（民商法学专业论文）一人公司风险问题研究.pdf

中文摘要 一人公司，是指股东( 自然人或法人) 仅为人，并由该股东持有公司的全 部出资或股份的有限公司( 包括有限责任公司和股份有限公司) 。一人公司的产 生和发展，一方面缘于社会经济发展的客观需要；另一方面缘于人们对有限责任 的追求。一人公司白出现以来，因为其利弊共存，一直备受争议。持肯定论者认 为，一人公司有利于企业灵活经营、节约成本、鼓励投资、促进就业和维护社会 的和谐与稳定。持否定论者认为，一人公司欠缺社团性、容易造成股东滥用有限 责任、不利于公司债权人之保护和个人企业的发展，也不利于社会经济秩序的维 护。 实践证明在立法上不承认一人公司不仅无法禁止实质一人公司，而且不能有 效地规制一人公司，还有违商法公平竞争的原则，造成公司法理论和实践的矛盾 和混乱，加剧一人公司的滥用倾向。但是，如果不在立法上对一人公司加以科学 的规制，一人公司就会给社会、债权人以及其他利益相关者带来风险。导致一人 公司风险产生的主要原因是传统公司分权制衡机制在一人公司中失灵、一人公司 财产与一人股东财产难以隔离、一人股东容易滥用有限责任和一人公司股东容易 滥用公司独立人格。 针对一人公司的风险，世界上承认一人公司的国家都依据各自的国情制定了 相关的法律制度，这些制度对于完善我国一人公司的立法具有很好的借鉴意义。 从我国公司法的规定可以看出，我国公司法在给予一人公司合法地位的同时，制 定了严格的出资制度、资本维持制度、登记公示制度、严格的财务监督制度和较 外国更为严厉的公司人格否认制度。这些制度虽然在一定程度上可以防范一人公 司风险，维护交易的安全，但是仍有一些不足之处。其中最明显的缺陷是没有根 据人公司内部监督机制失衡而制定旨在构建一人公司内部相互制衡的制度和在 公司人格否认制度方面对一人公司显失公平，并且缺乏适用的具体条件，可操作 性不强，很难发挥公司人格否认制度事后调节的作用。除此之外，还有诸如一人 t 公司的注册资金过高；对衍生型一人公司、实质一人公司和自我交易行为规制的 缺失；对一人公司财务监督还有漏洞等问题。 为了更好地防范一人公司风险，把一人公司的债权人、职工等利益相关者引 入到公司的治理结构中十分必要。利益相关者董事、监事和一人股东由于有不同 的利益诉求，在他们之间可以构成一种相互制衡机制，有利于弥补一人公司内部 制衡之缺失，这应当是一人公司风险防范的治本之策。再者，作为事后补救机制 的公司人格否认制度，对于一人公司债权人合法权益的救济，维护法律之公平、 正义具有重要的作用。为了能更好地发挥该制度的事后救济功能，一人公司人格 否认制度应该有适用的明确要件和具体情形。由于一人公司人格否认制度适用的 是举证责任倒置，故应当将行为人的主观故意纳入到一人公司人格否认构成要件 之中，这对于防止原告滥用诉权，加重一人股东的负担具有一定的作用，同时也 体现了法律的公平正义之价值。当然设立对实质一人公司和衍生型一人公司的法 律规制、加强对一人公司的财务审计监督、在立法上对自我交易行为进行规制和 强化政府部门的外部监督责任对于一人公司风险的防范都具有一定的作用。 关键词：一人公司风险防范 a b s t r a c t o n em a i lc o i n p a i l yi st h ec o m p 锄ym a th a so i l l yo n es h a r e h o l d e r ( 彻t l l m l0 rl e g a l p e r s o n ) ，a 1 1 dt l l e s h a r e h o l d e rh a v ea l lt 1 1 ei n v e s t m e n to rs l l a so ft h ec o m p a i l y ( 硫l u d 堍l 埘t e dl i a b i l 毋c o m p a i l i e s 锄dc o ，l t d ) o n em a i lc o m p a l l y sb i m la i l d d e v e l o p m e n td u et ot l l eo b j e c t i v en e e d so fp e o p l e 觚dt h el i i l l i t e dl i a b i l 时p u r s u i t b e c a u s eo fi t sa d v 锄魄e s 锄dd i s a d va i l _ t a g e so fc o e x i s t e n c e ，o n em 锄c o n l p a l l yh a s b e e nc o n t r o v e r s i a l t h ep o s i t 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学术发展和进行学术交流等目的，可以采取影印、缩印、扫描和拷贝等复制手 段保存、汇编学位论文( 甄质文本和电子文本) 。 ( 涉及保密内容的学住论文在解密后适用本授权书) 学位获得者( 学位论文作者) 签名： 如d 当年箩a 泸 学位论文指导教师签名： 引言 存在的就是合理的。虽然一人公司自诞生的那一天起，就不断遭受着非议， 但它还是以其独特的魅力让世界上大多数国家从对之排斥、默许到最后立法接纳。 我国是于2 0 0 5 年l o 月颁布新公司法才给予其合法身份的，相比国外关于一人公 司的法律制度，我国的一人公司制度才刚刚起步。 任何事物总是一分为二的，一人公司也不例外。一人公司在为单一股东提供 有限责任、鼓励投资、便于节约成本、灵活经营的同时，也存在单一股东利用一 人公司内部相互制衡机制缺失，而滥用有限责任和公司独立人格，给债权人、职 工、消费者和社会经济秩序带来危害之风险，尤其是我国一人公司制度还不够成 熟、市场经济还不够完善，一人公司风险出现的几率可能会更高，给我国社会经 济秩序带来的危害可能会更甚。因此如何借鉴国外先进的立法经验，进一步完善 我国的一人公司法律制度，防范一人公司风险，不仅具有重要的理论价值，而且 具有十分重要的实践意义。 正是基于这一考虑，笔者考察了国外关于一人公司的法律制度和我国学者有 关一人公司的著述。就目前笔者掌握的资料来看，国内有关一人公司的代表性著 作，有王天鸿先生的一人公司制度比较研究、赵德枢先生的一人公司详论、 朱慈蕴女士的公司法人格否认法理研究；论文方面主要有：刘俊海先生的一 人公司制度难点问题研究、王涌先生的一人公司导论和朱慈蕴女士的对一 人公司立法与规制的思考等，上述诸位学者的研究成果对我国一人公司的立法 做出了重要贡献。笔者正是在前述研究成果的基础上，结合我国一人公司制度运 行过程中出现的一些问题，借鉴国外的一人公司法律制度，试着对一人公司风险 问题进行探讨的。以期尽可能地控制一人公司的风险，降低一人公司带来的危害， 使之更好地造福于社会。 一人公司概述 ( 一) 一人公司的概念和特征 1 一人公司的概念 一人公司，是指股东( 自然人或法人) 仅为一人，并由该股东持有公司的全 部出资或股份的有限公司( 包括有限责任公司和股份有限公司) 。从学理上划分， 一人公司可以划分为形式意义上的一人公司和实质意义上的一人公司。形式意义 上的一人公司，指的是设立时股东即为一人，或设立时股东虽然为二人以上，但 在存续的过程中由于出资和股份的转让、继承、赠与等原因而导致股东仅剩下一 人的公司，前者称为设立时的一人公司，后者称为存续中的一人公司；实质意义 上的一人公司，指的是虽然股东在人数上为复数，但实质上只有一人为真正的股 东，其余的股东仅仅是为了满足法律上对公司最低人数的要求而已，或者是为了 真正股东的利益而在名义上持有一定股份的挂名股东而已，这些挂名股东不能就 其名下的股份或出资实际享有权益。在我国，一人公司仅指一人有限责任公司， 不包括一人股份公司。 2 一人公司的特征 通过对一人公司法律特征的分析，我们可以进一步了解一人公司的特殊性以 及风险的成因，以便为一人公司量身定做一套切实可行的风险防范机制，尽可能 地降低一人公司带来的危害。 ( 1 ) 一人公司仅有一个股东。这是_ 人公司最显著的特征，这个单一股东既 可以是自然人也可以是法人，但是必须持有公司的全部出资或股份。我国公司 法只允许一个自然人设立一个一人公司而不允许同一个自然人设立两个或两个 以上的一人公司，以避免自然人将自己的财产分成若干份，谋求以少量的资本承 担较大的经营风险的投机活动。同时也不允许一人有限公司再成为另一有限责任 朱慈蕴：公司法人格否认法理学研究，法律出版社1 9 9 8 年版，第1 8 4 页。 2 公司的单一股东，以防止出现一人公司的连锁机构。 ( 2 ) 一人公司内部治理结构相对简单。根据我国公司法规定，我国一人 公司可以不设股东会、董事会和监事会。一人公司的股东与董事往往二位一体， 既省去了股东会议、董事会的召集，决策传达等程序的烦琐，又避免了股东之间 的纷争所带来的矛盾，提高了工作效率。 ( 3 ) 公司所有权和经营权不易分离。现代公司法人制度的最大特征是公司出 资者的所有权和经营权相分离，股东对其出资的财产只享有所有权，董事、经理 享有决策权和经营权。但是，在一人公司中，一人股东通常是身兼董事、经理数 职实际控制着整个公司，并且缺乏监事会的制约。这样以来，一人股东为了实现 自身利益的最大化，可以很容易地利用公司法人人格独立制度以逃避债务和其他 应承担的义务。正因为如此，许多国家的公司法都对一人公司作出了特别规定， 防止一人股东混同公司人格与股东人格而损害债权人的利益和交易安全。 ( 4 ) 股东对公司债务承担有限责任。一人公司的单一股东对公司的债务仅以 其出资额为限，而不以股东的其他个人财产承担责任。对于一人公司的股东来说， 可以享有有限责任的优惠，有限责任意味着有限资本的风险和无限利润的可能， 这正是一人公司的吸引力所在。因为，如果一人投资者借助公司的形式从事生产 经营而不能享有有限责任的优惠，就没必要去采取一人公司这种形式，而是采用 独资企业的形式来经营，这样可以避免国家和股东双重征税的不利。 从上述中我们可以发现一人公司具有不同于普通公司和独资企业的法律特 征，这些特征既是一人公司的优点也是一人公司风险产生的根源，剖析它们对于 了解一人公司风险发生的原因并控制风险的产生具有重要的意义。 ( 二) 我国关于一人公司妥当性之争论 任何事物都是一分为二的，一人公司也不例外。一人公司是社会经济发展的 产物，具有很多优点，但是这并不等于说一人公司没有任何弊端。一人公司突破 了“公司是社团法人的传统公司法理念，并打破公司传统的股东会、董事会和 3 监事会三会并列相互制衡的局面。因此，自其出现以来，人们对它存在的妥当性 之争论就不绝于耳。 1 不承认一人公司的理由 ( 1 ) 一人公司欠缺社团性。传统公司法理论认为，公司属于社团法人，社团 法人是人合之主体，因此至少应有两个以上股东组合起来才具有社团性，才能取 得法人资格。如果公司只有一名股东，何谈社团性? 因此，如若承认一人公司， 则将使公司社团性的人合基础发生根本之动摇。再者，公司章程是复数股东之间 达成的一项契约，任何契约都需要至少两方当事人，因此可以说，作为公司最重 要的、必不可少的文件公司章程存在的基础也是公司的社团性。一人公司若 要制定章程必然只能是一人股东的意思，违背了章程本身的性质和功能。 ( 2 ) 一人公司容易滥用公司独立人格。一人公司只有一个股东，这样以来传 统公司的复数股东之间相互制约的机制无法发挥作用。股东投入公司的财产与股 东的其它财产也难以区分。而且一人公司通常都是股东直接控制公司，公司内部 机构之间的相互制约机制大都形同虚设，唯一股东可以任意支配公司，侵蚀公司 的财产。如一人公司股东可以以公司名义与自己订立合同，给予自己巨额报酬， 或者隐匿公司财产以逃避债务等，总之，一人公司股东可以随时通过各种方式将 公司财产转移至公司之外，使公司空壳运转，而一旦承担责任时，唯一股东却又 可以借公司法人人格和有限责任使自己逃避债务和责任。从而使债权人和社会公 众承担极其不公平的风险。这一点在法制发达的美国也经常会出现，美国一个法 学家曾统计过1 6 0 0 个滥用公司人格的案子，这些案例大多数属于一人公司。 ( 3 ) 承认一人公司将使传统公司法面临较大冲突。公司的法人性是以公司组 织的统一性和规范性为表征的，传统的公司治理结构是以公司股东多元化为基础 设立的，由公司的股东之间相互监督、内部组织机构之间相互制衡，共同组成有 效的治理模式。然而，一人公司的出现完全背离了公司成员为复数的原则，其股 东单一的状况，使得传统公司法关于公司内部治理结构的规定难以实施。股东会 的召集程序、议事的资本多数决原则，都将因一人股东而失去意义，公司的意志 4 也不再是多数人的共同意志，而是唯一股东的意思表示，这样以来传统公司法关 于公司治理结构的规定便显得不伦不类。 ( 4 ) 承认一人公司不利于保护公司债权人的利益。公司股东是公司法人组织 的成员，是股权的享有者，基于股东身份对公司享有资产收益、参与重大决策和 选择管理者等权利，而公司债权人除了依据与公司形成的合同关系而行使请求权 外，对公司的内部事务不再享有任何其他权利。一人股东经营管理公司固然具有 灵活性。但一方面，个人对问题、市场分析往往带有局限性和片面性，一旦公司 因经营管理不善等原因造成亏损，一人公司股东仅就其出资部分为限对外承担责 任，因此损失最大的是公司债权人，债权人将无法追偿资不抵债的那部分债权； 另一方面，在股东单一、资本单一及公司股东往往即为公司业务执行人的情况下， 一人股东的意思就是公司的意思，该一人股东对公司拥有绝对的支配权。如果该 一人股东有心利用公司诈害债权人的债权时，债权人将极难防范。 ( 5 ) 承认一人公司不利于个人企业的发展。承认一人公司后，将导致传统的 个人企业争相设立子公司以便逃避税捐及享受有限责任。因为一人公司可以依法 享受有限责任的特权，而个人企业的经营者却仍须就其个人财产对债权人承担无 限责任，比较之下独资企业之经营者承担的风险比一人公司之经营者要高得多。 但是个人企业的经营者为了维护其得之不易的商业信誉，更为了避免因一时不慎 将承担无限责任之风险，较会小心谨慎维护自己的商誉并极力避免出现任何差错， 因此，个人企业对市场经济秩序具有正面作用。而一人公司因该一人股东仅须就 其出资额为限承担有限责任，经营者自然在预先评估风险及成本效益后，敢于放 手一搏对个人企业而言风险较高的投机性经营行为，而不会太在意对债权人的有 关清偿能力等商誉及责任问。因此，基于以上两种考虑，一旦承认一人公司后， 必将有大量个人企业改组成立一人公司，导致对市场经济具有稳定功能的个人企 业逐渐退出市场。 ( 6 ) 承认一人公司不利于社会正常的经济秩序之维护。因为一人公司的股东 转弓1 自赵德枢：一人公司详论，中国人民大学出版社2 0 0 4 年版，第2 1 8 页。 5 只有一人，来自公司内部相互制衡的机制失灵，而外部的制约力量又很难察觉公 司内部人的不正当行为，以致于无法及时地产生控制功能。因此，该类公司违反 社会经济秩序之可能性较一般公司为高。比如，利用公司的有限责任、独立法 人人格而为脱法行为、回避义务、诈害侵权等。所以说，如果在法律上承认一人 公司，势必会给少数不法分子破坏正常的社会经济秩序以可乘之机。 2 不承认一人公司的不利后果 受上述理由的影响，我国1 9 9 3 年公司法没有明确规定一人公司，但是仍有一 些其它规定涉及到一人公司，主要体现在关于国有独资公司的规定、关于外资企 业的规定和允许存续中的一人有限公司存在。这样的一种立法模式所造成的法律 后果是十分不利的。 ( 1 ) 国有投资者和外国投资者有权设立一人公司，其他投资者则被禁止设立 一人公司，这不符合商法的公平竞争原则。公司法仅允许设立外商独资公司和国 有独资公司两种形式意义上的一人公司，体现立法对外资与内资、国有资本与非 国有资本的区别对待，即国家重视外资和国有资本，歧视内资和非国有资本。由 于法律地位的不平等两种资本在市场竞争上很难展开公平的较量，这不仅违反了 公平竞争的商法原则，而且也违背了我国建立社会主义市场经济的目的，同样也 不利于市场经济的发展。 。j ( 2 ) 由于公司法没有明确承认一人公司的合法地位，在公司法中就找不到 一人公司应如何完善的规定。现代公司实行的是“所有与经营相分离 的原则， 而存续的一人公司在无相关法律法规予以规制的情况下，公司的唯一股东难免会 采取“自己所有、自己经营、自己收益”的个人企业经营方式，一旦经营不善以 至于破产时，公司的唯一股东就会搬出有限责任和公司人格独立来对抗债权人等 相关利益者，以规避个人风险，这会造成有限责任和公司法人格被大量滥用的情 赵德枢：一人公司详论，中国人民大学 j 版社2 0 0 4 年版，第2 1 9 页。 留土育红：试论一人公司法律制度，载中国民商法律i ) c ) 9 ，h p p t ：、 ，、w f c i v i l l a w c o m c n ，2 0 0 8 - _ 0 3 0 2 。 6 况。 ( 3 ) 徒增名义股东，极易滋生不必要的纠纷。因为公司以有限责任为基石， 一旦失去了有限责任的保护，投资者的经营风险将大大增加，因此为了避免造成 公司无谓之损失，降低自己的经营风险，一般投资者自有应变之道。其中之一即 系拉人头凑齐所需之“法律股东”( 日本称之为“槁形人 ；英、美称之为“稻草 人”) 方式规避之。在此种情景下的公司，形式上虽然已经符合法律的规定，但 是事实上真正的股东只有一人，其余只不过是挂名的“稻草人”股东而已。这样 以来不仅使得公司法保护诚实守法者权益的本来目的大打折扣，而且留下了许多 难以解决的后遗症。例如，人头股东股份归属问题、假资金( 日本成为“显露资 金) 问题、人头股东主张权利问题及股东大会决议瑕疵等问题。固 上述表明我国以前的法律框架对一人公司的规制是不成功的。不仅无法禁止 实质一人公司，而且不能有效地规制一人公司，甚至可能造成公司法理论与实践 的矛盾和混乱，加剧一人公司的滥用倾向。 ( 三) 一人公司在我国存在的合理性和必要性 一人公司的产生和存在绝非偶然，一方面，社会经济的发展为一人公司的合 理存在提供了客观基础。另一方面，一人公司可以使唯一投资者最大限度地利用 有限责任原则规避经营风险。 一人公司存在的合理性 ( 1 ) 股东承担有限责任是一人公司产生的内在驱动力。有限责任作为公司制 度的核心内容，从其产生之日起就得到了投资者的无限青睐。公司作为一个社团 性的实体，在形式上将投资者的自然人身份掩盖在公司面纱之后，但是只有在有 限责任产生之后才真正地实现了实质上的公司人格和投资者个人人格的彻底分 转引自赵德枢：一人公司详论，中国人民人学出版社2 0 0 4 年版，第1 1 页。 圆转引白赵德枢：一人公一j 详论，中国人民大学出版社2 0 0 4 年版，第1 1 页。 7 离，没有有限责任，公司与其他经营形式比如合伙，便没有法律地位上的根本区 别。一方面，有限责任通过对投资者所投资本和其个人其他财产的分离大大降低 了投资风险，激发了投资者的投资热情；另一方面，有限责任的贯彻促进了公司 中所有权和经营权的分离，推动了三权分离的公司治理结构的形成和完善，对公 司管理科学化起到了不可低估的作用。随着现代市场经济关系的日益复杂和多变， 从事经济活动的风险也日益加大，不仅团体或集合投资者希望受到有限责任的保 护，个人企业主也萌生了同样的要求。为了避免因一次经营失败而倾家荡产，使 营业外的个人财产遭连带责任的不利影响，个人投资者也需要法律为其披上公司 法人有限责任的外衣。 ( 2 ) 传统公司内部制衡机制在实际运行中的变异，为一人公司提供了适宜的 土壤。因为传统公司内部机构的设置是建立在公司复数股东基础上的，股东会、 董事会、监事会的构造意义就在于它是由独立于出资人( 股东) 的人( 董事) 构 成公司的经营机构( 所有与经营的分离) ，股东大会与监事会不过是因为独立于 股东的董事担任公司经营而派生出来的“监控”机构。然而，在公司的实际运作 中，股东会形式化几乎是常态。股东人数较少时，股东( 通常就是董事及经理) 直接运作企业，从而使法定的股东会并无实际意义；股东人数众多的大公司中， 绝大多数小股东对公司的经营状况漠不关心，股东大会流于形式，沦为大股东操 纵公司的合法工具。股东会本是将多数股东意愿提升为公司意愿，并能对公司的 经营者进行监督的机构，股东会的形式化不仅使“所有与经营分离”形式化，而 且也使公司的社团性趋于淡化。既然公司是否具有社团性在公司的实际运作中己 无关紧要，那么，一人公司不具备社团性的特征也就不足为奇了。 ( 3 ) 高科技发展的条件下，中、小规模企业更具适应性构筑了一人公司的经 济基础。当高科技、高风险的新兴行业如通讯、网络、电子计算机、生物工程等 不断兴起之时，进入这些领域的企业能否在竞争中取胜，主要依赖于高新技术的 先进程度和投资机会的准确把握，而非资本的多寡及规模的大小，或者进言之是 依赖于高素质的人。一人公司具有资合性弱化但人合性凸显的特点，正是中、小 规模投资可采取的最佳组织形式。 ( 4 ) 巨额资本的涌现为一人公司的发展奠定了物质基础。虽然公司制度产生 之初是为了满足资本聚集的需要，但随着公司制度的运用和现代市场经济的发展， 造就了许多资本实力雄厚的企业巨舰，它们具有投资举办任何事业的能力。为分 散投资风险，也为减少复数股东之间的摩擦，一人公司往往是它们实现多行业投 资组合、分散投资风险的最佳选择。 ( 5 ) 实质意义上的一人公司在现实生活中无法禁止。实质意义上的一人公司 无法禁止，一方面是由于股份的自由转让造成的，因为即使公司设立时股东符合 法定人数，但公司设立后股份的转让、继承和赠予等行为无法避免，这样就会造 成一股独大的现象，使得最大的股东在实际上操纵着公司，其余股东成为一种摆 设，公司的社团性有名无实。另一方面，如前所述，投资者也可以采用挂名股东 的方式来逃避法律。这些挂名股东往往是投资者的配偶、父母或子女，而且拥有 法律规定的最低股份数额，公司的财产与经营完全由一名股东控制，股东会的表 决程序以至所有公司机关徒有虚名。这种状况也使得公司的社团性之初衷大打折 扣。 一人公司存在的必要性 ( 1 ) 有利于确定经营风险，鼓励投资。一人公司最具有诱惑力之处在于其有 限责任原则。圆所谓有限责任是指公司首先应以其全部资产对外承担债务的责任， 债权人有权就公司的全部财产要求清偿债务，如果公司的所有资产不足以清偿全 部债务时，虽然会出现责任在范围上小于债务的情况，但是公司的债权人仍不可 以要求公司股东承担超出其出资义务的责任，公司也不得将其债务转移到股东身 上。这对于一人公司的投资者而言，风险已预先确定。另外，一人公司可实现公 司财产和股东个人财产的分离，可以避免投资者因为一次的投资失败而倾家荡产， 囝朱慈蕴：公司法人格否认法理学研究，法律出版社1 9 9 8 年版，第1 9 2 页。 王天鸿：一人公司制度比较研究，法律出版社2 0 0 3 年版，第1 9 页。 9 永无翻身之地。这优势刺激了广大投资者的投资积极性，扩大了社会的总投资。 ( 2 ) 有利于企业灵活经营，节约成本。这里所说的成本包括设立成本、运营 成本、监督成本。依照亚当斯密在国富论中的说法，个人永远比团体更关 注自己的利益。一人公司内部治理结构比较简单，一人股东与董事往往两位一体， 既省去了股东会、董事会的召集、执行等烦琐程序，又避免了股东之间的纷争所 带来的矛盾和相互之间的推诿扯皮，从而免除了不必要的时间和精力浪费，不仅 节约了成本，提高了公司的运营效率。而且在面对瞬息万变的市场行情时，可以 及时调整经营战略，灵活作出决策。 ( 3 ) 有利于维持企业存续，节约社会成本。任何一个公司成立后，从事经营 活动的结果自然会构建出一个或大或小的经济网络，以该公司为核心连接上下游 关系，直至其员工。如果公司股东降为一人时即要解散该公司，这对经济生活无 疑是一种损失，重新成立公司必然是一种社会资源的浪费。所以，从社会成本的 角度看，也不应轻易解散公司，而应当尽量维持其存在。再者公司一旦解散，公 司的经营业务和商业网络就会被迫瓦解，公司的职工也将面临失业。这对经济发 展和社会稳定都是不利的，也违背了我国公司法的原则。 ( 4 ) 有利于促进就业，维护社会的和谐与稳定。如果一人公司在法律上得到 认可，则体现了国家对于个人创业愿望的尊重。一方面，一人公司的大量出现需 要相当数量的大学毕业生为其工作；另一方面，也鼓励有条件的大学毕业生或下 岗职工自主从业，自己开公司当老板。特别是在当前国有企业职工下岗压力较大、 大学生就业形势严峻的情况下，为了保持社会稳定，切实解决企业下岗职工和大 学生办公司难、创业难的政策法律问题，承认一人公司对促进就业，维护社会的 和谐稳定具有积极的意义。 从上面的论述中，我们可以看到一人公司的产生与存在不仅有其必然性，而 且有其存在的客观价值，但这并不等于说一人公司不会带来风险。一人公司所具 有的特性决定了它不仅具有风险，而且相较其他的形式之公司具有更高的风险性。 。黄建水：中外一人公司立法的比较研究，载河南大学学报( 社会科学版) 2 0 0 6 年第6 期。 1 0 美国的联邦大法官道格拉斯曾慨叹日：“在法律之所有经验中，没有比一人公司之 累的欺诈案件更多者”。可见一人公司风险的危害性不可小觑，所以我们有必要 对一人公司的风险进行分析、解读。 一人公司的风险及成因 ( 一) 一人公司风险的表现 研究一人公司风险首先必须正确认识风险，纵观前人对风险的研究，主要有 两种视角：一是不确定性视角，二是损失性视角。在这里我们从损失性视角认为， 风险是指在某一特定环境下，在某一特定的时间段内，某种损失发生的可能性。 具体说来它是由风险因素、风险事故和风险损失组成的，也就是说在某一特定的 时间段内，人们期望达到的目标与实际出现的结果之间产生的距离被称为风险。 在市场经济条件下，任何商事活动都具有风险，一人公司也不例外。一人公司在 经营的过程中，要面临外界的各种风险，同时一人公司本身也会给其他市场主体 带来风险。本文所要讨论的是后者，也即一人公司给社会、债权人、及其它利益 相关者带来的风险。具体来说一人公司所带来的风险性主要表现在以下几个方面： 1 给债权人带来的风险 在一人公司里，股东滥用权利的最大受害者通常非债权人莫属。因为一人公 司中通常是一人股东自任董事、经理并实际控制公司，复数股东之间相互制约和 公司内部三大机构之间相互制衡都不复存在，管理层变成了“内部人控制”，因 此管理层与股东的利益往往相一致。当公司面临风险的时候，股东就会把风险转 嫁给外部人承担。信息不对称一方的债权人明显处于弱势地位，他们难以判断是 转引白赵德枢：一人公司详论，中国人民大学出版礼2 0 0 4 年版，第1 3 8 页。 冯必扬：社会风险：视角、内涵与成因，载中国社会科学网，h p p t ：w ww s o c i o l o g y c a s s c n ，2 0 0 8 0 3 2 0 。 l l 股东行为还是公司行为，对于一人公司的不法行为事前无法预防，只能请求事后 救济。这种维权上的滞后性不仅使得债权人在股东面前显得苍白无力，反过来又 会鼓励股东变本加厉地损害债权人的利益，使债权人处境更为糟糕。通常情况下， 一人公司的股东采用以下几种方式损害债权人的利益： ( 1 ) 自我交易。自我交易是指在公司任职的董事、公司高级职员或公司控股 股东与公司进行的交易。根据公司法的规定，公司的董事、高级管理人员不 得违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者 进行交易。在一人公司中，根据法律规定，公司章程是由唯一股东自己制定的， 而且单一股东又往往同时兼任公司的监事、经理。单一股东在制定公司章程时进 行授权，即使没有授权，像自我交易这种行为要想获得单一股东的同意也是非常 简单的。鉴于此，一人公司的董事、经理往往为了自身利益而自我交易犹入无人 之境。自我交易表现在两个方面：一是高价买入、低价卖出，另外也可以通过与 第三人交易的方式间接自我交易。自我交易的结果是将经营的风险转嫁给了公司 并最终转嫁给了公司的债权人。 ( 2 ) 领取超额报酬。如前所述，一人公司的机构设置非常简单，通常是单一 股东身兼数职，掌握着公司的人、财和经营大权，因此，它可以按照自己的意愿 制定公司的