2013年 注会 CPA 经济法 强化班 复习资料 讲义 视频 课件.doc

第四章 合同法律制度更多2013年注册会计师课件、视频、音频讲义，联系球球：一一五四七九八一五四【概述】2013年教材将2012年教材的第9、10章合并，合同法总则、分则不再分家；合并后的“合同法律制度”有两处主要变化：（1）新增了买卖合同解释中的部分规定，主要体现在“合同的生效”、“违约责任”、“买卖合同”中；（2）删除了“运输合同”、“保管合同和仓储合同”、“旅游合同”、“行纪合同与居间合同”、“技术培训合同和技术中介合同”的全部内容。根据往年考试情况，本章题目一般以案例形式出现，几乎每年必考一道案例分析题，习惯与“物权法律制度”、“民事行为的效力”、“代理”、“票据法律制度”相结合。【考点1】要约与承诺1.要约的界定（1）要约应当“同时”符合下列规定：内容具体确定；表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。【解释】当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立，但法律另有规定或当事人另有约定除外。【例题单选题】甲向某出版社发送电子邮件，询问该出版社是否出版了某种图书，该出版社收到电子邮件后，马上向甲寄送了一本该种图书，并按照图书标价的6折要求甲支付购书款。甲则认为出版社强人所难，不愿意支付货款。根据规定，下列说法正确的是（ ）。A.甲的行为属于要约B.该出版社的行为属于要约C.该出版社的行为属于承诺D.甲应当向出版社支付货款【答案】B更多2013年注册会计师课件、视频、音频讲义，联系球球：一一五四七九八一五四【解析】构成要约应当同时具备两个条件：（1）内容具体确定；（2）表明一经接受即受约束的意思表示。在本题中，甲只是询问是否出版，并无“一经接受即受约束的意思表示”，其行为仅构成要约邀请，出版社的行为则构成要约。另外，此题通过分析选项逻辑关系也可以得出正确答案：（1）选项CD应当同时正确，即如果出版社的行为属于承诺，甲就应当付款，而这是一个单选题，这种情况不可能出现；（2）如果出版社的行为不属于承诺，多半就属于要约了，而题目中也的确没有出版社的行为属于要约邀请这个选项；因此，可以合理地确定选项B应该是正确的。（2）要约邀请寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等，性质为要约邀请；但商业广告的内容符合要约的规定，如悬赏广告，则视为要约。2.实质性变更（1）受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约；（2）受要约人对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。3.“到达生效”（1）“到达”的界定要约到达受要约人，并不是指要约一定实际到达受要约人（或者其代理人）手中，要约只要送达受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱）即为到达。（2）要约到达受要约人时生效；承诺自通知到达要约人时生效；承诺不需要通知的，自根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。（3）要约、承诺的撤回撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人；撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人，即在承诺生效之前到达要约人。（4）要约的撤销承诺生效，合同成立；因此，承诺不存在撤销的问题。撤销要约的通知应当在受要约人“发出”承诺通知之前到达受要约人，但下列情形下的要约不得撤销：要约人确定了承诺期限的；以其他形式明示要约不可撤销的；受要约人“有理由认为”要约是不可撤销的，并已经为履行合同“作了准备工作”。（5）承诺的迟延与迟到表4-1承诺的迟延承诺的迟到行为形态受要约人“超过承诺期限发出”承诺受要约人“在承诺期限内发出”承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限法律效果除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，迟延承诺应视为“新要约”除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，迟到承诺为“有效承诺”【例题多选题】甲公司向乙公司发出一项要约，要约明确指明乙公司如欲接受应在2012年8月1日前回复；乙公司于2012年7月20日通过丙快递公司发出承诺，但由于丙公司快递员投递失误，承诺于2012年8月10日方送达甲公司；此时，甲公司已将要约所述货物全部出售给丁公司，无货供给乙公司，但甲公司未采取任何措施；乙公司久等无货，于2012年9月15日派人催货，甲公司以乙公司的承诺迟到为由予以拒绝，乙公司不服。有关本案的下列说法中，不正确的有（ ）。A.合同已经生效，甲公司应向乙公司承担违约责任B.合同已经生效，但甲公司无须向乙公司承担违约责任C.合同尚未生效，甲公司不需向乙公司承担任何责任D.合同尚未生效，但甲公司应赔偿乙公司所受损失【答案】BCD更多2013年注册会计师课件、视频、音频讲义，联系球球：一一五四七九八一五四【解析】受要约人乙公司在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人甲公司，但因其他原因使承诺到达要约人时超过承诺期限的，为迟到承诺，除甲公司及时通知乙公司因承诺超过期限不接受该承诺的以外，迟到的承诺为有效承诺。4.要约的失效（1）拒绝要约的通知到达要约人；（2）要约人依法撤销要约；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。【解释】如果是压根儿未生效的要约（如要约人已经撤回的要约），就谈不上失效。【考点2】合同的成立（一）合同成立的时间1.一般情况下，承诺生效时合同成立。2.当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立；如双方当事人未同时在合同书上签字或盖章的，则以当事人中最后一方签字或盖章的时间为合同的成立时间。3.实际履行原则如果当事人未采用法律要求或者当事人约定的书面形式、合同书形式订立合同，或者当事人没有在合同书上签字盖章的，只要一方当事人履行了“主要”义务，对方“接受”的，合同仍然成立。【例题单选题】甲公司向乙银行借款100万元，双方协商一致以甲公司所有的小汽车设定质押，双方尚未签订书面质押合同时，甲公司即将小汽车送至乙银行指定车库，乙银行查验后入库保存；次日，甲公司在书面质押合同签字盖章后交给乙银行，乙银行依照内部程序进行审批，于1周后在书面质押合同上签字盖章。根据合同法律制度的规定，该质押合同成立的时间是（ ）。A.乙银行将该小汽车查验后入库时B.甲公司和乙银行达成质押合意时C.甲公司在书面质押合同上签字盖章时D.乙银行在书面质押合同上签字盖章时【答案】A【解析】当事人依法应采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立；在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。（二）合同成立的地点1.一般情况下，承诺生效的地点为合同成立的地点。2.采用数据电文形式订立合同的，“收件人”（要约人）的主营业地为合同成立的地点，没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。3.当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。4.采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定“约定的签订地”为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。【考点3】格式条款1.格式条款的解释（1）对格式条款的理解发生争议的，应当按照“通常理解”予以解释；对格式条款有两种以上解释的，应当作出“不利于提供格式条款一方”的解释。（2）格式条款与非格式条款不一致的，应当采用“非格式条款”。【例题单选题】在一份保险合同履行的过程中，当事人对合同所规定的“意外伤害”条款的含义产生了不同理解，投保人认为其所受伤害应属于赔付范围，保险公司则认为不属于赔付范围，双方争执不下，诉至法院，法院认为双方的观点都有合理性。根据合同法律制度的规定，下列说法正确的是（ ）。A.人民法院应当裁定由双方自行协商解决B.人民法院应当采用有利于投保人的解释C.人民法院应当采用有利于保险公司的解释D.人民法院应当采用语言学专家的解释【答案】B【解析】对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释；对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。【针对370445提问】更多2013年注册会计师课件、视频、音频讲义，联系球球：一一五四七九八一五四2.格式条款提供方的说明义务（1）提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。（2）提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。3.格式条款的无效（1）格式条款具有合同法规定的合同无效和免责条款无效的情形时无效；（2）提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该格式条款无效。【考点4】缔约过失责任1.缔约过失责任适用于合同未成立、合同未生效、合同无效等情况；违约责任适用于生效合同。2.当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（1）假借订立合同，恶意进行磋商；（2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（3）当事人泄露或者不正当地使用在订立合同过程中知悉的商业秘密。【例题单选题】甲、乙同为儿童玩具生产商。六一节前夕，丙与甲商谈进货事宜。乙知道后向丙提出更优惠条件，并指使丁假借订货与甲接洽，报价高于丙以阻止甲与丙签约。丙经比较与乙签约，丁随即终止与甲的谈判，甲因此遭受损失。对此，下列说法中，正确的是（ ）。A.乙应对甲承担缔约过失责任B.丙应对甲承担缔约过失责任C.丁应对甲承担缔约过失责任D.乙、丙、丁无须对甲承担缔约过失责任【答案】C【解析】（1）丁的行为属于假借订立合同，恶意进行磋商；（2）乙虽有指使丁的行为，但由于乙并未直接参与缔约，不承担缔约过失责任。【考点5】合同的生效1.依法成立的合同，原则上自成立时生效。2.法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，在依照其规定办理批准、登记等手续后生效。【解释1】在2013年教材中，将批准作为合同生效要件的主要有：（1）合营企业、合作企业投资合同和技术进出口合同；（2）出卖人未取得预售许可而与买受人订立预售合同的，合同无效，但是在起诉前取得预售许可的，合同有效。【解释2】依照法律、行政法规的规定，经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或申请登记等手续的一方当事人未按照规定或合同约定办理申请批准或未申请登记的，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续，对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。3.法律、法规规定应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，但合同标的物的所有权不能转移。【解释】在2013年教材中，没有将登记作为生效要件的合同。【案例1】中方甲和外方乙达成投资协议，拟在中国设立中外合资经营企业，双方于2月1日签订了书面投资协议，于8月1日取得了审批机关的批准。根据中外合资经营企业法实施条例第14条的规定，合营企业协议、合同和章程经审批机构批准后生效，其修改时同。在本案中，投资协议在2月1日仅成立，并不生效，8月1日取得审批机关批准时该协议方生效。【案例2】中外合资经营企业由中方甲和外方乙、丙共同投资设立，乙拟将其持有的股权转让给丁，双方2月1日签订了股权转让协议，4月1日取得审批机关批准。根据中外合资经营企业法实施条例第20条的规定，合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。在该规定中，“批准”、“登记”均未被明确指明为合同的生效要件，因此，该股权转让协议自2月1日起在乙、丁之间生效，是否批准只影响该协议能否履行，但不影响该协议的生效。4.“一物二卖”（1）在出卖人就同一标的物（特定物）订立多重买卖合同的情形，如果合同均不具有合同法规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，可以请求追究出卖人违约责任。更多2013年注册会计师课件、视频、音频讲义，联系球球：一一五四七九八一五四（2）普通动产多重买卖的履行顺序（2013年新增）出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：先行受领交付的买受人有权请求确认所有权已经转移；各买受人均未受领交付，先行支付价款的买受人有权请求出卖人履行交付标的物等合同义务；各买受人均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人有权请求出卖人履行交付标的物等合同义务。【解释】交付付款订合同。（3）特殊动产多重买卖的履行顺序（2013年新增）出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：先行受领交付的买受人有权请求出卖人履行办理所有权转移登记手续等合同义务；各买受人均未受领交付，先行办理所有权转移登记手续的买受人有权请求出卖人履行交付标的物等合同义务；各买受人均未受领交付，也未办理所有权转移登记手续，依法成立在先合同的买受人有权请求出卖人履行交付标的物和办理所有权转移登记手续等合同义务；更多2013年注册会计师课件、视频、音频讲义，联系球球：一一五四七九八一五四出卖人将标的物交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移登记，已受领交付的买受人有权请求将标的物所有权登记在自己名下。【解释】交付登记订合同。【案例1】甲与乙签订房屋买卖合同将自己所有的房屋出售给乙，该合同自依法成立时起生效，乙有权凭该合同要求甲履行合同义务（如配合办理产权变更登记）。如果在与乙办理变更登记之前，甲又将该房出售给不知情的丙（“一房二卖”），并与丙办理了产权变更登记手续：（1）甲乙之间、甲丙之间的合同均已成立并生效；（2）由于房屋产权已经变更登记在丙的名下，房屋所有权归丙；（3）甲无法履行其与乙之间的合同，构成违约，应当向乙承担相应的违约责任。【案例2】甲就同一个笔记本电脑，先后与乙、丙订立了买卖合同，事后乙、丙得知该事实：（1）甲乙、甲丙之间的合同均自签订之日起成立并生效；（2）如果电脑已交付给丙，电脑所有权已随交付转移给丙，乙只能追究甲的违约责任；（3）如果电脑未向乙或丙交付，但丙已经支付了购买价款，而乙尚未支付，由丙取得