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简答1法理学的理论体系是如何构成的?法理学的理论体系至少包括两个方面,一,法理学作为法学的一个分支学科,应该研究那些理论问题,二,按照什么样的逻辑线索吧这些相对独立的理论问题组织起来,使他们成为一个结构严谨的逻辑整体。2 法理学的意义表现在那些方面?学习法理学是学习法学其他学科的需要学习法理学使培养法律思维方式的需要学习法理学使培养法律理论素质的需要学习法理学使培养实际工作能力的需要【法的价值】3 法的价值的含义?一般的说,是以法与人的关系作为基础的,法对于人所具有的意义,是法对于人的需要的满足,使人关于法德绝对超越指向。目的价值,是用法的价值来指称法律在发挥其社会作用的过程中能够保护和增加那些价值。评价价值,是用法的价值来指称法律所包含的价值评价标准形式价值,是用法的价值来指称法律自身所具有的价值因素4 法的价值判断与事实判断的区别?判断的取向不同,前者以主体为取向尺度,后者以客体为判断的取向。判断的维度不同,前者具有很强的主观性,后者的目的在于达到对现实法律的客观认识判断的方法不同,前者是一种规范性判断方法,后者是一种描述性判断方法判断真伪不同,前者取决于主客体之间价值关系的契合程度,后者主要取决于其与客体的真实情况是否符合5 平衡价值冲突的原则有哪些?价值位阶原则,在不同位阶的法的价值发生冲突时,在先得价值优于在后的价值个案平衡原则,指在处于同一位阶的法的价值之间发生冲突时必须综合考虑主体之间的特定情形,需要和利益,以使个案的解决能够适当兼顾双方利益。比例原则,指为保护某种较为优越的法的价值必须侵犯另一种价值时,不得逾越此目的的所必要的程度。【法与自由】6如何认识自由对人的价值?自由是人的潜在能力的外在化自由是人的自我意识的现实化自由是人类发展的助动力法对自由的保障(7、8、9、10) 自由在社会中的实现过程始终离不开规则,无规则则无自由。在法是社会主要规则的时代,无法律则无自由,法对自由的实现起着多方面、多环节的作用。 一、法律以自由为目的 马克思指出“法律不是压制自由的手段,正如重力不是阻止运动的手段一样” 从法律权利和法律义务来看,法律权利和法律义务都是为自由而设定的。从法律的授权,义务规定来看,法律的授权固然是对自由的确认,法律的义务性规定也是为确保自由而设定从法律的制定和实施来看,法律的制定要以自由为出发点和归宿,以自由为核心,法律的实施必须以自由为宗旨,法律的保护或打击,奖惩或惩罚都应以自由为依归。二、自由需要法律保障用法律保障自由是保证自由免受侵犯的需要用法律保障自由是保证子偶不被滥用的需要保障自由是宪法的使命,也是其他法律,法规的重要追求。三、法律确定自由范围 “自由就是从事一切对别人没有害处的活动的权利。每个人所能进行的对别人没有害处的活动的界限是由法律规定的,正像地界是由界标确定的一样” 法律确定自由的基本内容。 法律确定自由的限度 法律确定自由的边际法律确定自由的范围的意义 1、把法律所要保护的自由突现了出来,在权利的边界所指的范围之内,权利主体确实可以为所欲为,任何人不得非法干涉,否则要承担一定的不利后果 。 2、法律禁止任何人超过权利范围之外去行使“权利”,因为自由权范围之外乃是他人自由权区域,任何人如此行使“权利”都必然会给他人的合法权益造成伤害。而法律严禁“界外行权”,则保障了每个个人的平等的自由权利。也就是说,对自由权加以必要限制可以更好的保护自由。四、法律保证自由的实现未解决自由与其他价值的张力和冲突提供法律准则法律解决自由之间的冲突,确保自由的共同实现法律为自由的享有者提供实现自由的法律方式,方法。法律以防止子哟被滥用的方式来保障自由的存在和实现法律防止对于自由的破坏和妨碍7 如何认识法律以自由为目的?从法律权利和法律义务来看,法律权利和法律义务都是为自由而设定的。从法律的授权,义务规定来看,法律的授权固然是对自由的确认,法律的义务性规定也是为确保自由而设定从法律的制定和实施来看,法律的制定要以自由为出发点和归宿,以自由为核心,法律的实施必须以自由为宗旨,法律的保护或打击,奖惩或惩罚都应以自由为依归。8 为什么自由需要法律保障?用法律保障自由是保证自由免受侵犯的需要用法律保障自由是保证子偶不被滥用的需要保障自由是宪法的使命,也是其他法律,法规的重要追求。9法律确定自由范围的方式有哪些?法律确定自由的基本内容。 法律确定自由的限度法律确定自由的边际。10 法律如何保证自由的实现?未解决自由与其他价值的张力和冲突提供法律准则法律解决自由之间的冲突,确保自由的共同实现法律为自由的享有者提供实现自由的法律方式,方法。法律以防止子哟被滥用的方式来保障自由的存在和实现法律防止对于自由的破坏和妨碍【法与秩序】11 为什么说秩序是法的基础价值?是由法律对于社会的意义所决定的,法律对于社会的意义就是要建立起最必要的人际秩序,使人与人能够共存。是由法律对于统治阶级的意义所决定的,法律对于统治阶级的意义是保障阶级统治,建立统治秩序是由于秩序本身的性质所决定的,秩序在阶级社会中既是法律存在额依据,又是法律调整的结果是由法律的其他价值所要求的,法律的所有其他价值无不以秩序价值为基础12 法对秩序的维护一、建立和维持社会政治秩序二、维护权力运行秩序三、建立和维持社会经济秩序1法律保护财产所有权。 2对经济主体资格加以必要限制。3 调控经济活动。4 保障劳动者的生存条件。四、建立和维护社会生活秩序1 确定权利义务界限,避免纠纷。2 以和平、文明的手段解决纠纷。3 对社会基本安全加以特殊维护【法与正义】13 法对正义的实现一、正义在法律生活中的作用1、正义对法律有积极的评价和推动作用。正义可以填补法律空白,正义可以作为纠正法律失误的力量,正义可以作为法律解释的标准。2、正义对法律的进化有极大的推动作用 【(1)正义推动了法律精神的进化。(2)正义促进了法律地位的提高(3)正义推动了法律内部结构的完善。首先,正义观推动了宪法的产生。其次,正义推动了控权行政法的产生与完善。再次,正义推动了程序法量与质的提高。最后,正义催生了专门针对国家机关的诉讼形式。(4)正义提高了法律的实效。】二、法律对正义的实现作用 正义只有通过良好的法律才能实现,表明法与正义是不可分的:法是实现正义的手段,法的价值之一在于实现正义。 1、法对正义实现的一般作用 (1) 、分配权利以确立正义(2) 、惩罚罪恶以伸张正义(3 )、补偿损失以恢复正义。2、法对社会正义的实现作用 第一,促进和保障分配的正义。 第二,促进和保障诉讼的正义。【法与效率】14 法与效率效率(效益) :从一个给定的投入量中获得最大的产出,即以最少的资源消耗取得同样多的效果,或以同样的资源消耗取得最大的效果。 18 简述效率这一价值标准的适用范围?大致有三种情况,全部资源配置上的效率收入分配领域上的效率特定资源的配置和利用上的效率19 简述效率优先的法律精神的制度表现?法律体系这一总体制度框架须以效率为优先价值来决定权利,权力等法律资源的社会配置权力与义务的具体设定和落实,须以小路为优先价值来引导资源的个体配置权力,权利的初始界定和安排不是恒定的,法律允许权利,权力资源的合理让渡和流通效率和公平冲突时,为了效率之价值目标,公平可以退居第二位,暂时做出表的自我牺牲20 简述效率和公平可以兼顾的理由?从效率对公平的作用上看效率是推动公平发展的动力效率为公平童工物质基础,使一定的公平形式得以维持效率也是衡量公平的尺度从公平对效率的反作用上看,效率的高低在一定程度上取决于人的行为的积极性和创造性,人的积极性和创造性来自于社会的公平机制。所以没有公平的效只能是超经济强制下的效率,这种效率是不可能长久维持的,要获得效率唯一能达持久效果的途径是建立一个公平额社会制度,以最大限度的调动绝大多数人的劳动积极性。效率与公平的关系 1通常是对立的,他们往往作为一对矛盾而存在2辩证唯物主义和历史唯物主义原理告诉我们,体现公平与否的生产关系现状取决于体现效率的生产力发展水平,同时生产关系又在一定程度上反作用于生产力,两者相辅相成,辩证统一。(1)效率对公平的作用:其一,效率是推动公平发展的动力。其二,效率为公平提供物质基础,使一定的公平形式得以维持。其三,效率也是衡量公平的尺度(2)公平对效率的作用 效率的高低取决于人的行为的积极性和创造性,人的积极性来自于社会的公平机制法对效率的促进第一,通过确认和维护人权,调动生产者的积极性,促进生产力的进步。第二,承认并保障人们的物质利益,从而鼓励人们为着物质利益而奋斗。第三,确认和保护产权关系,鼓励人们为着效益的目的而占有、使用或转让财产。第四,确认、保护、创造最有效率的经济运行模式,使之容纳更多生产力。第五,承认和保护知识产权,解放和发展科学技术。第六,通过程序法实现法本身的效率最大化。【法与人权】15 法与人权 人权的普遍性与特殊性 一 人权的普遍性 人权的普遍性是指所有国家和人民都应当努力实现人权的共同标准。普遍性基于人类的共同属性,基于人类生存和发展的共同利益和需要。人权普遍性包括两层含义:一是人权主体的普遍性。二是人权原则和人权内容的普遍性。 人权普遍性反应了实现人权过程的一般原则,来源于人类大体相同的自然属性和社会属性。 二 人权的特殊性 人权的特殊性是人权的社会性和阶级性,人权价值排列的特殊性以及人权实现方式的特殊性。人权的特殊性包含两方面含义:一是人权的社会性和阶级性。二是人权价值排列的特殊性和人权实现方式的特殊性。 三 人权普遍性和特殊性的关系 人权普遍性和特殊性是相互区别,也是紧密联系的。1,人权普遍性是特殊性存在的基础。普遍性基于人类最基本的要求,体现了不分种族,性别,宗教等情况下的人类一致的理想和愿望,为各民族,国家,个人的发展提供了根基。2,人权特殊性寓于普遍性之中,体现、丰富和发展着普遍性。一方面,人权的普遍性不是抽象的,它要通过人权的特殊性表现出来。另一方面,特殊性建立在普遍性之上,为普遍性的充实扩展补充着新的养料。 四 人权与法律的一般关系(一)人权对法律的作用 首先,人权是法律的源泉。 其次,人权是判断法律善恶的标准。(二)法律对人权的作用 其一是对人权的国内法保护。 其二是对人权的国际法保护。16 法对人权的保障一、人权的国内法保护(一)国内法对人权的一般保障方式 首先,宣告人权的基本内容。 其次,规范和引导公共权力的运行。 再次,为人权的实现提供法律的救济机制。 最后,采行合理的人权限制原则和标准。(二)我国人权法律保护的特点首先,我国人权的法律保护主张与本国的具体国情相结合。 其次,我国宪法和法律对人权进行了全面的保障。 再次,生存权和发展权是全面实现其他人权的基础,是我国宪法和法律首要保障的人权。 最后,我国在人权的保障中强调权利与义务的统一。二、人权的国际法保护(一)人权的国际法保护的含义和方式 所谓人权的国际法保护,是指各国应当按照国际社会公认的国际法原则、国际人权宣言与公约,承担着普遍的或特定的国际义务,对基本人权的某些方面进行合作与保证,并对侵犯人权的行为加以防止与惩治。人权国际法保护有两种基本的方式: 一是强制性的监督和制裁方式。二是非强制性的指导和协助方式 (二)国际人权法的渊源 1国际人权公约 2国际习惯法规则(国际惯例)3辅助性国际人权法文献 世界人权宣言17 正义在法律生活中的作用?正义对法律有几集的评价和推动作用正义对法律的进化由极大的推动作用推动法律精神的进化促进了法律地位的提高推动了法律内部结构的完整,首先正义观推动宪法的产生,其次正义推动了控权行政法的产生于完善,再次,正义推动了程序法量与质的提高提高了法律的实效22 国内法对人权保护的一般方式有哪些?宣告人权的基本内容,规范和引导公共权力的运行为人权的实现提供法律的救济体制采行合理的人权限制原则和标准【法治】23简述法制的含义 法律之上 法律实体内容应当包含,体现,具备民主,自由与人权,公平与正义等要素,确保人的尊严 法律的形式必须具备明确的公开性,普遍性,确定性,可行性,不矛盾性,稳定性及法不朔及既往等 政府必须依法办事 24法治与法制辨析 法治: 法制:般认为,法制是法律制度”、“法律和制度”的简称。主要区别:1、法治主要是一个动态的概念,表达的是法律运行的状态、方式、程序和过程;而法制主要是一个静态的概念,是“法律制度”、“法律和制度”的简称。 2、法制注重法律的形式。强调秩序价值;而法治不仅注重法律的形式,更加强调法律的实质内容和价值取向。强调法律调整社会生活正当性和法律的至上性。 3、法制的产生和发展与国家相联系,在任何国家都存在法制;法治则与民主制国家相联系,只在民主制国家才存在法治. 4、法治与人治相对立,有人治无法治;而法制可以与人治共存,可以有“人治下的法制”。联系:一方面,法治是法制的前提,因为只有在以法治国的治国思想和主张指导下,才有可能和健全法制;另一方面,法制又是法治的保障,因为只有建立了完备的法制,才能做到有法可依,才能使以法治国的治国主张得以实现。25 法治与人治的辨析区别 :简而言之,人治所强调的是个人的作用;而法治所强调的则是法律的权威 26 法治的意义(一)法治是建设社会主义市场经济的需要(二)法治是实行社会主义民主的需要(三)法治是保障公民民主权利、自由并实现人的全面发展的需要 27法治的基本理念一、建立以权利制约权力的法律制度 1,公民直接享有和行使权利 2,不同国家机关之间通过权力制约权力以保障权力服务于权利 3,国家权力与国家责任相统一,使国家承担相应的法律责任。二、确立公民权利与义务相统一的法律制度。法治的精神是要求权利与义务的一致性。权利主体往往同时也是义务主体,没有无权利的义务,也没有无义务的权利。法律上的权利与义务的一致性决定了法的其他重要特征,如平等性、公平性、正义性、并把法与其他形式的社会规范区别了开来。三、法律的统一性、规范性、一般性法律的统一性首先要求一个国家法律制度,法律规范的统一其次,法律统一还意味着法律制度体系,规范体系与法律观念体系的统一,此外法律统一原则体现在法制方面,还包括司法统一和行政执法统一,规范性是指法律为人们的行为提供一个模式,标准和方向,从而为人们的行为规划出可以自由行动的基本界限发了的一般性包括三种含义,其一法律是一种抽象,概括的规定它适用的对象是一般的人或事而不是特定的,其二,它在生效期间是反复适用的,而不是仅适用一次,其三它以为同样情况同样适用,也就是法律面前人人平等的原则。四、司法的公正与效率 (司法公正包括实体公正和程序公正,审判独立是保证司法公正的前提)五、法律工作的职业性。28 简述法律的统一性,规范性,一般性?法律的统一性首先要求一个国家法律制度,法律规范的统一其次,法律统一还意味着法律制度体系,规范体系与法律观念体系的统一,此外法律统一原则体现在法制方面,还包括司法统一和行政执法统一,规范性是指法律为人们的行为提供一个模式,标准和方向,从而为人们的行为规划出可以自由行动的基本界限发了的一般性包括三种含义,其一法律是一种抽象,概括的规定它适用的对象是一般的人或事而不是特定的,其二,它在生效期间是反复适用的,而不是仅适用一次,其三它以为同样情况同样适用,也就是法律面前人人平等的原则。【法与政治】29 法与政治的关系 法与政治都是属于上层建筑,都受制于和反作用于一定的经济关系。但两者有不同之处:一是政治通过把利益关系集中、上升为政治关系来反映经济关系,而法以规则、程序和技术形式对经济关系作制度化表现;二是政治突出体现社会生活的组织性,而法突出体现社会生活的规则性和秩序性;三是政治的控制和调整功能通过政治行为和过程实现,而法通过对主体权利义务的确认和保障实现对社会的控制和调整。 一 、政治对法律的影响 1、政治对法的性质有重大影响 2、政治对法的发展进程有影响 3、政治对法的实现程度有影响 4、政治对法的内容也有影响 二、 法律对政治的作用 1、法律规范国家权力的运转 2、法律规范政治角色的行为 3、法律确认各项政治制度,推动政治体制改革 4、法律推动政治的运行和发展【法与国家】30 法与国家的关系 相同点:1、起源上看,都是在社会出现私有制和分裂为阶级的过程中,为了控制个人之间、阶级之间的利益冲突,维护社会的存在而产生的。2、从国家与法在社会结构中的地位和功能上看,他们都是上层建筑最重要的组成部分,都由社会的经济基础决定并对经济基础发生着最直接、最明显的反作用。3、从国家和法的阶级本质上看。他们都是统治阶级借以实现统治的工具。 作为社会上层建筑中的最重要的两种社会现象,法与国家的关系是非常密切的,他们互为条件、相互依存、相辅相成。 一、法依赖于国家,从属于国家 1、法是由国家制定或认可的,体现国家意志 2、国家的性质直接决定法的性质 3、国家的职能和任务决定法的作用和任务 4、国家的管理形式和结构形式对法的制定和实施有重大影响 二、国家不能无法而治 1、法为组织国家机构所必需 2、法是实现国家职能的重要手段 3、法能增进国家机关行使权力的权威性 4、要进一步完善国家制度必须依靠法律。【法与政策】31法与党的政策的一般关系相同点:法与政策都是由经济基础决定的社会上层建筑的重要组成部分;都是统治阶级意志的体现,都是维护统治阶级政治利益和经济利益的;都具有一定的约束力士约束人们行为的规范。区别: 意志性不同,法体现国家意志,具有普遍约束力,而且必须是公开的 面向社会公布的,党的政策体现全党的意志其强制实施范围仅限于党的组织和成员,允许有不对社会公开的内容 规范形式不同,法变现为以规则为主,具有严格的逻辑结构,权利义务的规定具体,明确,由宪法,法律,行政法规,地方性法规,部门规章和政府规章,单行条例和自治条例等形式来表现,党的政策主要或完全有原则性的规定组成,表现形式主要有纲领,决议,宣言,声明,报告,纪律。 实施方式不同,法的实施与国家强制力有关,是有组织,专门化和程序化的。党的政策主要靠宣传教育和党纪保证实施,党纪只适应于党内。 调整范围不同,法倾向于只调整且必须以法定权利义务来界定的,具有交涉性和可诉性的社会关系和行为领域。政策所调整的社会关系和领域比法更广泛和全面,对党的组织和党的成员的要求往往也比法的要求要高。 稳定性,程序化程度不同,法具有较高的稳定性,政策具有较大的灵活性联系:就一般意义上讲,法与政策市相互联系、相互作用、相互制约的。政策指导法律,它指导法律的制定和实施,执政党的政策是国家立法的直接依据,执政党常常将成熟了的政策制定成为法律,在这个意义上讲,法律是政策的条文化、规范化。执政党的政策也受到法律的制约,服从法律,特别是要使党的政策具有合宪性。【法与传统】32法律传统的特性 法律传统的民族性与地区性,任何一个民族都有其固定生活环境和区域,而法律传统恰恰是在这些中形成和发展起来的,法律传统是地域性的。 法律传统的延续性和发展性,法律传统生成于过去却存在于现在和未来,历史延续性是传统的本质属性之一,但并不是一原封不动,一成不变的方式延续,而是在动态发展,不断变迁的过程中延续, 法律传统的隐蔽性和改变的艰难性,法律传统改变的艰难性告诉我们依法治国的现实应当注重发掘我们法律传统中有用的东西【法与道德】 33 法与道德的关系区别 1、产生的社会条件不同 2、形成的方式不同 3、表现形式不同 4、调整的范围不同5、作用的侧重点不同 6、实施的方式不同 7、权利义务特点不同。 联系 法与道德都属于上层建筑,都是为一定的经济基础服务的。两者相辅相成、相互促进、相互推动 ,具体表现在 1、法律是传播道德的有效手段 2、道德是法律的评价标准好推动力量是法律的有益补充。 3、道德和法律在某些情况下会相互转化 总之,法律与道德是相互区别的,不能相互替代、混为一谈;同时,法律与道德又是相互联系的,在功能上是互补的,都是社会调控的重要手段,这就使得德法并治模式有了可能34法与道德出现冲突的原因 法律移植和改革 造成法与社会原来的道德发生冲突。 社会发展,道德发展,但法律滞后。这主要指立法和法律实践跟不上社会发展而产生的法与道德的冲突 道德价值和法的价值都是多远的两者不会一一对应 法律的形式要求,有时会偏离实质内容 法的评价方式与道德的及评价方式不同。 此外,法与道德的冲突还包括法与亚文化群的道德冲突,这种情况在多民族的社会中和区域发展不平衡的社会中常会出现。35解决法与道德冲突的基本措施 法制建设与道德建设同步进行 在法律移植中,尽可能注意与本民族道德的协调 宣传法律的评价方式,是民众理解,特别是法律工作者接受法律的思维和评价方式 学会接受法治的代价。【法与宗教】36法与宗教 宗教是人类社会发展到一定历史阶段的产物,是一种以神为核心的社会意识形态,是自然力量和社会力量在人们意识中的一种虚幻的、歪曲的反应。区别 1、产生的社会条件不同 2、创制的主体不同 3、调整的范围不同4、适用的对象不同 5、规范的内容不同 6、实施的方式不同法与宗教规范的相互作用 一、宗教规范对法的作用 1、宗教规范对立法的作用 2、对司法的作用 3、对守法的作用 二 法对宗教规范的作用 1、法律对宗教规范的保障作用 2、抑制作用 37义务本位法律文化的特点 义务本位法律文化史以个人义务的确定和强调履行为核心内容的法律文化形态。 身份等级关系是法律权利和义务关系的基础 法刑统一 主张法律伦理化或宗教化38权利本位法律文化的特点权利本位法律文化史以个人权利的取得、保障和普遍实现为内容的法律文化形态。 以平等特征的权利观念在法律文化中并通过法律文化在其客观化的法律制度总居于主导地位 尊重人权,保护人权成为普遍的观念模式和行为趋向 主张法律之上【法律意识】39法律意识的分类 根据法律意识在社会政治关系中的地位不同,可以划分为占主导地位的法律意识和不占主导地位的法律意识 根据法律意识层级的不同,法律意识可以划分为法律心理,法律观念和法律思想体系 根据法律意识主体的不同,法律意识可以划分为个人法律意识,群体法律意识和社会法律意识 根据法律意识的专业化,普及化程度的不同,可以划分为职业法律意识和大众法律意识40法律意识的作用 在法的演进过程中,法律意识骑着传承人们关于法的思想,观点和知识的作用 爱法的创造过程中,法律意识起着认识社会发展客观需要的作用 发的实践过程中,法律意识起到调整作用,是人们的行为与法律规范相协调41简述法律的方法及其特征法律方法:指的是法律人在法律适用过程中用以解决法律问题的,具有独特性的方法和技巧的总称特征:具有法律性的特点 带有程序性和规范性的特点具有鲜明的实践性的特点 具有共性与个性统一的特点42简述法律方法与法学方法的区别 适用领域不同, 研究对象不同 解决任务和实现的目的不同 包含的方法种类不同43简述法律方法的作用 是实现司法公正的重要手段 是保障法律自制的中重要手段 法律方法的完善对法律理论的发展,完善起着很大的推动作用 此外,法律方法还是实现法治的中重要保障,是传承法律文化的重要手段。 总之,法律方法的发展推动了法律理论的发展,法律方法的先进性程度是衡量一个社会法律文明发达程度的重要尺度【法律解释】44试述法律解释的概念和特征法律解释是指一定的人或组织对法律规定含义的说明特征法律解释的对象是法律规定和它的附随情况法律解释与具体案件密切相关法律解释具有一定的价值取向法律解释受解释学的循环的制约45试述法律解释的必要性 法是由语言和文字表达的,语言和文字的模糊性和歧义性使得法律解释不可或缺 法律解释是将抽象的法律规范适用于具体的法律事实的必要途径 法律解释是解决法律规范冲突和弥补法律漏洞的重要手段 法律解释是调节法律的稳定性与社会的发展变化关系的媒介46怎样理解当代中国的法律解释体制把法律解释单列为一种权力,并在不同的国家机关之间对这种权力进行分配,构成了当代中国的法律解释体系,中国初步形成了一种一元多级的法律解释体系 一元体现为法律解释权归于全国人民代表大会常务委员会 多级则表现为除全国人大常委会的法律解释外还存在着其他类型的法定法律解释47法律解释的方法有哪些?文义解释(字面解释,语法解释)和论理解释(体系解释,历史解释,目的解释,合宪性解释) 比较法解释 社会学解释 文义解释:一般又被称为语法解释、文理解释、文法解释等,它是指按照法律条文的字义和语法,并按照构成法律条文的词的通常用法来解释该法律条文的含义。48法律解释的方法(一)文义解释文义解释一般又被称为语法解释、文理解释、文法解释等,它是指按照法律条文的字义和语法,并按照构成法律条文的词的通常用法来解释该法律条文的含义。文义解释的特点是指在解释法律条文时,不考虑其他相关联的因素,将解释的焦点集中在语言上,而不顾及根据语言解释出的结果是否公正、合理。在对法律进行文义解释时,通常可以从字面和语法两个方面来进行。1字面解释:主要是从词义上对法律条文所使用的词汇予以注释,从而阐明法律条文的含义。2语法解释:主要是对法律条文的词组联系、句子结构、文字结构、文字排列及标点符号等进行语法结构的分析,从而阐明法律条文的含义和内容。(二)论理解释我们可以把根据一定的学理和逻辑从法律的精神出发对法律进行的解释称为论理解释。其特点是不拘泥于法律条文的字面含义,联系法律的整体结构、效力等级、历史渊源、法律的目的等因素作为法律解释的依据,不仅能够更深刻地解释立法者的原意,而且可以适应社会发展的需要甚至创制新的法律规范。论理解释按照解释的方法的不同,主要分为:1、体系解释。体系解释又称为逻辑解释、系统解释、语境解释等,这是指将被解释的法律条文放在整部法律中乃至整个法律体系中,联系此法条与其他法条的相互关系来解释法律。2、历史解释。历史解释又可以称为沿革解释、法意解释或立法原意解释。它是指在进行法律解释时,应当追寻、探求立法者的意图,将立法者的价值判断及其立法的目的和动机探求清楚,以立法者的意图作为理解法律文本含义的根本或最终标准。3、目的解释。目的解释就是按照制定某一法律的目的去解释法律的条文。4、合宪性解释。所谓合宪性解释,是指依宪法及位阶较高的法律规范,解释位阶较低的法律规范的一种法律解释方法。(三)比较法解释。所谓比较法解释,是指引用外国立法例及判例学说作为一项解释因素,用以阐释本国法律意义内容的一种法律解释方法。(四)社会学解释。所谓社会学解释,就是指将社会学方法运用于法律解释,着重于社会效果预测和目的衡量,在法律条文可能文义范围内阐释法律规范意义内容的一种法律解释方法。48 法律解释的种类法律解释可以根据不同的标准分为不同的种类。(一)正式解释与非正式解释法律解释由于解释主体和解释效力的不同可以分为正式解释与非正式解释两种。1正式解释,通常也叫法定解释,是指由特定的国家机关、官员或其他有解释权的人对法律作出的具有法律上约束力的解释。正式解释有时也称有权解释。根据解释的国家机关的不同,法定解释又可以分为立法、司法和行政三种解释。2非正式解释,通常也叫学理解释,一般是指由学者或其他个人及组织对法律规定所作的不具有法律约束力的解释。这种解释是学术性或常识性的,不被作为执行法律的依据。虽然如此,非正式解释在法律适用、法学研究、法学教育、法制宣传以及法律发展方面还是有着很重要的意义的。是否具有法律上的约束力是区别正式解释与非正式解释的关键。对于这里的“法律上的约束力”应当作狭义的理解,即特指一种具有普遍性意义的法律约束力。在中国,普通法官或其他司法、执法官员在日常司法、执法过程中所作的法律解释通常被认为是非正式解释。这是指他们的解释不具有只有正式解释才具有的普遍的法的效力。(二)字面解释、限制解释与扩充解释根据解释尺度的不同,法律解释可以分为:限制解释、扩充解释与字面解释三种。 1字面解释。这是指严格按照法律条文字面的通常含义解释法律,既不缩小,也不扩大。例如,民法通则第155条规定的民法所称的“以上”、“以下”、“以内”、“届满”,包括本数;所称的“不满”、“以外”,不包括本数。这些规定均属于字面解释。2限制解释。这是指在法律条文的字面含义显然比立法原意为广时,作出比字面含义为窄的解释。例如,婚姻法第21条规定:父母对子女有抚养教育的义务;子女对父母有赡养扶助的义务。这里的“父母”与“子女”都应作限制解释。前者应限制为未成年或丧失劳动能力的子女,后者应限制为成年和具有劳动能力的子女。3扩充解释。这是指法律条文的字面含义显然比立法原意为窄时,作出比字面含义为广的解释。例如,“中华人民共和国公民在法律面前一律平等”,这里的“法律”一词应作广义解释,宪法、法律、行政法规和地方性法规等都包括在内。【法律推理】48试述法律推理的概念和特点?法律推理就是在法律论辩中运用法律理由的过程特点:法律推理是一种论辩性推理法律推理是一种寻求正当性证明的推理法律推理是一种一种实践理性法律推理的

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