文献综述【域名与商标的冲突】.doc

域名与商标权冲突问题研究一、 域名与商标权概述(1) 域名定义域名是互联网络上识别和定位计算机的层次结构式的字符标识，与该计算机的互联网协议(IP)地址相对应。实际上，域名是连接到国际互联网上的计算机地址，它们是为了便于人们发电子邮件或访问某个网站而设计的。域名本身并不等于计算机的IP地址，即使代表互联网计算机物理位置的IP地址发生了变化，域名仍可以保持不变，域名系统能够把域名翻译成新的IP地址，用户通过同一个域名仍然可以访问该联网计算机所在的系统。(2) 域名的结构域名可以分为顶级域名、二级域名和三级域名等，其中顶级域名和二级域名最为重要。顶级域名一般可以分为国家级顶级域名和通用顶级域名。目前国家级顶级域名有200多个，如中国国家顶级域名为.cn。位于顶级域名左边的文字或数字为二级域名，一般使用企业的商标、商号或其他标志也可以使用类似于通用顶级域名的表明注册人类别或功能的标志。这里也是容易与注册商标发生冲突的域名的特定部分。在中国国家顶级域名.cn下面，分为“类别域名”和“行政区域名”两种二级域名，其中类别域名有6个，分别为.ac(用于科研机构)、.com(用于工商金融企业)、.edu(用于教育机构)、.gov(用于政府部门)、.net(用于互联网络、接入网络信息中心和运行中心)、.org(用于各种非营利性组织)。完整的域名最左部分为最低一层的域名，一般为三级或三级以上的域名。(3) 域名的基本特征1、标识性。域名的最基本作用就是可以标识并区别互联网用户，因此标志性是名最主要的特征，每个域名都指示了一个用户地址，是一对一的映射。域名产生的初衷是为了用识别性的标记来区分网络上的计算机，以方便网络寻址和信息传输。随着电子商务的发展，域名的商业价值得到了充分的体现。 2、唯一性。这是由网络覆盖的全球性和网络IP地址分配的技术性特征所决定的。域名是唯一的，如同电话号码一样，每个IP地址对应了一个网络用户，相对的，每个域名也只对应了一个IP地址，以此来区别互联网上的每一个用户，正是这种唯一性导致了域名与商标的最大冲突。 3、使用时间无限性。只要域名的所有人按时交纳一定的费用给域名管理机构并且不主动放弃，就可以永远使用该域名。 (4) 域名的权利属性几种观点1、域名应属于商誉范围2、域名权应当是一种民事权利，即名称权3、域名权应当是知识产权的一种4、域名不属于知识产权。持第四种观点的主要依据是：国际权威知识产权组织发布的互联网域名和地址的管理：知识产权问题一文中如下规定：世界知识产权组织无意创立新的知识产权权利无意在网络环境下为知识产权提供更强的保护。域名并不符合知识产权的五个特征，即无形性、专有性、时间性、地域性和可复制性。域名是为了克服IP地址的缺点而产生的取代物，那么随着新一代“通用网址”或者“网络实名”等网络寻址技术，以及语音识别技术的发展，域名也可能被别的更加科学更加高级的技术手段取代，所以从法律的权利起源和稳定性观点出发，将域名权先创设然后随着域名的被取代又取消这种权利的可能性不大，目前将域名还是看作一种民事利益为好，而且有资料表明，大多数国家在现实中的做法也确实是把域名视作一种新的民事权益，而不是把其作为一种权利的载体。 (5) 域名与商标的区别1、两者适用的对象不同。商标是用来标识商品的，只能用在商品上；而域名是用来标识计算机用户的，计算机用户不是商品。2、两者具有标识性的基础不同。商标标识性源于其显著性，而域名的标识性则是由它的唯一性所保障的。3、两者具有的排他性的基础不同。已注册的商标在不同种类的商品（或服务）上，或在申请注册的地域范围之外，或是超出注册的有效期使用就不具有排他性，商品种类、地域性和时效性是商标排他性的依据，并且这种排他性是相对的。已注册的域名从理论上讲，只要按时缴纳少量维护费就可以在全球范围内无限期地与所有已注册或将注册的域名相排斥，既无地域性也无时效性。唯一性和先申请先注册原则是域名排他性的基础。4、两者取得的原则不同。域名采取注册在先原则，不先注册就不得在因特网上使用。商标取得的原则因国家而异，有的国家采取注册在先原则，有的国家采用使用在先原则，有的国家采取折衷方案。另外，两者构成要素不同。域名只可能侵犯文字、数字商标，不会侵犯图形、组合商标。且域名不要求显著性，且越是不显著、通用的域名，其市场价格就越高。二、域名与商标权冲突原因及表现形式1、域名与商标权的冲突原因(1)、域名的全球性与商标的地域性地域性是知识产权的特征之一，商标当然也不例外，它只能基于特定国或地区的法律在该特定区域内获得保护。然而，由于互联网的无国界性，域名具有了全球性的特征，在全球范围内注册的域名都有效。正是基于这两者的不在一个国家的合法使用，可能会为另一个国家的法律所禁止，从而导致侵权或纷的发生，引起冲突。(2)、域名的唯一性与商标的多重性虽然知识产权具有专有性，但相同的商标因种种原因却可以为不同的人在同的商品与服务上使用，并能够得到知识产权制度的保护，这一方面是由于产权的复杂性所导致的，例如，在先使用的商标可以在他人就相同商标申请前的使用范围和条件下继续使用，不构成侵权。另一方面，商标适用于特定类或行业性的商品与服务，目的仅在于区分不同的商品与服务来源或服务的提供，根据商标注册和服务国际分类尼斯协定的规定，商标的专有权只在被注册使用的商品或服务的类别之内，因此相同的商标很可能在不同的商品上注册。域名注册系统要求具有严格的唯一性，因此在互联网上完全相同的域名是可能存在的。虽然，在不同的顶级域名之下，同样网络的名称可以被不人用作二级或三级域名，但由于注册的顶级域名不同，这两个域名不完全相因此在网上注册是许可的。正是由于域名的唯一性，加上互联网的国际性，导了不同类别或国家的相同商标权利人就同一域名展开激烈的争夺。(3)、域名的分毫必记与商标的相似禁止商标的专有性不仅及于商标本身，而且及于与其商标相似的标记。根据商标法的规定，对商标注册来说，商标权人有权阻止他人在相同或相似的商品上注与其在先注册的商标相同或近似的标记。因此，不仅在与注册商标商品或服务使用与其注册商标相同的标记会构成侵权，就是使用与注册商标近似的标记，果足以能够导致消费者对产品或服务的来源产生混淆或误认，同样会导致侵权结果。但对域名注册来说相似性标准就完全不适用了。因为，计算机具有特殊能，能使分辨不同域名间哪怕极其细微的差别。电子技术手段和感觉感官在精性上的巨大差异是造成商标与域名两者不同的主要技术原因。（4）、域名和商标的注册和管理各行其是在制度上，域名和商标分别由不同的部门核准注册和管理，由不同的法律、法规或规范来调整。商标注册遵循商标法的规定，域名注册则遵循其相关规定。商标法并没有明确禁止将他人已注册的商标注册为域名的行为，大多数国家的域名管理规定也并不要求域名注册机构对域名的合法性进行审查。也就是说，这两套体系基本上是各自运行的，所以其冲突不可避免。 （5）、现行域名系统在技术上存在局限性域名注册申请人只能在二级域名或三级域名中选择字符作为域名的区别性部分，只有这个部分才能体现域名的个性，而二级域名和三级域名的长度是很有限的。在这个狭小的空间内，竞争就会比较激烈。虽然国际社会近来也在探讨解决域名分配紧张状况的方案，互联网协会、互联网机构等经过广泛协商，决定在原来三个国际顶级域名的基础上，增加了七个国际通用顶级域名，并由设在各地的几十家机构负责注册。这种做法会在一定程度上缓解矛盾，减少域名纠纷的发生，但由于互联网资源的有限性，这一举措并不能从根本上解决商标和域名的冲突。2、域名与商标权的冲突表现形式（1）域名抢注。域名注册人把他人己经注册的商标注册为自己的域名，分为善意与恶意。（2）域名囤积。抢注人在进行域名抢注后并不将域名用于电子商业用途，只是进行收藏，伺机高价出售。 （3）域名仿冒。用与注册商标相类似的并且容易引起他人误解的字母、拼音作为域名。 （4）同一域名的标识部分有数个商标权人。例：熊猫电子集团公司和北京日化二厂同时拥有“熊猫”牌（Panda）注册商标。 （5）反向域名侵夺。将他人已经注册的富有独特创造性和较高知名度的域名恶意抢注为自己的商标。三、国外相关立法1NSI规则美国网络解决方案公司（简称NS）I是最初域名制度的管理者。它制定了域名争端规则以解决域名注册者和商标持有人之间的域名争议。NSI规则为商标持有人寻求域名抢注争端的解决提供了一套简便易行的工具，但NSI规则只能在商标已注册，且该注册商标同域名完全相同的情况下才能适用，从而无法防止与注册商标混淆、相似的域名获取注册和使用。同时，NSI规定了冻结程序直至域名注册人和商标持有人的争端获得解决为止。这一规定使商标权人的权利的恢复变得极为漫长。2ICANN的统一域名争议解决规则（UDRP）及其实施细则x1998年11月，美国商务部成立互联网自治管理机构，即互联网络名称及编码公司（简称ICANN），经过多方咨询讨论最终制定了统一域名争端解决规则（简称UDRP），并以此取代了NSI规则。它弥补了NSI规则的不足，将域名争议分为非域名抢注争议和域名抢注争议两类。在域名抢注争议的解决中，任何人提出域名抢注争议都必须被呈送至争端解决者，通过强制性行政程序解决，从而最大限度地保护了商标权人的利益。3WIPO的报告世界知识产权组织（WIPO）于1999年4月30日通过了一份题为互联网名称及地址的管理：知识产权议题的报告，主要提出建议性的意见。在报告中向各成员国域名注册管理机构推荐了三大程序，其中特别是域名排他程序的设置，体现了对驰名商标的优先保护。它通过指定的专家组确定是否赋予驰名商标所有者在顶级域名下的排他权，而排他权的效力则是禁止除商标所有人外的任何第三者将该商标注册为域名。4美国的反抢注域名法美国是因特网的起源国及互联网发展最早和最快的国家。美国于1999年10月通过了反抢注域名法，是规范国际互联网域名与商标（尤其是驰名商标专用权）相互关系的一项立法。在这项立法生效之前，美国的商标所有人针对他人将自己的商标注册为域名的行为，只能以商标侵权或淡化商标等为理由，依据有限判例向法院提起诉讼。反抢注域名法颁布后，将他人的商标作为域名注册属于可由商标所有人提起民事诉讼的行为。如果是为了牟利而将他人的商标注册为域名的恶意行为，不管域名注册人是经营何种商品或服务，也不管相关的商标是否已经注册，域名注册人必须承担民事责任。四、国内现行解决机制（1）我国司法实践一般做法1、针对域名抢注采取保护驰名商标的原则我国的司法实践倾向于对驰名商标的特殊保护，驰名商标往往具有很高的知名度以及较大的市场占有份额，对驰名商标进行域名抢注往往具有更大的侵害性，虽然还没有确定的法律条文指出驰名商标权人的权利可以自动延伸到互联网领域，但是就判例来看，对驰名商标进行扩大化保护已是不争的事实。但审判中的难点就是判断被抢注的商标是否构成驰名商标，以及侵权者所为是否为恶意行为，这在审判中还没有一个具体的量化标准，需要进一步落实。 2、针对域名囤积采取诚实信用原则抢注商标作为域名，而后并不使用该域名，而是将其囤积，作为换取酬金的筹码，这是有悖于诚实信用原则的行为，在我国目前的司法实践中，法院一般将其认定为以合法形式掩盖非法目的的行为，并视为无效。不可否认的，这是一种有违诚实信用原则的行为，应当进行抵制。 3、针对同一商标持有人的冲突采取先申请原则两个以上的商标持有人的域名注册纠纷，我国目前采取的是先申请原则，由于商标与域名的区别性，导致了非驰名商标在不同区域内具有可重复性，而域名则具有绝对的唯一性，那么不同领域的商标合法持有人欲将商标注册为自己的域名，就必须遵循先申请先注册原则，这在一定程度上也督促商家尽早关注网络这个平台，以免错失商机。4、针对域名仿冒采取反淡化原则除了“抢注”的情形外，很多纠纷是在域名使用中产生的，这和“注”而不“用”的抢注类纠纷有所不同。注册并使用的域名与他人在先使用的商标、商号等商业标志相域名与商标法律制度的冲突及其解决同或近似的情况是经常出现的。这并不是说一旦某人注册使用的域名与他人在先的商业标志相同或近似，域名注册人的行为就构成了“盗用”。域名注册人的行为是否构成侵权需要在一定法律体系中依据法律规定来判断。如果某人注册使用的域名与他人在先的商业标志相同或近似，商业标志的权利人最担心出现两种情况:一是域名与商标、商号等商业标志相混淆，造成假冒二是域名“淡化”了商标、商号等商业标志的知名度，减弱了商业标志的标识作用和与权利人之间的联系，或贬损了商业标志及权利人的声誉，这也正是纠纷的实质原因。 5、针对不同字符混合使用的冲突采取公平原则 不同字符的混合使用是指将同一词汇的不同表达形式分别注册为域名，在这种冲突下，我国目前采取公平原则加以调节，只要所注册域名不是驰名商标，那么就没有引发在域名注册上的冲突，各个商家可以按照自己的意愿进行注册。（2）现行解决机制的主要欠缺1、域名注册机构仅采取程序上的审查域名注册机构仅仅采取程序上的审查，而不进行实体上的审查，促使了域名纠纷的大量繁衍，在进行域名注册过程中，注册机构只是审查所申请的域名形式是否符合域名注册管理机构的要求，而不进行深入的实体审查，对这个域名是否侵犯的驰名商标的在先权利在所不问，不可否认的，这种注册机制保全了法律制度中的效率尺度，但却大大损伤了法律原则中的安全因素。 2、域名注册的“终身制”目前，域名注册机构对域名注册采取的是“终身制”，即只要注册成功，没有出现法定终止的现象，包括申请人自动放弃和域名注册机构依法撤销，申请人所注册的域名就会一直有法律效力。这种做法是与现代时代发展不符的，即使类比于商号的注册，后者也会在一定时间内接受年检，如果不符合检查条件就会被采取相应的惩罚措施。同样的，域名这种“终身制”也不利于事先预防域名纠纷的发生，应该适当改革。 3、部分量化标准不明确在司法审判中，如何定义以及衡量驰名商标，如何区分善意或恶意，这些标准在目前的法律中还没有明确规定，导致了立法上的盲点，由于这些尺度没有明确，导致了法官审判时拥有过大的自由裁量权，不利于法律的公平与稳定。 4、未明确域名的权利属性，无相应立法目前应加快网络域名立法，以完善域名和商标冲突的解决可以适用的法律。国际互联网络是无国界的、全球的，有关互联网络的立法也应向全球化方向发展。如果我国不加快在这方面的专门立法，则不得不接受别国已制定好的规则，使我国在这一方面的立法、司法中又处于劣势地位，