yo ft h ei n t e r n e ti nc h i n aa n d a p p l i c a t i o no fal a r g e n u m b e ro fr e l a t e d c r i m i n a la c t i v i t i e sh a v e e m e r g e d ，i n c l u d i n gc r i m i n a l c o p y r i g h ti n f r i n g e m e n tw h i c hi sa l s oi n c r e a s i n g l yac a u s ef o ra t t e n t i o n t h c e x i s t i n gl e g i s l a t i o nf o rt h i sn e wc r i m ei nt h er e g u l a t o r ys y s t e mi sc l e a r l yw e a k h o wt oa n a l y s i st h en e wf o r m so fc r i m e - r e l a t e dl e g a li s s u e si n d e p t hi ns u c ha s p e c i a le n v i r o n m e n t ，a n dp r o p o s ee f f e c t i v em e a s u r e st op r o t e c tt h er i g h t so ft h e a c t u a lr i g h t sh o l d e r sw h o s er i g h t si sn o tt ob ev a g u ei st h eo r i g i n a li n t e n t i o no f t h i sp a p e r t h i sa r t i c l ei sb a s e do ns u c ha c o n t e x t s t a r t e df r o mt h ec o n c e p to f t h en e t w o r kc o p y r i g h ta n dc o m p a r ew i t ht h et r a d i t i o n a l c o p y r i g h tt od e s c r i b e t h ec a u s e so fc o p y r i g h t i n f r i n g e m e n tn e t w o r k ，c h a r a c t e r i s t i c s ，a n dt or e v c a lt h e n e c e s s i t ya n du r g e n c yo ft h ep r o t e c t i o no ft h ec o p y r i g h ti nt h en e ws i t u a t i o n i nt h i st h e s i si n t r o d u c t i o ni st o a n a l y z et h ec h a l l e n g et h a tc o n f r o n t st h e c r i m i n a lp r o t e c t i o no nc o p y r i g h to fn e t w o r ko nt h eb a s i so f c u r r e n ts i t u a t i o n t o p r e p a r ef o rt h en e x tf e ws e c t i o n s c h a p t e ro n ei sw r i t t e nf o rt l l cd e f i n i t i o no fc o p y r i g h to fn e t w o r k i nt h i s c h a p t e r , t h ec o p y r i g h to fn e t w o r ki sc o m p a r e dt ot h a to fo r d i n a r yw o r k si nm a n y w a y s ，i n c l u d i n gt h ew o r k s c o n c e p t s ，o w n e r s h i pa n dc o n t e n t , a n dt h ed e f t n i t i o n b e t w e e nd i g i t a lw o r k sa n dn e t w o r k ，1 1 0 酗t od i f f e rt h en e t w o r k sc o p y r i g h tf r o m t h et r a d i t i o n a lo n e a l s o ，t h er e a l i t yi su n f o l d e dt h a tc r i m i n a l p r o t e c t i o no n c o p y r i g h to f n e t w o r ki sn e e d e dt ob es t r e n g t h e n e d i v c h a p t e r t w of o c u s e so nt h e a n a l y s i s o f s u b je c t i v e a n do b j e c t i v e c o n s t i t u t i o no fc r i m ea n dr e v e a lo fe x i s t i n gf l a w sa f t e ri ts o r t su pc r i m i n a l l e g i s l a t i o ni n f o r m a t i o n o nc o p y r i g h ta tt h ep r e s e n ts t a g ei nc h i n a i nt h el a s tc h a p t e r ，i nc o r r e s p o n d i n gw i t ht h ea f o r e s a i da n a l y s i sa n dt h e c u r r e n tl e g i s l a t i o na n dj u d i c a t u r e ，a d v i c eo nt h ei m p r o v e m e n to nc r i m i n a l l e g i s l a t i o no fo u rc o u n t r y sc o p y r i g h to f n e t w o r k sw i l lb er a i s e d k e yw o r d s ：n e t w o r k ；c o p y r i g h t ；c r i m i n a lp r o t e c t i o n v i n t r o d u c t i o n c o n t e n t s c h a p t e r 1o v e r v i e wo fn e t w o r k c o p y r i g h t s u b c h a p t e r1c o n c e p tl ，fn e t w o r kc o p y r i g h t ，。一j 3 l s u b c h a p t e r2 d i s t i n c t i o na n dr e l a t i o nb e t w e e nn e t w o r kc o p y r i g h ta n d t r a d i t i o n a lc o p y “g h l 一。3 s e c t i o n1t l l l ；a l t e r a t i o no fd e f i n i t i o no fw o r k s 3 s e c t i o n2j ? i j f 0 ，a l t e r a t i o no fo w n e r s h i po f w o r k s 5 s e c t i o n3t h l ：a l t e r a t i o no fr i g h t so f w o r k s 6 s u b c h a p t e r3t h en e c e s s i t yo fs t r e n g t h e nc r i m i n a lp r o t e c t i o no fn e 押m r k c o p y r i g h t 。6 c h a p t e r 2 c o n s t i t u t i o no fc r i m eo fi n f r i n g e m e n to nn e t w o r k c o p y r i g h t s u b c h a p t e r1l e g i s l a t i v es t a t u si nc h i n l 一”一”一”一一”一一一8 s u b c h a p t e r 2 a n a l y s i so f0 b j e e r o fc r i m eo f i n f r i n g e m e n t 0 1 1n e t w o r k c o p y r i g h t 。j 9 s u b c h a p t e r 3a n a l y s i so fo b j e c to fc r i m eo fi n f r i n g e m e n to nn e t w o r k c o p y r i g h t 。1 2 s u b c h a p t e r4a n a l y s i so fs u b j e c t o fc r i m eo f i n f r i n g e m e n to nn e t w o r k c o p y r i g h t 。一。”- 。”。- ，“1 4 s u b c h a p t e r5a n a l y s i so fs u b j e c t i v ea s p e c t s o fc r i m eo fi n f r i n g e m e n to n n e t w o r k com嘞t一。一。一。一一15 c h a p t e r3d e l i b e r a t i o no np e r f e c t i o n 0 1 1c r i m i n a lp r o t e c t i o no n n e t w o r k c o p y r i g h t 。1 7 s u b e h a p t e r1l e g i s l a t i v ev a l u e so fc r i m e o fi n f r i n g e m e n to nc o p y r i g h t 一。1 7 s e c t i o nl d i s p u t e o fi n t e r e s t sb a l a n c eb e t w e e nl i b e r a l i s ma n d p r o t e c t i o n i s m 17 s e c t i o n2d i s p u t eo fv a l u eo r i e n t a t i o no fr i g h ts t a n d a r do fo r d e r s t a n d a r d 19 s e c t i o n3d i s p u t eo fs t r a t e g i ca l t e r n a t i v e so fa d v a n t a g e dp r o t e c t i o no f d i s a d v a n t a g e dp r o t e c t i o n ：! ( ) s u b c h a p t e r2p e r f e c tc r i m i n a lp r o t e c t i o ns y s t e mo fn e t w o r i 【c o p y r i g h ti 矗o u r country。一：!l s e c t i o nlc a n c e l l a t i o no f c o m m e r c i a lp u r p o s e o f fa l le x c l u s i v es u b j e c t i v e c o p y r i g h t c a n c e l l a t i o n o f “i l l e g a l g a i l 坞9 9o f f o b j e c t i v e a s p e c t o n 2 2 o f c r i m e 2 6 s e c t i o n3c r i m i n a l i z a t i o no fi n f r i n g e m e n to nn e t w o r kt r a n s m i s s i o nr i g h ta n d p u b l i cc o m m u n i c a t i o nr i g h t ：1 7 s e c t i o n4c r i m i n a l i z a t i o no fu t i l i z a t i o no f p i r a t es o f t w a r e 2 9 s e c t i o n5e s t a b l i s hi n t e r n a t i o n a lc o o p e r a t i o ns y s t e mo fc r i m i n a lj u s t i c eo t t c r i m eo fi n f r i n g e m e n to nc o p y r i g h t 31 c o n c l u s i o n b i b f i o g r a p h y v m 。3 2 3 3 引言 引言 随着现代科学技术的高速发展、知识经济的异军突起和经济政治全球 化进程的迅猛加快，著作权在世界各国经济社会的发展中的作用日益重要， 逐渐成为推动世界经济、科技和文化传统的交流与发展的强大推动力继 报纸、广播、电视之后，互联网逐渐被人们称为“第四媒体 随着互联 网时代的降临，我们的生活得到大大的改变，与此同时，基于互联网的广 泛应用和数字传播技术的高速发展，网络侵犯著作权的犯罪也是与网俱进， 比比皆是。 2 0 世纪7 0 年代以后，影像工业( 如磁带、录像带、唱片等等) 的发展， 非法复制或者翻制视听资料的现象开始出现，这种侵犯著作权的违法犯罪 行为随之变得猖獗起来，并以自己特有的方式形成了一种世界性的犯罪活 动在此以后，侵犯著作权犯罪领域中又出现了涉及如计算机软件、数据 库、电子商务等与信息科技相关的新型犯罪。在我国，著作权侵权活动近 十年来一直呈现不断上升的态势2 0 0 5 年，最高人民检察院着力加强了对 打击侵犯著作权犯罪的立案监督和批捕起诉工作，就建议行政执法机关向 公安机关移交有关案件而言，总数就达到1 2 5 件1 4 8 人2 0 0 9 年l 到5 月 份，共批捕侵犯著作权案件的犯罪嫌疑人3 4 0 人，同比增长5 8 ：起诉2 5 8 人，同比增长2 0 2 0 0 9 年l 到5 月，全国法院共受理侵犯著作权等知识 产权案件1 2 8 0 件，比同期上升2 3 ；结案1 0 6 1 件，比同期上升2 8 ，9 9 以上作出了有罪宣判回自从2 0 世纪9 0 年代我国实行改革开放以来，对外 经济文化交流活动的逐渐增多，同时，侵犯著作权犯罪活动也开始。走出 国门一，跨国实施，这令著作权违法犯罪活动的规模更大、社会危害更烈 我国是世界上著作权犯罪作案率最为频繁的国家之一，同时也是受著 作权犯罪危害最大的国家截至目前为止，国家公安机关部门已经成功侦 破的侵犯知识产权犯罪案件达1 0 0 0 多起，抓获犯罪嫌疑人共2 6 0 0 余人， 涉案总价值超过人民币8 6 亿元其中，包括5 0 多起影响范围广、犯罪性 。王艳芳全国法院受理知识产权案件情况统计与分析 j 知识产权审判指导与参考2 0 0 0 ，( 1 ) ：5 & 同上 1 网络环境下著作权的刑法保护 质恶劣、涉案价值大的国际犯罪等重大案件然而，自现行刑法典实施以 来，只有带有暴利性质，且犯罪后果严重、影响范围大的“传统 案件引 起警方的关注立法上的不完善和执法上的不力和延误导致了大量实质上 的犯罪行为沦为犯罪黑数，这样不仅放纵了犯罪，削弱了刑法的威慑力， 同时也大大降低了犯罪人的心理预期成本，形成一个恶性循环 o 王艳芳全国法院受理知识产权案件情况统计与分析 j 】知识产权审判指导与参考，2 0 0 0 ( i ) ：5 8 2 网络作品著作权概述 第一章网络作品著作权概述 第一节网络作品著作权的概念 按传统定义，著作权可划分为狭义著作权和广义著作权。狭义的著作 权，是指各类作品的作者依法所享有的权利，权利内容包括人身方面和财 产方面；而广义的著作权则是狭义著作权的延伸和拓展，在狭义著作权的 基础上，加上艺术表演者、录音录像制品制作者，和广播电视节目制作者 依法享有的权利。回 参考相关文献，我们这样定义网络作品的著作权：合法权利人在网络 平台上占有、使用、收益和处分自己作品的权利具体来说，即文学、艺 术和科学作品的合法权利人将其作品上传到因特网，通过许可他人使用而 获得报酬的排他性专有权 与传统著作权的定义相比较，网络著作权似乎并没有太多实质性的变 动事实上，正是由于著作权与网络这一特殊的平台相结合，使得网络著 作权的变化也是相当明显的。针对网络著作权与传统著作权的区别和联系， 回下文将会作进一步的分析。 第二节网络著作权与传统著作权的区别和联系 由于网络著作权是与网络相结合的，网络平台的开放性和数字化，使 得网络著作权在分类、权利归属、权利内容等方面产生了变化，不像传统 作品那样容易界定 一、作品的界定发生变化 传统意义上的作品的分界线十分清晰，它们的主要表现方式多为手稿、 。刘春田，主编知识产权法( 第二版) 珊 北京大学出版社，2 0 0 3 3 5 簟我国现行法律中并没有。网络著作权”的明确含义，但最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠 纷案件适用法律若干问题的解释 ( 2 0 0 0 年1 1 月2 2 日最高人民法院审判委员会第1 1 4 4 次会议通过法释 2 0 0 0 1 4 8 字) 中采用了。网络著作权。的称谓，故本文亦借鉴采用 3 网络环境下著作权的刑法保护 印刷品、音像作品等可以看到，这种表现方式使得各作品之间的界限泾 渭分明。随着数字技术的发展，几乎所有的传统作品均可利用计算机的多 媒体技术进行数字化处理，这种多媒体化后的信息会以一种崭新的表达形 式展示出来，可以是文字、图片、音频、视频等，也可以是几种形式的相 结合值得一提的是，目前多数的研究文献中，对于网络作品和数字作品 均没有作过多详细的界定，而很多时候将两者混为一谈。数字化作品是通 过计算机计算，通过二进制数字编码的形式替换原来的文字、图形、声音、 图像，因此而形成的作品，而磁盘、光盘等则成为了传统纸质的载体替代 品因此，数字作品跟以纸质为载体的作品实质上没有太大区别。而本文 所研究的是网络环境下的数字作品。即网络作品可以这样说，网络作品 强调的是数字作品的网络平台环境，是从计算机互联网的角度对数字作品 的称谓。本文所提及的一些数字作品，如光盘、磁盘等，均是以互联网的 角度出发而对之进行论述只有将数字化的作品放到网络空间中，通过网 络传输或各种信息网络技术而组合的数字作品，才是网络作品这时，才 衍生出与传统作品的种种区别。借助网络这一平台，多媒体化后的作品所 产生的变化主要有以下三点： 第一，各个作品之间的分界线不再清晰，开始交得模糊这种变化会 促使人们逐渐放弃作品原来的固有表现形式，转而投向新颖的表现形式 例如近年开始流行起来的电子杂志，不再是以往纸媒那种单纯的文字叙述 或静态图片，制作人会在文字或图片里加入各种动态特效和声音效果，甚 至做成动画进行演示，让读者获得更好的阅读体验 第二，作品对载体的依赖性开始变弱，联系不再紧密过去，传统意 义上的作品在传播过程中必须寄托在有形的载体之上例如文字之于纸张。 音乐之于光盘等，都是有形的载体而现在，数字技术的广泛运用，使得 作品信息得以数字化，无论是文字、图片、音频还是视频，在计算机里都 是以二进制数码来存储的；而借助网络这一平台，这些数字化的信息可以 脱离有形的载体，不受时间和地域的限制，传播至世界的每一个角落因 此，在网络环境下，数字化的作品中的信息可以自由流通，作品与载体之 间的关系开始淡化更直观地说，数字化作品可以完全脱离有形载体，而 网络作品著作权概述 在无形当中被传播。随着数字化技术的不断发展，网络作品的发展趋势会 越来越明显。回 第三，作品受保护的模糊性增强独创性是一个作品受保护的前提条 件，相对于传统作品而言，数字化作品的独创性不容易被识别。尤其是多 媒体化作品，由于其含有大量的数据，而这些数据信息有的有独创性，有 的则无独创性，在无法分清哪一部分是由谁创作的情况下，很难对整个作 品的独创性加以界定，也很难对各部分的著作权加以区分圆因此，在实际 权利的保护上会比较难以操作所以在网络环境下，今后对著作权的保护 过程中都会不可避免地面对一些课题，例如，作品独创性的标准如何确定， 又或者对于作品的定义如何界定，等等。 二、作品的归属发生变化 根据著作权法，传统意义上的作品著作权归属创作者，包括自然 人、法人和其他组织，这是著作权归属的一般原则，并且 著作权法对 于合作作品、职务作品、汇编作品、委托作品的著作权都作了详细的规定， 所以传统作品的权利归属比较清晰而网络作品的特点在于其是利用计算 机创作出来的，并且大多数作品都是通过对前人的作品进行变形、改编完 成的；而新的作品又会被其他人不断地被分解、改编，重新创造成新的作 品特别是网络作品改编的门槛相对较低，即使是普通的网络爱好者，也 可轻松地利用计算机软件对他人的作品进行再创作、再传播而随着数字 技术的发展，借助网络这一便捷的传播平台，网络作品的搿改编文化一越 来越普遍，要具体分清哪一部分由某人所创作已变得越来越困难，著作权 向个人还原是不可能的，同时也是不合理的在这样的背景下，要确定作 品各部分的著作权归属将十分困难，因此，著作权制度本身就蕴含着变革 的需求。 然而，即使在改编作品越来越普遍的当下，文学作品、美术作品、音 乐作品等单个作品还是会大量出现的并不会因此而消亡。因此区分著作 权的归属也是可行的并且是必需的法律依然应当对创作者的利益进行充 d 日 北川善太郎网上信息、著作权与契约【j 】渠涛译外国法译评1 9 9 8 3 ) ：1 3 - 2 e 。董炳和论数据库特别保护 j 著作权，1 9 9 9 。( 5 ) ：1 7 - 1 8 5 网络环境下著作权的刑法保护 分的保护，例如，作品的改编权、 未经创作者的许可不得任意改编、 为。 三、权利内容发生变化 完整权在网络时代应该得到充分重视， 篡改他人作品，法律要明确禁止这种行 在权利内容上，复制权是传统著作权与网络著作权最大的区别 在传统著作权制度中，著作权的财产权利内容广泛，涉及到发行权、 录制权、广播权、改编权等多种权利，而究其根本，这些权利都是围绕着 复制权而展开的和传统作品一样，网络作品也拥有上述这些以复制权为 核心的权利，其权利的行使同样与传播技术的联系十分密切但是在网络 环境下，网络著作权相对于传统著作权而言，其在核心内容上发生了明显 的变化，那就是网络作品在复制过程中发生了载体的转移，其可以脱离有 形载体进行传播。随着网络的日趋成熟，大量数字化的网络作品都可以通 过网络信息高速公路进行传递，极大地促进了信息的传递，而这一传播过 程跟以往传统作品的传播方式不同，其不再依赖有形载体进行复制，只发 生信息的传递。 所以网络著作权的权利内容变化实质是作品复制权的变化，由于这个 问题又会涉及到对于作品的复制发行的问题，笔者将在下文进行详细论述 第三节加强刑法对网络著作权保护的必要性 目前，网络侵犯著作权的犯罪活动日益猖獗，尤其在我国，该类犯罪 活动严重侵犯了著作权权利人的合法权益，并且影响了技术的进步、文化 的传播，还有国际贸易的正常发展而这种犯罪活动不仅逐渐变得专业化， 并且还有向组织化和国际化发展的趋势中国乃至国际社会保护著作权工 作的形势不容乐观，各国执法机构都面临严峻的挑战 首先，侵犯著作权的犯罪活动，由原本的实体空间逐渐向虚拟空间延 伸，这种以网络形式侵犯著作权的犯罪在全球范围内越来越严重例如， 过往光盘走私和盗版计算机软件的活动十分猖獗；而如今，网络上的非法 o 日 中山信弘多媒体与著作权 叼。张玉瑞译专利文献出版社。1 9 9 7 9 8 6 网络作品著作权概述 复制和盗窃他人作品的行为则开始活跃起来，让人无法知悉其作品的真实 性和原创性，虚拟空间俨然成为了盗版的新舞台。 其次，利用计算机网络侵犯著作权，不仅著作权权利入的合法权益受 到严重侵害，而且技术进步、文化传播和国际贸易也会因此蒙受损害，对 社会、经济和国家的发展构成了严重的危害。 再次，侵犯著作权的犯罪活动逐渐呈现规模化、集团化、国际化、专 业化和网络化的态势犯罪手段由原本的单一化变得多样化，并且不断翻 新，犯罪技能呈现高智能性；有组织犯罪的关联越来越多，跨国、跨地区 的犯罪现象越来越突出，并且犯罪组织越来越隐蔽。 最后，从犯罪发生地的分布状况来看，侵犯著作权的犯罪活动在经济 发达地区比稍欠发达地区严重，例如东部沿海地区比中西部地区的情况要 严重。从国际上看，法律体系不完善和著作权保护观念欠发达的国家和地 区，比法律体系完善和著作权保护观念发达的国家和地区要严重，而侵犯 著作权的犯罪活动的发生地、中转地和受害重灾区往往又是起源于这些国 家和地区。 鉴于对各国现阶段面临的严峻形势所作出的分析，从国际范围来看， 加强对严重侵犯著作权行为的严厉打击已经逐渐发展成为一种国际性的趋 势，并且开始成为世界的主流从我国目前的情况看，运用刑法手段打击 和遏制严重的侵犯著作权行为不仅仅是自我的诉求，而且是与欧美日等发 达国家接轨的必要选择，符合各种国际公约、协议的要求 7 网络环境下著作权的刑法保护 第二章网络作品著作权犯罪的构成要件 第一节我国的立法现状 1 9 9 7 年1 0 月1 日所实施的：中华人民共和国刑法，分则第三章“破 坏社会主义市场经济秩序罪 第七节第二百一十七条明确确定了侵犯著作 权罪，加重了对侵害著作权的刑事处罚。刑法第二百一十七条规定：“以 营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他 严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处罚金；违法所得 数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并 处罚金：( 一) 未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电 视、录像作品、计算机软件及其他作品的；( 二) 出版他人享有专有出版权 的图书的；( 三) 未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的； ( 四) 制作、出售假冒他人署名的美术作品的一同时，要构成侵犯著作 权罪，必须满足搿情节严重 或“违法所得数额较大一其中一个要件侵 犯著作权的行为包括：( 1 ) 复制、发行我国著作权法实施条例规定，复 制是指以印刷、复印、临摹、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作 品制作一份或多份的行为发行则表示为满足公众合理需求，通过出售、 出租等方式向公众提供一定数量的作品复制件的行为其中，这里的复制 与发行必须同时存在。才能构成侵犯著作权罪( 2 ) 出版表示将作品编 辑、加工、复制后，再向公众发行的行为包括通过合法或非法途径出版 ( 3 ) 制作、出售假冒他人署名的美术作品受刑法保护的著作权的范围， 即侵犯著作权罪的犯罪对象是他人的作品、图书、录音、录像制品和假冒 他人署名的美术作品根据 第四十七条中规定，对未经许可通过信息网络向 量 网络作品著作权犯罪的构成要件 公众传播作品、表演、录音录像制品等侵权行为构成犯罪的依法追究刑事 责任，虽然如此，但是其并没有给出具体追究刑事责任的方式。可见，当 时刑法并未对侵犯计算机网络著作权的行为专门做出规定，因此导致 各种模糊界定的行为引发了诸多争议例如，侵犯著作权罪中规定的“复 制发行一行为是否包括“通过信息网络传播一作品、软件等。 直到2 0 0 4 年1 2 月2 1 日，最高人民法院颁布了 第九条第一款规定， 。胡驰试论网络空间中的侵犯著作权犯罪【刑法问题与争鸣，2 0 0 3 ，( 2 ) ：9 9 簟洪燕当代网络环境下知识产权若干问题的探讨【科技进步与对策，2 0 0 1 ，( s ) ：1 2 4 。 赵秉志田宏杰侵犯知识产权犯罪比较研究【m 】法律出版社，2 0 0 4 2 6 9 。胡骢试论网络空间中的侵犯著作权犯罪【耳刑法闯题与争鸣，2 0 0 ，僻9 9 , 1 3 网络环境下著作权的刑法保护 “受本公约保护的文学艺术作品的作者，享有授权他人以任何方式或形式 复制其作品的权利。一复制的形式当然包括了已知的机械或电磁录制( 如 唱盘、磁带、微缩胶片等) 以及其他未知的方式由此可见，以电子手段 或数字形式所进行的复制，也应包括在内 第四节网络作品著作权犯罪的主体分析 根据我国现行刑法典第二百一十七条和第二百二十条的规定，自然人 和单位都可以成为侵犯著作权罪的犯罪主体。也就是说，侵犯著作权罪的 主体是一般主体，即包括达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人， 也包括法人单位及非法人单位。 网络作为人类社会在信息时代开发出来的一种新的信息传播媒体，并 非独立于人类社会而存在，而是与人类社会息息相关，紧密相连相同的 法律主体不应该也不可能因其借助使用的工具、媒体的不同而发生本质的 变化，同理，著作权主体范围也不会因此而有所缩小圆侵犯网络作品著作 权的主体可能是有特殊商业动机或政治目的商人政客，也可能是以取得满 足感为目的着迷于富有挑战性的攻关游戏的青少年在现实中，青少年把 享有著作权的作品上传到网络上，而监护人不负监护责任的情况时有发生 对于是否应降低该类犯罪的刑事责任年龄的问题，笔者容后赘述 与此相关，还引发出另一个值得探讨的问题，即侵犯著作权罪的主体 是否还应该包括计算机软件最终用户在1 9 9 9 年微软公司诉亚都集团一案 中，法院就认为被告亚都集团不具备主体资格。因此而对该案做出了判决 但至于最终用户是否承担侵权责任的问题，以及围绕软件保护条例： 修 改的讨论一直不绝于耳从未止息事实上，对计算机软件程序而言，判 断是否侵权并不是以主体是否为最终用户为标准，而是看使用者是否基于 营利为目的而使用计算机程序 所有最终用户在使用软件的过程中均存在 复制行为，如该最终用户是营利单位，则其使用软件具有了营利性质，符 合上述判断标准因此笔者认为，此时网络作品著作权犯罪的犯罪主体应 刘春茂知识产权原理嗍知识产权出版社，2 0 0 2 1 8 5 。赵嫒王远均新 与网络环境下的著作权主体问题【耳情报理论与实跣2 0 0 3 , ( t ) ：2 7 ? 赵秉志田宏杰侵犯知识产权犯罪比较研究i ：m 1 法律出版社。2 0 舛2 6 6 一 1 4 网络作品著作权犯罪的构成要件 是最终用户中的营利单位。 第五节网络作品著作权犯罪的主观方面分析 行为人在实施危害社会的行为时，对其行为所引起的危害结果持有的 心理状态，称为犯罪的构成要件中的主观方面。具体到网络作品著作权犯 罪，其主观方面是直接故意( 即行为人明知复制发行侵权复制品的行为会 侵害他人著作权或其相关权益，并希望这种结果发生) 并以营利为目的 以“营利一作为侵犯著作权犯罪的必不可少的主观条件，刑法学者对于持 有不同的观点。 有的学者认为：“以营利为目的挣使刑法对著作权的保护范围过于狭 窄。原因在于，现实生活中有不少侵犯著作权的严重危害行为，行为人在 主观上并没有营利目的，可能纯粹只是贪图名誉或为打击竞争对手营利 目的的限制性规定使刑法无法控制前述情形，使得肇事人员逍遥法外对 此，应当借鉴西方发达国家的立法规定，取消这一规定，顺应各国对著作 权保护的趋势和潮流。霉 有的学者认为：可从立法均衡的角度建议废除“非法营利目的一，让 司法机关能根据具体案件的不同情况，确定相应的犯罪目的，科学而合理 地把握知识产权犯罪的故意内容，全面地惩治犯罪圆这些学者认为，商标 权、专利权、著作权与商业秘密权都属于知识产权，是人身权利与财产权 利的统一体，同样具有经济内容而立法者仅对侵犯著作权的犯罪规定了 “以营利为目的一，对其余三项权利的犯罪行为则不作此要求，这种。差 别待遇一是没有根据的，且不符合实际情况的产生。差别待遇一的根本 原因在于，刑法分则第三章第三节中的关于知识产权犯罪的规定原来分散 规定于各种刑法规范条文中，而不是同一时期制定或和同一时期颁布的 还有学者正面肯定“以营利为目的一的可取性认为在侵犯著作权罪 中规定。以营利为目的一可以体现著作权刑法保护的重点纵观著作权刑 法保护多年以来的历史，最初采用。以营利为目的一的原因，就是为了制 马克昌犯罪通论【m 1 武汉大学出版社，1 9 9 9 3 马洪波李江波浅谈我国著作权的刑法保护【耳出版科学，2 0 0 3 ，( 1 ) 2 i 粱华仁朱平知识产权犯罪若干目题的探讨m 攻法论坛。2 0 1 0 0 9 ( 1 ) ：1 5 1 5 网络环境下著作权的刑法保护 止基于商业目的而侵犯著作权的犯罪活动，从而保障著作权人的合法经济 权益。在我国台湾地区，侵犯著作权的行为原则上都构成犯罪，而不论行 为人主观上是出于何种目的；大部分著作权侵害案件的刑罚都适用6 个月 以下的有期徒刑及罚金刑这种规定在实际操作中反而达不到对侵犯著作 权犯罪进行有效惩罚及预防的效果，这与台湾地区“著作权一刑法保护立 法重点不突出不无关系。目前，我国正在发展社会主义市场经济，市场上 所有自发的行为几乎都是逐利行为，以营利为目的的侵犯著作权犯罪行为 当属刑法打击的重点为此，应当保留侵犯著作权犯罪“以营利为目的一 的规定 笔者认为：多数情况下，以营利为目的是非法复制、销售者实施犯罪 行为的主观心理状态，但是有的时候，侵权行为对著作权人造成了经济损 失但侵权行为人却没有营利目的且并无获利或所获的违法所得数额不大 传统的。以营利为目的一是侵犯著作权的直接目的搿违法所得数额较大一 是指通过侵犯著作权直接获取的经济收入数额较大在网络条件下，侵犯 著作权的行为是否“以营利为目的一，其实更加难以对之做出判断如行 为人复制他人作品并将该作品粘贴到个人博客、网站或主页上以吸引更多 的网络用户，获得更大的点击率，然后通过收取网页上的广告费获取利润； 荐如1 9 9 4 年美国麻省理工学院一位学生将著作权专属于特定个人的电脑软 件放到国际互联网上，让第三方去自由复制，给著作权人造成了一百多万 美元的经济损失圆网络条件下的这种通过侵犯他人著作权间接获得经济收 入的行为，是否都。以营利为目的一呢? 笔者对此持否定态度 d 杜国强廖梅王明星侵犯知识产权罪比较研究【m 】中国人民公安大学出版。2 0 0 5 ，( 1 ) 1 3 5 。c o p 州曲tb s s i c s , u sq 眦舢酬p r 两鸭0 伍【4 晡叫慨阿啦凤p y 疵比i l c i p d f 1 6 完善网络作品著作权刑法保护的思考 第三章完善网络作品著作权刑法保护的思考 第一节侵犯著作权犯罪立法的价值取向 法律理论家们用各种各样的方式，描述了法律能够在什么程度上实现 社会秩序、公正、个人自由这些基本价值 这些价值，秩序、正义、自由 和权利，可以说是包括刑法在内的全部法律存在的终极价值目标和灵魂归 宿。但这些价值并不是任何时候都能和平共处而不发生冲突，有时候各个 价值之间会互相碰撞从而导致价值之间的摩擦甚至抵触。如何确定相互冲 突的价值之间的重要性并通过安排秩序使两者得到满足并和谐共处，是法 律的基本任务