经济法与合同管理.docx

经济法与合同管理教案 学 院: 建筑工程学院学 号: 2012228034 姓 名: 何 浩 任课老师: 成荣妹 合同法律制度教案尊敬的成老师，各位同学：非常高兴，这节课能够跟大家共同学习经济法中的合同法律制度。那么讲到合同，让我想起前阵子刚上映的一部电影河东狮吼2，电影中，痛恨男人不专情的王月英与足智多谋的东方明亮签订了一份约定，两个人同居，如果东方明亮一年内不变心，两个人就结婚。故事中，发生了好多事情，使两个人产生了情愫，同时履行约定中的相关承诺，最后约定顺利完成，两个人走到了一起。虽然是电影，但确实，在古代早已经有了签订合同这回事，下面是关于孔子大圣人的一则故事，不仅签订合同而且还撤销了合同：话说孔子曾在陈国居住了三年，正逢晋、楚争霸，轮番攻打陈国，而且吴国也不时攻打陈国，于是孔子便离开陈国去卫国。在经过一个叫“蒲地”的地方时被当地人扣留。孔子有个叫公良孺的弟子很威武能干，决心与蒲地人拼命。蒲地人也不想把事情搞大，就对孔子说，只要你不去卫国，我们就放你出去。孔子答应了，并与蒲地人订立了不去卫国的盟约。订约后蒲地人依约放孔子一行从东门出去。可是，孔子出了东门之后就背弃约定直奔卫国而去。子贡对此感到大惑不解，问：先生您是一个非常讲诚信的人，怎么可以违背盟约呢？孔子就说：这你就不懂了，盟约在被胁迫的情况下订立，神灵是不会认可的，我们当然也不必遵守。孔子就这样“单方撤销了盟约”，一行人心安理得地去了卫国。孔子当时与蒲地人订的盟约，就相当于我们今天的协议、合同。那么根据合同订立中的内容，订立合同的前提是以各方当事人平等自愿、协商一致为基础上，不能强迫。孔子他老先生虽然不是学法律专业的，但他懂得订合同就得意思自治，订约各方的意思表示应当真实，一方不能胁迫另一方订立，否则就可以撤销。可见，合同是从古至今一直存在的发展的。那么上节课，我们学习了前四节内容，本节课，我们重点学习后三节内容：合同的变更与转让、合同的权利义务终止、违约责任及其他规定。五、合同的变更与转让 （一）合同的变更 1、合同变更的概念是指在合同依法成立以后至未履行或未完全履行之前，当事人经过协议对合同的内容进行修改或补充。 合同法第七十七条规定：当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 2、当事人变更合同应具备的要件 （1）当事人之间本来存在着有效的合同关系。不存在合同关系就没有合同变更。 （2）合同的变更应根据法律的规定或者当事人的约定。 （3）必须有合同新内容的变化。 （4）合同的变更必须遵守法定的形式。双方当事人可以协商决定，一般与原合同的形式相一致，原合同是书面的，仍采用书面形式，原合同是口头的，可采用口头也可采用书面形式。 3、合同变更的内容：标的物的数量增减、品质的改变和规格的更改等；履行条件的变更，比如履行期限的变更、履行方式的变更、履行地的变更、结算方式的变更等；附条件及附期限合同中条件及期限的变更；合同担保的变更；其他内容的变更等。 4、合同变更的形式：法定变更、裁判变更、协议变更 （1）法定变更：一般指当发生不可抗力时，合同的内容经过当事人双方协商后可 以变更。根据合同法规定，凡属于不可预见、不可避免并不能克服的情况均属于不可抗力，主要包括：自然灾害、某些政府行为、社会异常事件。 （2）裁判变更：对可撤销的合同，人民法院和仲裁机构可裁判变更。根据法律规定，主要有以下四种情况：因重大误解订立的合同、在订立时显失公平的、因欺诈而订立的合同、因胁迫而订立的合同。 （3）协议变更：这是最常见的合同变更方式，是合同双方当事人达成协议变更。 综观合同变更的概念和特点、方式，我们可以总结出合同变更的原则是：主体不变，内容改变。 （二）合同的转让 1、合同转让的概念是合同主体的变化，是指合同的一方当事人将合同的全部或者部分权利义务转让给第三方的法律行为，而合同的内容将不发生变化。包括合同权利的转让、合同义务的转让、合同权利和义务的转让。 看其概念，我们可以知道，合同转让是：合同主体的变更，合同的内容不变。 2、合同的转让具有以下特点： （1）合同的转让导致合同主体发生变化。 （2）合同的转让并不改变原合同的权利和义务关系。就是说，转让后的合同内容与转让前完全相同。 （3）合同的转让必须是合法有效的合同权利或义务的转让。如果原合同因违反法律规定被确认无效或撤销则不能发生转让。 （4）合同的转让涉及原合同当事人双方及受让的第三人三方之间的法律关系。 3、合同转让的条件 （1）合同中必须存在合法有效的合同关系。 （2）合同的转让应当符合法律规定的程序。 （3）合同的转让必须合法，并且不违背社会公共利益。 4、合同债权的转让 （1）合同债权转让又称合同债权让与或者合同权利的转让，是指合同债权人通过协议将其债权全部或者部分转让给第三人的行为。原债权人称为让与人，新债权人称为受让人。 特征：合同债权转让的主体是债权人和第三人。合同债权转让的方式有权利全部转让和部分转让两种。合同债权转让的对象是合同中可以转让的债权。 （2）不能转让的债权：合同性质、当事人的约定、法律规定 （3）合同债权转让的效力 5、合同债务的转让 （1）合同债务转让又称合同义务转让或者合同债务承担，是债务人将合同的义务全部或者部分转让给第三人的行为。 特征：合同债务承担并不改变原债务的内容。在全部合同债务承担的情况下，原债务人脱离了原来的合同关系，新的债务人成为原全部债务的承担者；在部分合同债务承担的情况下，原债务人和新债务人成为共同债务人。 （2）合同债务转让的效力 6、合同权利义务的概括转让 （1）概念：又叫债权债务的概括转移或者债权债务的概括转让，是指由当事人一方将其债权债务一并转移给第三人，由第三人概括地接受这些债权债务。 （2）合同权利义务概括转让的方式：合同转让、因企业合并而发生的债权债务转让六、合同的权利义务终止 （一）合同的权利义务终止的概念和原因 1、合同的权利义务终止又称合同的终止或合同的消灭，是指因某种原因引起的债权债务客观上不复存在。 2、合同终止的原因包括： （1）债务已经按照约定履行；（2）合同解除；（3）债务相互抵消；（4）债务人依法将标的物提存；（5）债权人免除债务；（6）债权债务同归于一人；（7）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。 3、合同的权利义务终止的效力 （1）合同终止后，依附主债权债务关系的从权利、从义务一并消灭。 （2）合同终止后，当事人应返还所有负债字据。 （3）合同终止后，在合同当事人之间发生后义务。 （二）合同终止的原因 1、债务已经按照约定履行 2、合同解除 （1）含义：合同解除是指合同当事人一方行使基于合同或者法律规定的解除权，使合同效力终止的一种行为。 特征：适用于有效成立的合同；必须符合法定或约定的条件；必须有行使解除权的行为或者当事人双方的合意；合同解除的效力是使合同关系消灭。 （2）合同的约定解除：是当事人通过行使约定的解除权或者双方协商决定而进行的合同解除。包括约定解除和协商解除。 （3）合同的法定解除：合同成立后，在没有履行或者没有完全履行的情况下，当事人一方行使法定的解除权而使合同效力消灭的行为。 （4）合同解除的程序 3、债务相互抵消 抵消是指合同双方当事人互负债务时，各自用其债权来充当债务的清偿，从而使其债务与对方的债务在对等数额内相互抵消。包括法定抵消和合意抵消。 4、债务人提存标的物 （1）提存：指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物提交给提存机关而消灭债务，使债权债务关系终止的制度。 （2）提存的原因：债权人迟延受领；债权人下落不明；债权人死亡或者丧失行为能力而未确定继承人或者监护人。 （3）提存的其他法律规定 5、债权人免除债务 （1）债权人免除债务的概念和特征 债权人免除债务简称免除，是债权人以消灭债务人的债务为目的而抛弃债权的意思表示。 （2）免除的条件：只能向债务人作出；使用有关法律行为的规定；债权人有免除能力；不得损害第三人的合法利益。 （3）免除的效力：免除导致债权债务关系绝对消灭。 6、债权债务同归于一人 混同：合同关系需有债权人和债务人同时存在时方能成立，当债权人和债务人合为一人时，债权债务关系就当然消灭，合同随即终止。 原因：概括承受、特定承受 混同的效力：导致债权债务绝对消灭。 合同变更或解除案例 公民甲将两间房屋出租给乙居住，租期3 年。1 年以后，甲为取得更多的租金，便以自己家人要居住为由与乙达成了提前终止租房合同的协议。 后来乙发现甲并没有自己居住该房，而是以更高的租金将该房出租给了丙。 问：甲乙解除租房合同的协议是否有效？为什么？ 案例分析：在分析此类案例时，主要要明确当事人变更或解除合同的原因是什么、是否符合法律的有关规定、合同从何时变更或解除等，从而确定当事人的变更或解除合同的行为是否有效、是否应当承担法律责任等问题。 上述案例中由于当事人一方甲以欺诈手段解除原租房合同，该行为应属无效，甲对此行为后果应当承担违约责任。 合同争议案例 【背景一】某厂与某建筑公司签订了建造厂房的建设工程承包合同。开工后一个月，厂方因资金紧缺，口头要求建筑公司暂停施工，建筑公司亦口头答应停工一个月。工程按合同规定期限验收时，厂方发现工程质量存在问题，要求返工。两个月后，返工完毕。结算时，厂方认为建筑公司迟延交付工程，应偿付逾期违约金。建筑公司认为：厂方要求临时停工并不得顺延完工日期，建筑公司为抢工期才出现了质量问题，因此迟延交付的责任不在建筑公司。厂方则认为：临时停工和不顺延工期是当时建筑公司答应的，其应当履行承诺，承担违约责任。 【问题】此争议依据合同法律规范应如何处理？ 【参考答案】 1、根据合同法规定，原合同是书面签订的，那么变更合同也应当采取书面形式，本案中厂方要求临时停工并不得顺延工期，是厂方与建筑公司的口头协议；其变更协议的形式违法，是无效的变更，双方仍应按原合同规定执行。 2、施工期间，厂方未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿建筑公司停工一个月的实际损失。 3、工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在建筑公司，故建筑公司应当支付逾期违约金。 七、违约责任及其他规定 （一）违约责任 1、违约责任概述 （1）概念：指合同当事人因违反合同所应承担的法律责任。 （2）性质：补偿性 （3）构成要件：违约的合同必须是有效的合同；要有违反合同的行为事实存在；违约方要有过错。 （4）行为形态：不履行和不适当履行。 不履行就是不履行合同义务，是合同当事人不能履行或者拒绝履行合同义务。 不适当履行就是履行合同义务不符合合同约定，包括履行迟延、瑕疵履行和不完全履行等。 （5）责任方式：继续履行合同、采取补救措施、赔偿损失、支付违约金、强制实际履行。 （6）违约责任方式实施过程中的注意事项 赔偿损失和支付违约金这两种方式不能同时使用； 如果当事人发现约定的违约金高出损失很多或者低于损失 很多时，可以请求人民法院降低违约金或者提高违约金。 当事人既约定违约金又约定定金的，只能选择其中一种。 2、违约行为的具体体现 （1）先期拒绝履行 （2）履行拒绝 （3）履行迟延 （4）履行不能 （5）瑕疵履行 3、免除违约责任的事由 （1）不可抗力（2）受害人自己的故意或过失 （二）其他规定 1、涉外合同的法律适用是指涉外合同的当事人对合同有争议的，仲裁机构或者法律以哪个国家的法院作为处理合同争议的准据法。 2、合同的监督 （1）主体：县级以上各级人民政府工商行政部门和其他有关主管部门。 （2）依据：现有的法律、行政法规。 （3）监督的内容：工商行政管理部门和其他有关主管部门在有人利用合同实施对国家利益、社会公共利益造成危害的违法、犯罪行为时，依其职责进行监督以及责任的追究。 3、合同纠纷的解决方式：和解、调解、仲裁、诉讼。 当事人可以通过和解或者调解解决合同争议。当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的，可以根据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁。涉外合同的当事人可以根据仲裁协议向中国仲裁机构或者其他仲裁机构申请仲裁。当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的，可以向人民法院提起诉讼。当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、调解书；拒不履行的，对方可以请求人民法院执行。仲裁和诉讼只能选择其中一种。 案例 2000年3月1日，原告甲公司和被告乙县大剧院签订了房屋租赁合同。合同约定，被告将其主体娱乐区三层100平方米的房屋租赁给原告使用，租期3年，年租金2万元；同时约定，如一方违约，应向另一方赔偿经济损失，并按当年租金总额的10%承担违约金。 2001年3月22日，乙县人民政府县长办公会决定将文化馆搬入被告处集中办公。 被告认为原告所租赁的房屋适合文化馆使用，便于4月7日书面通知原告，限其4月9日上午搬出，原告不同意，被告便于当日将原告的办公设备强行搬至该院二层会议室。原告无奈只好搬出。 为此，原告损失加工费、广告费、搬迁费等共计3万多元。原告诉至法院，要求被告承担违约责任。被告辩称，解除合同系政府行为，属于不可抗力，因此其并未违约，不同意原告的诉讼要求。 问题：本案中，被告是否应承担违约责任？为什么？ 普遍适用的免责事由是不可抗力。依合同法第117条规定，因不可抗力不能履行合同的，