经济法概论讲义.doc

经 济 法 概 论第一章 经济法基础理论第一节 经济法概述一、经济法的概念（一）经济法概念的提出（二）中国经济法的概念1经济法是经济法律规范的总称。法律规范是指由国家制定和认可，反映统治阶级意志，并由国家强制力保证实施的一种行为规范。2经济法是调整经济关系的法律规范的总称。3经济法调整的是一定范围的经济关系。 二、经济法的调整对象：（经济法调整的对象具体来讲，包括五类。）1）市场主体组织关系： 国家对市场主体宏观上的调控最主要体现在以下两个方面：其一是市场主体的准入资格。 其二是保护产权关系。2）市场运行规制关系： 市场经济要求统一、开放的市场体系，要求健康、持续运转的市场秩序，也就是要充分发挥市场竞争机制的作用。这些法律规定多以强制性规范为主。具体以反垄断法为龙头，还包含有反不正当竞争法、反倾销与反补贴法、消费者权益保护法、产品质量法、广告法等。其意义在于对市场障碍的排除，维护经济发展的微观秩序。3）宏观经济调控关系：国家对经济生活的介入经历了三个发展阶段，即：干预、参与和管理（可统称为调控）。4）市场监管关系：将市场监管关系单列是符合现实需要的。以金融市场监管为例，现代虚拟经济的发达导致了金融市场的高流动性、高泡沫性、高投机性和高风险性，在投机家的恶意炒作等内外部条件下，金融市场对经济的负面影响可能被极度放大。20世纪末亚洲金融危机的教训仍令人触目惊心。对金融市场实施有效监管在许多国家被当作首要经济研究课题。即使在市场经济高度发达又崇尚自由的美国，国家对市场的监管力度和广度也是有增无减，由美联储主席亲自监管的经济数据就高达14000多个。何况在我国这一极度缺乏市场意识的经济土壤上培育各类市场，自然更需要国家的理性监管。市场监管作为宏观与微观两领域的结合，无论把它单独归属于宏观调控领域，还是微观规制领域，都不足以很好地表彰其独有的内在特性与其对经济发展所具有的极端重要性。而把它予以单列，必将有助于促进我国经济管理的进一步发展与完善。5）社会保障关系：社会保障关系包容了国家意志，体现了社会整体利益，带有强制性、互补性和社会性，具有明显的经济法特征。市场自身无力建立一个庞大的支持自身持续发展的保障系统，而要通过国家的调控由国家与社会共同支持才能得以完成。国家也负有职责建立一个强制实施、互济互助、社会化管理的社会保障体系。由经济法调整社会保障关系，有助于充分开发、持续发展劳动力资源。保障社会成员的基本生活权利，维护社会稳定。 三、经济法的产生（一）经济法产生的客观条件:分为两个方面，即经济法产生的经济根源和法律根由。1）从经济视角来探寻经济法产生的根源。2）从法律根由视角分析：经济法的产生还有另一个重要的客观条件。法律是上层建筑的重要组成部分，其产生、发展、变迁都以社会经济基础为依托。在社会经济关系呈现新的特点时，如果现行法律规范未对其做出调整，或调整不能达到最优效果，即会产生对新的法律规制形式的内在渴求，这是法自身发展的必然逻辑。经济法的产生也同样因循了这一客观规律。3）再者，竞争是商品经济发展的重要推动力。市场竞争要求正当竞争、公平竞争、平等竞争、合法竞争。四、经济法的形式（渊源） （一）宪法 （二）法律 （三）行政法规 （四）地方性法规（五）部门规章 （六）地方规章 （七）司法解释 （八）国际条约或协定五、经济法的特征（1）综合性:首先，它是多种类的规范综合构成的。经济法律规范须由市场管理法律规范和宏观经济管理规范构成。而市场管理法律规范，又由反不正当竞争法律规范、禁止限制竞争规范、消费者保护法律规范等构成。宏观经济管理法律规范，由中央银行法律规范、预算法律规范、自然资源法律规范等构成。由此，经济法的规范表现为多层次的综合性。（2）经济政策性: 经济法只是表现那些稳定的定型的经济政策（3）社会整体调节性 经济法的调整着眼于社会经济整体，而不是着眼于社会经济个别领域 。社会整体调节的利益实现结构是将社会公共利益放在首位。 六、经济法的基本原则：1)国家干预适度原则 2)平衡协调原则 3)维护公平竞争原则 4)保护社会公平原则第二节 经济法律关系一、经济法律关系的概念:（一）法律关系 （二）经济法律关系二、经济法律关系的基本构成要素任何经济法律关系都具有三个基本构成要素，即主体、内容和客体。这三个要素缺一不可。（一）经济法律关系的主体1经济法律关系主体的概念2经济法律关系主体资格取得方式:（1）法定取得；是法律直接规定它的资格。（2）授权取得；是有关组织给它授权。3经济法律关系主体的资格要求 作为一个经济法主体来讲，它进行经济活动的时候，一定要具有权利能力和行为能力。权利能力实际上就是经济法主体享有经济权利、承担经济义务的资格或者能力。而行为能力是指经济法主体能够以自己的行为行使权利承担义务的能力。大家注意权利能力和行为能力这两个概念，一个是法律规定的资格；另外一个是通过自己的行为，实现权利承担义务的能力。 4经济法律关系主体范围（1）各级国家机关 （2）企业和其他社会组织 （3）企业内部组织和有关人员 （4）农村承包经营户、个体工商户及公民个人。 5法人:（1）法人的概念（2）法人的条件（3）法人的种类区别：理论基础不同；性质不同；调整对象不同；调整原则不同；调整手段和方法不同；参与主体不同。（二）经济法律关系的内容 1经济法律关系的内容的概念 2权利的概念和义务的概念（三）经济法律关系的客体 1. 经济法律关系客体的概念 2经济法律关系客体的类型 三、法律关系的发生、变更和消灭法律关系的发生、变更和消灭至少要有三个条件：（1）要有经济法律规范的存在。就是要有相应的法律存在。（2）要有经济法主体。一定要有买方、一定要有卖方。（3）要有经济法律事实。法律关系产生、变更、消灭，都是通过签订合同的行为，或者履行合同的行为造成的。四、法律行为与代理 (一)法律行为 1法律行为的概念和特征 2法律行为的分类3法律行为的有效要件:(1)法律行为的实质有效要件 (2)法律行为的形式有效要件4附条件和附期限的法律行为 5无效的民事行为： 无行为能力人实施的民事行为； 限制行为能力人依法不能独立实施的民事行为； 一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为； 恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的民事行为；违反法律或公共利益的民事行为；违反国家指令性计划的民事行为；以合法形式掩盖非法目的的民事行为。 6可撤销的民事行为：行为人对行为内容有重大误解的民事行为。显失公平的民事行为。 一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同的行为。如果上述行为违反了国家的利益，则该行为为无效行为。 (二) 代理 1代理的概念和特征 2代理的适用范围 3代理的种类 4代理权的行使 5无权代理五、诉讼时效1）诉讼时效的概念 2）诉讼时效期间：诉讼时效期间从当事人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算，但从权利被侵害之日起超过20年，人民法院不予保护。 3）诉讼时效种类： 诉讼时效有普通诉讼时效、特殊诉讼时效。 普通诉讼时效一般是2年，就是当你知道你的权利被侵害之日起，在2年内提起诉讼。 特别诉讼时效期间（必须掌握） 特别情况下诉讼时效是1年，适用于1年的特别诉讼时效期间的情形包括：（1）身体受到伤害要求赔偿的；（2）出售质量不合格产品未声明的；（3）延付或者拒付租金的；（4）寄存财物被丢失或者损毁的。【案例】：甲公司对乙公司的权利侵害发生在1981年1月1日，适用2年的普通诉讼期间： 1、如果乙公司于1991年1月1日知道权利受到侵害，应当在1991年1月1日1993年1月1日2年的期间内向人民法院提起诉讼，否则将丧失请求人民法院保护其权利的权利。 2、如果乙公司于2002年1月1日知道自己的权利受到侵害，当天要求甲公司赔偿损失，遭到拒绝，于是第2天向人民法院提起诉讼。由于超过了20年的保护时效（1981年1月1日2000年12月31日），人民法院不予保护。 3、如果乙公司于2000年12月1日知道自己的权利受到侵害，当天要求甲公司赔偿损失，遭到拒绝，于2001年4月1日向人民法院提起诉讼。由于超过了20年的保护时效（1981年1月1日2000年12月31日），人民法院不予保护。4）诉讼时效的中止、中断： 诉讼时效的中止是指诉讼时效进行中，因发生一定的法定事由而使权利人不能行使请求权，暂时停止计算诉讼时效期间，以前经过的时效期间仍然有效，待阻碍时效进行的事由消失后，时效继续进行。 阻碍诉讼时效进行的事由为不可抗力的情况和其他障碍。其他障碍是指除不可抗力（行为人不能预见、不能克服、不能避免的客观情形）外使权利人无法行使请求权的客观情况。 诉讼时效中止的计算方法： 只有在诉讼时效期间的最后六个月内发生前述法定事由，才能中止时效的进行。 如果在诉讼时效期间的最后六个月前发生上述法定事由，至最后六个月时法定事由已消失，则不能发生诉讼时效中止。 但若该法定事由至最后六个月时仍然继续存在，则应自最后六个月时中止时效的进行。（4）诉讼时效的中断: 诉讼时效的中断是指在诉讼时效进行中，因发生一定的法定事由，致使已经经过的时效期间统归无效，待时效中断的法定事由消除后，诉讼时效期间重新计算。 引起诉讼时效中断的事由有：权利人提起诉讼；当事人一方向义务人提出请求履行义务的要求；当事人一方同意履行义务。第三节 经济法律责任一、违反经济法法律责任的形式：违反经济法的法律责任分为民事责任、行政责任和刑事责任。二、经济纠纷的解决 处理争议的方式有：当事人互相协商、进行行政调解、提交仲裁机构裁决、提起诉讼。1. 仲 裁：平等主体的公民、法人和其他组织之间发生“合同纠纷”和其他“财产纠纷”，可以仲裁。但以下纠纷不属到仲裁法的调整范围： （1）与人身有关的婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷；（2）行政争议；（3）劳动争议；（4）农业承包合同纠纷。2. 诉讼 （1）概念（2）管辖 1）地域管辖 一般地域管辖：原告就被告原则。 2）特殊地域管辖 特殊地域管辖是以诉讼标的所在地，或引起经济法律关系发生、变更、消灭的法律事实所在地为依据确定管辖。 第一，因合同纠纷引起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地的人民法院管辖；特殊地域管辖： 第二，因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地的人民法院管辖； 第三，因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地的人民法院管辖； 第四，因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。3）级别管辖基层人民法院 : 一般民事案件都由基层法院管辖，或者说除了法律规定由中级法院、高级法院、最高法院管辖的第一审民事案件外，其余一切民事案件都由基层法院管辖。中级人民法院: 第一，重大涉外案件（包括涉港、澳、台地区的案件）。 第二，在本辖区有重大影响的案件。 第三，最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。目前这类案件主要有海事和海商案件、专利纠纷案件、商标侵权案件。海事、海商案件只能由海事法院管辖（海事法院与普通中级法院同级），其他法院不能管辖；专利纠纷案件只能由省级政府所在地的中级人民法院以及青岛、大连和各经济特区的中级人民法院管辖，其他法院没有管辖权。高级人民法院： 高级人民法院管辖的案件是在本辖区内有重大影响的第一审民事案件。最高人民法院： 最高人民法院管辖在全国范围内有重大影响的案件以及它认为应当由自己审理的案件。所谓在全国有重大影响的案件，是指在全国范围内案件性质比较严重、案情特别复杂、影响重大的案件，这类案件为数极少。 （3）诉讼参加人:诉讼参加人包括当事人，也包括诉讼代理人。1）当事人:包括原告、被告、共同诉讼人 2）诉讼代理人: 法定代理人、指定代理人、委托代理人第二章 企业法第一节 企业法概述 一、企业的概念与特征（一）企业的概念：企业是依法成立并具有一定的组织形式，以营利为目的独立从事商业生产经营活动和商业服务的经济组织。（二）企业的特征：1、以营利为目的进行商业活动。 2、企业的存在及其活动具有连续性与独立性。3、企业是独立核算的社会经济组织 4、依法设立并具有一定的法律形式。 二、企业的分类：1、依据企业内部结构形式：单一企业和联合企业2、依据企业经营的业务性质：农业企业、工业企业和金融企业3、以企业的生产经营规模：大型企业、中型企业和小型企业4、以企业的存在与社会公共利益关系亲疏：公用企业和非公用企业 5、依照企业投资资金来源：多元投资企业和单元投资企业6、依据企业资金是否有外国企业、经济组织和个人直接投资：外商投资企业和内资企业7、依据企业财产的归属关系:国有企业，集体所有制企业，混合所有制企业，私营企业8、依据企业的法律形式：独资企业、合伙企业和公司三、我国的企业立法：1988年全民所有制工业企业法1993.12.29通过，94.7.1实施中华人民共和国公司法，05.10.27修改，06.1.1实施1997.2.23通过，8月1日实施合伙企业法2006.8.27通过,07.6.1实施1999年8月29日通过，00.1.1实施个人独资企业法第二节 个人独资企业法律制度一、独资企业的概念及特征 独资企业：一个自然人单独投资并经营的企业。 我国于1999年颁布2000年元旦实施个人独资企业法。 依照本法在中华人民共和国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人所有的营利性经济组织。特 征：1、独资企业的投资者仅为一个自然人。 公司设立的分公司、子公司，由政府的国有资产监管部门或其授权投资的机构和部门单独投资设立的国有独资公司，全民所有制企业，外国一个自然人在我国设立的有限责任公司，均不是个人独资企业。2、投资者对企业事务有绝对的控制和支配权。3、企业的全部财产包括以企业名义获得的利润归投资者个人所有。4、企业不具有法人资格，只是个人进行商业活动的特殊形态5、投资者对企业债务承担无限责任6、独资企业只交纳个人所得税，税负较低，不存在双重征税7、企业的人格和业主的人格不可分二、个人独资企业设立的条件（一）设立条件1、投资人为一个自然人。 这个自然人只能是中国公民，且必须是一个自然人，国家、法人组织及其分支机构、境外的自然人均不是独资企业的投资主体。2、要有自己合法的名称。 不得出现“有限 ”、“有限责任”、 “公司”等字样，以体现名称与其责任形式的一致性。3、投资人要申报其必要的与其申办企业规模相当的经营资金，这不是注册资本，只是经营的条件，不具有对债权人担保的效力，法律上没最低数额。4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。5、有相对满足其经营业务开展需要的从业人员。（二）个人独资企业的设立登记：独资企业登记时提交的文件：1、由投资人签署的个人独资企业设立申请书2、业主的个人身份证明 3、生产经营场所使用证明 独资企业自登记核准并领取个人独资企业营业执照之日起成立三、个人独资企业的投资人及事务管理（一）个人独资企业的投资人：限制条件： （1）法律、行政法规禁止从事商业活动的人。在我国，除了国家机关公务员、国有企业和事业单位的在职人员以外，其余人员都可以申办个人独资企业。（国有、集体企业职工和事业单位的在职职工可以申办科技创业型个人独资企业）。 （2）对企业破产负有个人责任的法人代表或对因违法经营被吊销营业执照负有个人责任的法人代表、投资者及其他人员，自相关事实发生起未满3年者。 （3）无民事行为能力或限制民事行为能力的人。 （4）个人负债较多，到期未能偿还者。（二）权利（对企业财产的所有权和处分权） 个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，可以转让继承。 投资人可以将自己的相关权利进行部分或者全部转让，当投资人死亡或宣告死亡时其继承人可以依照继承法对企业进行继承。 权利：1、对企业资产及收益的完全所有权 2、对企业生产经营活动完全的决策权、指挥权和管理权3、对企业产品的销售权和服务的提供权 4、政府资助的申请权5、收购、并入其他企业和设置分支机构的权利 6、以企业名义取得土地使用权的权利7、以自己或企业名义获得司法救济的权利义务：1、依法开展经营活动的义务 2、建立财务制度，按期纳税的义务3、保护职工利益的义务 4、保护环境的义务（三）责任：投资人对企业债务承担无限责任（四）个人独资企业的事务管理（机构问题）1个人独资企业事务管理的方式 一种是自行管理，另外是委托别人去管或聘任管理。 对委托的人进行监督，被委托的人在授权范围内进行经营活动，独资企业的受托管理人及其从业人员正常行为收益归企业主，损失由企业主承担。因失职造成企业财产、名誉损失的，要接受企业主之处罚并承担损失赔偿责任特别注意：个人独资企业的投资人和受托人之间权利义务的限制，只对受托人、被聘用的人员本人有效，而对第三人是没有约束力，即不能对抗善意第三人。 但如果受托人、被聘用的人员超过投资人的限制与善意第三人有关业务往来，这个合同有效。 2.受托管理人依法不得实施的行为：A、利用职务便利、索取或接受贿赂 B、侵占企业财产C、挪用企业资金归个人使用或借贷给他人 D、擅自将企业资金以个人或他人名义开帐户存储E、擅自以企业名义或财产为他人债务担保 F、未经业主同意，经营与企业相竞争的业务G、未经业主同意与本企业进行交易 H、泄露企业商业秘密 I、其他四、独资企业的性质企业的法律形式、自然人的特殊类型。 原因在于：第一，独资企业投资者对企业有完全的财产权、决策权、指挥权和监督权，企业财产与个人财产无法分清，为保障债权人利益，企业主承担无限责任。第二，从法人团体的实质来看，它体现个人与团体在财产关系上的分离。投资者个人财产和企业财产无法分开，企业没有独立的财产且处于单一所有权支配下，无法独立承担责任。五、个人独资企业的解散和清算1、通知和公告债权人： 15日通知或公告，30天或60天申报债权2、财产清偿顺序：A、所欠职工工资和社会保险费用;B、所欠税款;C、其他债务;第三节 合伙企业法律制度一、合伙企业1、合伙企业的概念:1997年8月1日施行的合伙企业法，在2006年8月27日修改，2007年6月1日起施行。 2、特点：（1）自然人、法人和其他组织都可依法成立合伙企业。 （2）以合伙协议为基础 （3）合伙人共同经营，相互为代理关系 （4）合伙人对企业债务承担无限连带责任 （5）合伙是非法人营利性组织 （6）不适用破产方式解散并清算 （7）国家对其强制性规定较少二、分类1、普通合伙企业与有限合伙企业:特别注意有限合伙企业中各合伙人的责任承担问题。 特殊的普通合伙企业2、个人合伙企业与法人合伙企业三、合伙企业设立的条件(一)条 件:1、两个以上合伙人，并且都是依法承担无限责任者 2、有书面合伙协议3、由合伙人实际缴付的出资：（只有合伙企业中“劳务”才可以出资） 4、有合伙企业的名称5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件（二）合伙企业和个人独资企业的区别： 两个以上的自然人、法人或其他组织 1、投资主体 一个自然人 合伙协议2、成立的基础 无 无限连带责任3、责任形式 无限责任 实际交付约定的出资4、出资 没有要求 （三）合伙协议 概念：合伙协议，是合伙人为共同出资，共同经营和达到共同经济目的而达成的书面协议。 合伙协议应记载的事项。（四）注册登记:提交的文件包括设立登记申请书、合伙协议、合伙人身份证明、出资权属证明、经营场所使用证明。三、合伙企业的财产（一）构成1、从财产来源上说，合伙企业财产分为原始取得的财产和经营取得的财产。2、从财产形式上说，除有形财产外，还包括以合伙企业名义申请的专利、商标、合伙企业的非专利技术、服务标记、企业字号等无形财产。合伙人提供的劳务，不能直接计算成合伙企业的财产，但劳动成果可以计入。3、合伙企业财产包括合伙的出资和以合伙名义取得的收益。（二）合伙企业的财产权合伙企业的财产由全体合伙人依照合伙企业法共同管理和使用。合伙企业的财产权是一种共同共有财产权，每个人的权利均及于合伙财产全部，而不是及于自己的份额，不象按份共有人那样享有份额权，可以任意处分自己的份额。合伙清算前，合伙人不得请求分割企业财产，除非退伙。如果转让份额必须经全体合伙人同意。四、合伙人的权利1、在财产上的权利： 合伙人向合伙企业履行出资义务后，即与其他合伙人共同共有企业全部财产 合伙人是合伙企业存续期间以合伙企业名义取得财产的共有人 合伙人有权分配合伙企业每年度的经营收入 合伙企业经营效益好，需扩大投资规模时，合伙人有权优先投资 合伙人经全体合伙人同意可将其财产份额转让他人2、企业管理权利： 合伙人作为合伙企业财产的共有投资人对合伙企业有全面的管理权 合伙人有权了解合伙企业的经营状况和财务状况，重大事项的表决采取一人一票的方式 全体合伙人可委托一名或数名合伙人执行合伙事务，其他合伙人人有权监督、质询 合伙人可对执行合伙事务的合伙人采取的重大事项的决定行使单独否决权五、合伙事务的执行： 共同执行、委托执行、分别执行、授权执行 1、合伙企业事务可以由全体合伙人共同执行，也可以委托少数合伙人执行合伙事务。 2、执行合伙人的权力来源于两方面，一是他们本身是合伙人，有企业管理权；二是全体合伙人一致同意的授权。 3、合伙事务执行人有诚信、谨慎管理的义务，因不轨行为给企业造成损害要赔偿。 4、合伙企业内部对合伙执行人权力的限制不得对抗善意第三人。 5、执行合伙人是其它合伙人的代理人，也是合伙企业的法定代表人。六、合伙企业和合伙人的债务清偿 （一）合伙人的连带清偿责任 1、合伙企业对其债务，应先以其全部财产清偿。企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应当承担无限连带责任。各合伙人所有个人的财产，除去依法不可执行的财产，如合伙人及其家属的生活必需品、已设定抵押权的财产等，均可用于清偿。 2、对于合伙人不清偿债务，又不解散合伙企业，导致债权人无法追索合伙人的解决方案：一是赋予债权人直接起诉合伙人请求偿还的权利；二是由债权人直接申请由法院强制解散合伙企业拥有清偿债务。（二）合伙人之间的债务分担和追偿 有约定的，从约定；未约定或约定不明的，协商确定，协商不成的，由合伙人按实缴出资比例确定，无法确定出资比例的，由各合伙人平均分担。 合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或由部分合伙人承担全部亏损。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或由部分合伙人承担全部亏损。 合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力。 债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。 如果合伙人实际支付的清偿数额超过了其依照既定比例所应承担的数额，该合伙人有权就该超过部分，向其他未支付或者足额支付应承担数额的合伙人追偿。追偿的数额不得超过追偿人超额清偿的部分和被追偿人未足额清偿部分。（三）合伙人的债务清偿与合伙企业的关系1、合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。 2、合伙人个人负有债务，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。但可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。小结合伙人对企业债务的承担对外连带责任 合伙人不能用合伙之间按份性对抗其对外所承担的连带责任。对内按份责任 合伙人之间也不能用合伙人已承担了连带责任对抗内部的按份责任。【案例1】：企业债务承担纠纷案 2000年8月，张某、刘某和陈某三人协商一致，达成合伙协议。协议如下：三人共同出资10万元开设一家水果店，其中张某出资3万元，刘某出资2万元，陈某出资5万元。三人按照出资比例分享利润，分担债务。 合伙企业成立开始经营良好。2002年10月，刘某向其朋友周某借款买了一辆小货车，欠周期4万元。 此时，由于三人对水果店的经营管理发生意见分岐，且水果店缺乏流动资金，合伙企业经营出现困难，同年年终结算，该合伙商店共亏损2.5万元。见合伙难以继续维持，三人决定解散合伙企业，并对剩余财产进行了处理，张某、刘某、陈某分别分得3000元、1000元、5000元，但三人均未提及合伙债务处理。 不久，与该店有业务往来的债权人某水果批发公司得知水果店散伙的消息后，找到张某，要求其清偿合伙企业所欠的3.5万元货款。张某称，周某尚欠合伙企业2万元货款，水果公司应该找周某还钱。周某辩称，合伙人刘某欠自己的4万元借款尚未偿还，抵消自己欠水果店的2万元后，刘某还欠2万元，所以应该由刘某偿还。水果批发公司又找到刘某，刘某认为，按照协议应该由三人分担债务，自己只承担债务的20%，如果张某和陈某都不还钱，那么自己也不还。水果批发公司无奈，只得向法院起诉，要求三人共同偿还3.5元货款及利息。 本案所涉及的法律问题是：合伙企业债务与合伙人个人债务的认定；合伙企业债务与个人债务并存时如何清偿？合伙企业解散后的处理。七、向第三人转让份额 1、每一合伙人未经全体合伙人同意，不得将自己在合伙中的投资份额全部或部分转让给第三人。 合伙人个人对合伙人以外的第三人负有债务或向其举债的，未经全体合伙人同意不得将其在合伙企业财产中的份额向该第三人设定抵押或质押。如有违反，则无效或被除名，造成损失要赔偿。 2、合伙人之间转让份额的，应告知全体合伙人，相同条件下合伙人有优先购买权。其他合伙人不同意转让的应自行购买该份额。 3、转让份额产生入伙和退伙。 八、入伙1、概念2、新合伙人入伙，应当经全体合伙人同意，并依法订立书面入伙协议。 原合伙人的告知义务（告知企业的经营状况和财务状况） 除入伙协议另有约定之外，入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。 入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。理由：新合伙人入伙前必然要了解合伙负债状况，同意入伙就意味着承认、接受合伙债务。可以防止合伙人串通损害债权人利益。 九、退伙（一）概念 （二）退伙分类（三）退伙的法律效果 1、财产份额或合伙人资格的继承 合伙人死亡或被宣告死亡的，其合法继承人经全体合伙人同意可以继承其在合伙企业中的财产份额为合伙人。合伙人不同意或继承人不愿意为合伙人的，则可由合伙企业退还其应得之财产份额给继承人。继承人为未成年人的，经其他合伙人一致同意，由其监护人代行其权利。 2、合伙人非因死亡而退伙的法律后果 其他合伙人应与其就当时合伙企业之财产负债现状进行结算，退还退伙人应得之财产，此时如有未了结之业务，待了结后进行结算。 3、退伙人退伙后对退伙前债务的责任承担： 合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任。退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。【案例2】1997年10月，王某、胡某和周某签订了一份合伙协议，共同开办一定五金包装厂。王某以自己的两间房屋作为厂房，胡某出资5万元，周某出资5万元用做开办费，三人按照4：3：3的比例分配利润、承担债务。合伙企业由三人共同经营。五金包装厂经工商行政管理机关核准登记为合伙企业后，领取了营业执照。由于资金短缺，王某以合伙企业名义向信用社贷款20万元购买加工设备。五金包装厂开始投产运营后，效益不错，但是一直没有分红。 1998年8月，胡某到外地联系业务时遭遇车祸，经抢救无效死亡。胡某死后，其妻张某和其子胡甲（20周岁）继承了胡某的遗产。张某要求参与管理合伙企业的事务，周某表示没有意见，但王某坚决不同意。张某遂提出由胡甲参与合伙企业的经营管理，代替其父的位置，王某和周某都同意了。 1999年3月，周某因身体不适，欲退出合伙企业。在征得王某和胡甲的同意后，周期和谢某签订了一份转让协议：周某将自己在合伙企业的出资额以及其他权利义务以8万元的价格全部转让给谢某，谢某对其入伙前合伙企业的债务不承担责任。1999年5月，谢某向周某交付8万元后，正式加入合伙企业，并向登记机关办理了变更登记手续。 2000年9月，合伙企业一名职工在上班时不慎引发一场大火，合伙企业的财产被烧得精光。大火还殃及合伙企业隔壁的一定住户潘某，使潘某一家损失2万元。由于已无法继续经营，合伙企业宣布解散。 这时，信用社找上门来，要求合伙企业偿还贷款，潘某也要求合伙企业赔偿经济损失。但此时王某已不知去向，胡甲称自己无钱还款，谢某声称：根据转让协议，自己不承担20万元贷款的偿还责任。信用社经过调查，发现胡甲除必需的生活费用外没有存款或其他值钱的财产，而周某家境富裕，在银行有30万元存款。于是信用社找到周某，要求偿还20万元贷款及利息，被周某拒绝。潘某听说后，也找到周某，要求其赔偿2万元损失，同样被周某拒绝。于是，信用社和潘某向法院起诉，要求周某承担责任。 本案所涉及的法律问题：入伙与退伙；退伙后责任的承担。十、合伙企业的解散与清算1、合伙企业的解散原因2、合伙企业的清算： 1）清算人 2）清算人职责 3）清偿顺序 4）清算结束【案例3】：1998年8月，甲乙丙丁四方拟成立私营合伙企业。其中，甲乙丁系辞职职工，丙系一家有限责任公司。他们共同拟定的合伙协议约定：甲乙丁以劳务和实物出资，对企业债务以其出资额为限承担有限责任，但不参与企业的经营管理。经过修正合伙协议中有关不合法问题后，企业得以成立。开业不久，丁提出退伙。在该年10月下旬，定撤资退伙的同时，合伙企业有接纳戊入伙。该年10月底，合伙企业的债权人A就10月前发生的债务要求现在的合伙人及退伙人共同承担连带清偿责任。对此，丁认为其以退伙，对合伙企业的债务不再承担责任；新的入伙人戊则认为，自己对入伙前发生的债务也不应当承担任何责任。根据以上事实，回答以下问题：（1）在合伙企业的设立中，存在哪些不合法的地方？（2）对债权人A的要求，合伙人应当如何承担责任？（3）假设合伙协议约定只有甲和丁才有权执行合伙事务，乙无权执行合伙事务，而乙与B公司签订一份合同，甲与丁知悉后认为该合同不符合企业的利益，并明确的向B表示对该合同不予承认，那么，该合同的效力如何确认？案例分析：（1）根据合伙企业法的有关规定，是合伙人的责任约定有误，因为甲乙丁是普通合伙人，须对企业承担无限连带责任。 （2）根据法律规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业的债务，与其他合伙人以其承担连带责任，入伙人对其入伙前合伙企业的债务也应当承担连带责任，故债权人A有权向甲乙丁戊要求偿还其债务。 （3）根据法律规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。如B不知道乙是权利被限制的合伙人而与之签约，则该合同有效；反之，如果B明知乙的权利受到限制而与之签约，则该合同无效。【案例四】：李某退休后出资开办了一家饭馆，生意兴隆。另有某渔场由甲、乙、丙三人合伙建立。因为李某的饭馆经常从某渔场进货，于是李某与某渔场协商入伙，某渔场告之李某渔场尚有未到期的银行贷款5万元没有清偿；但李某认为该渔场有发展前景，还是决定入伙。李某与渔场的合伙人甲、乙、丙订立了书面入伙协议，决定以现金出资l万元，并且某渔场同意按批发价的8折向李某的饭馆供应各类活鱼。李某人伙后三个月，某渔场的银行贷款到期，由于某渔场无力偿还全部贷款，于是李某与某渔场的其他合伙人甲、乙、丙一同按照合伙协议的约定向银行承担了清偿责任，其中李某按照约定承担了l万元的份额。但是由于李某一直未向某渔场履行出资义务，某渔场的另外三个合伙甲、乙、丙决定将李某除名，三人商议后，即派甲到李某的饭馆告之该决定。李某对此决定不同意；认为自己已经替合伙企业承担了1万元的责任，正好与出资相抵。但是甲、乙、丙三人认为李某想赖账，没有商量的余地，并且向李某供应的活鱼的价格也只按批发价，不能再给折扣优惠。李某感到十份气愤；后因心脏病发作导致死亡。李某死后，李某的儿子继承了某饭馆继续经营，但对某渔场甲、乙、丙三人气死其父怀恨在心，决定找三人讨个说法。甲、乙、丙三人却认为此事与李某的儿子无关，拒绝同李某的儿子商议，李某的儿子无奈之下，将甲、乙、丙三人起诉到法院，请求按照合伙协议的约定向其父李某分配合伙的收益，退还已为某渔场承担的1万元的贷款等。问：（1）李某的入伙是否符合入伙条件？请具体说明。李某提出用偿债的l万元与其出资相抵是否合法？为什么？ （2）甲、乙、丙对李某的除名决定是否有合法根据？李某的退伙是否已经发生？为什么？如果李某对退伙的决议有异议应该怎么办？（3）李某的儿子是否有权继承某饭馆？为什么？（4）李某的儿子对甲、乙、丙的起诉是否有合法根据?李某的儿子能否继承其父在某渔场合伙人的身份？请说明理由。【案例解析】：（1）李某的入伙符合入伙的条件。因为李某的入伙经某渔场全体合伙人甲、乙、丙的同意，订立了入伙协议，并且甲、乙、丙也向李某告之了合伙企业的经营状况和财务状况。这些都符合入伙的条件。但是李某提出偿债的1万元与其出资相抵是错误的，因为新入伙的合伙人对入伙前合伙企业已经发生的债务承担连带清偿责任，所以李某按照合伙协议的约定，承担的1万元债务是其应当承担的合伙人的责任，而出资义务也是合伙人应当承担的义务，所以不存在相抵的问题。（2）甲、乙、丙对李某的除名决定有合法的根据。根据合伙企业法的规定，合伙人未履行出资义务是其他合伙人决定将其除名的情形之一，并且甲、乙、丙三个合伙人一致同意。但是李某的退伙并未发生，因为对合伙人除名决议应当书面通知被除名人。本案中甲、乙、丙并未书面通知李某，而只是由甲某告老李某，因形式不合法，所以不发生李某退伙的法律后果。如果退伙决议成立，李某对退伙决议有异议，按照合伙企业法规定，被除名人对除名决议有异议的，可以在接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉，李某根据书面的退伙通知依法向法院起诉。（3）李某的儿子有权继承某饭馆。因为个人独资企业的投资人对企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或者继承、李某的儿子为李某的合法继承人有权继承李某的饭馆。（4）李某儿子对甲、乙、丙的起诉不完全正确，因为如前所述，李某是合伙企业的合伙人，合伙人除了享有合伙企业收益的权利，也应承担相应的义务，出资义务及对合伙企业债务承担无限连带的义务。所以李某的儿子既然要求分享合伙企业的收益，就无权要求退还李某已按照合伙协议为合伙企业承担债务的1万元。 根据合伙企业法的规定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人的同意，从继承之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格。所以，李某的儿子虽然是李某的合法继承人，但其能否成为某渔场的合伙人，即使李某的儿子愿意外，还应当有合伙协议的约定或者经甲、乙、丙三个合伙人同意，才能成为某渔场的合伙人。【案例五】：王某决定出资办一小型食品加工厂，于是说服全家人，用其家庭资产8万元出资，向工商行政管理部门申请设立登记。在投资人栏目中王某注明为个人财产；企业名称为好味食品公司。工商部门指出其中的错误。王某更正后，于2000年2月16日予以注册登记。 企业成立后，王某聘请吴某管理企业事务，同时规定；凡吴某对外签订标的额超过2万元以上的合同，须经王某同意。2000年8月2日，吴某未经王某同意，以好味企业的名义向甲企业购买了一批价值2.5万元的劣质货物。2000年12月，吴某从银行贷款10万元购买住房，在与银行签订借款合同时，吴某以好味企业的财产进行了抵押，贷款到期后，吴某没有还清全部贷款，银行要求法院处分抵押权时，遭到王某的拒绝，于是银行以吴某为被告起诉至法院。此外，吴某受聘好味企业后，一直背着王某从其与他人合伙开办的一家糖厂进货，从中得利，直至企业解散时才被发现。2001年9月，好味企业发生亏损，欠乙公司的到期债务无力偿还，王某决定解散企业。问： (1)好味企业为何种法律形态的企业？其设立过程中的错误之处有哪些？请予改正。(2)吴某以好味企业的名义从甲企业购物的行为是否有效？为什么？(3)吴某将好味企业的财产抵押给银行的行为是否合法？请说明理由。(4)吴某从其合伙开办的糖厂进货的行为是否法？为什么？(5)好味企业应如何偿还乙公司的债务？好味企业解散后，债权人乙公司尚未得到清偿的债务怎么办?【案例解析】：（1）好味企业属于一个自然人出资设立的企业，应为个人独资企业。其设立过程中的错误有两处。一为个人独资企业法规定，投资人可以个人财产出资，也可以以家庭共有财产作为个人出资。以家庭共有财产作为个人出资的，投资人应当在设立申请书上予以注明。二为个人独资企业的名称不合法，个人独资企业的名称中不得使用“有限责任公司”字样，好味企业的名叫好味食品加工厂或好味食品加工部等。（2）吴某以好味企业的名义从甲企业购物的行为无效。个人独资企业法规定，受托人或者被聘用的人员超出投资人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效。所谓善意第三人是指第三人在就有关经济业务事项交往中，没有从事与受托人或者被聘用的人员串通，故意损害投资人的利益的人。但是，本案中的第三人甲企业与吴某串通，提供劣质物品，损害投资人王某的利益，不属善意第三人，故此不适用该法律规定，应为无效。（3）吴某以好味企业的财产抵押贷款的行为无效。根据个人独资企业法的规定，投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得擅自以企业财产提供担保。本案中吴某用该企业财产提供担保，为自己购买住房的贷款行为进行抵押，没有经过投资人王某的同意，侵犯了独资企业的财产权益，吴某应当自己向银行承担责任，并应当承担此行为给该独资企业造成的损失。（4）吴某从其合伙开办的糖厂进货的行为不合法。该行为属于关联交易行为。根据法律规定；吴某的关联交易行为，即同受聘企业订立合同或者进行交易，需经投资人王某的同意。因吴某未经王某同意进行交易，故其关联交易行为不合法。（5）好味企业首先应对其财产进行清算，有权要求甲企业和吴某，就他们所从事的无效行为，给本企业造成的损失予以赔偿，还有权要求吴某因擅自用独资企业财产抵押和违法的关联交易行为给企业造成的损失进行赔偿。并将上述几项赔偿并入好味企业。如果好味企业的财产不足以清偿到期债务时，应当依法以王某的家庭共有财产对企业债务承担无限责任，因为其在设立登记时，明确以其家庭共有财产作为个人出资。个人独资企业解散后，王某对债权人乙公司的债务仍应承担偿还责任，但乙公司在五年内未向王某提出偿债请求的，该责任消灭。【案例六】：A、B、C合伙经营一水果后，取名为“放心水果店”共同推举A为该店负责人。A、B、C三人约定的出资比例和分成比例为4：3：3。2000年5月的某一天，因C外出，A与B商议后与某果农甲签订了一份水果购买合同。后因水果店流动资金不够，A定向银行贷款10万元，银行要求提供抵押担保，A以水果店所有的一辆货车作抵押，但未办理抵押物登记。贷款到期后，因水果店无力偿还银行贷款，银行欲行使抵押权。为此发生纠纷。法院审理中查明：(1)合伙协议约定，凡5万元以上的业务须经A、B、C三人一致同意；(2)水果店除欠银行10万元债务外，尚欠乙、丙各2万元债务；(3)水果店的财产价值仅值10万元。请根据上述事实，回答下列问题：(1)该合伙企业与某果农甲所签订的合同是否有效？为什么？(2)该合伙企业与某银行签订的贷款合同是否有效？为什么?(3)该合伙企业与某银行所签抵押合同的效力如何？为什么?(4)如果银行、乙、丙同时向水果店行使债权，水果店的财产应当如何清偿？为什么?(5)如果水果店的债权人银行、乙、丙和合伙人B的债权人丁同时向法院起诉，银行、乙、主张用合伙财产清偿债权，丁主张用B在合伙财产中的份额清偿其债权，法院应优先支持谁的诉讼请求？为什么?(6)如果合伙人决定解散合伙企业，银行、乙、丙债权人的债权在清算过程中尚未得到足额清偿，应该怎么办？【案例解析】：(1)该合伙企业与果农甲订立的合同有效。因为合伙企业法规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。(2)该合伙企业与银行订立的贷款合同也有效，理由如上。(3)该合伙企业与银行订立的抵押合同无效。因为作为抵押物的汽车，依照担保法的规定应当办理抵押物登记；抵押合同自登记之日起生效。本案中，由