行政与行政诉讼(1).doc

行政与行政诉讼法第一章1、 我国行政法基本原则：（一） 行政合法性原则 在我国，行政合法性原则是指行政主体的设立，拥有行政职权和行使行政职权都必须依据法律，符合法律，不得与法律相抵触，任何违法行政行为都应当承担相应的法律责任。其主要内容有：（1）行政主体的设立必须合法。行政主体是能以自己的名义拥有和行使行政职权，并能以自己的名义为行使行政职权的行为产生的后果承担法律责任的机关或组织。行政合法性原则要贯彻实施，首先就必须保证行政主体的合法性。行政主体不合法，其任何“行政行为”都不会具有法律效力。（2）行政职权的拥有应当合法。一切行政行为都以行政职权为基础，无职权便无行政。行政主体拥有行政职权，是它进行行政管理的先决条件。在我国，行政主体合法拥有行政职权通常有两条途径：一是宪法、法律和法规设定；二是由有权机关依宪法、法律和法规的规定授予。（3）行政职权的行使应该合法。行政主体行使行政职权作出行政行为，是实现国家行政职能，实现对社会的管理的途径和手段。（4）违法行为行政职权应当承担法律责任。行政主体必须合法行使职权，作出行政行为，这是行政合法性原则的最基本内涵。行政合法性原则是贯穿于整个行政过程，对具体行政行为和抽象行政行为都有约束力的原则。它所指的法，既包括实体法，也包括程序法；既包括宪法，也包括法律、法规和规章。（二） 行政合理性原则行政合理性原则是在我国行政法中与行政合法性原则相并列的又一项基本原则，它是指设立行政主体、拥有行政职权、行使行政职权、追究违法行为和实施行政救济等都必须正当、客观、适度。合理的标准性由正当性、客观性、适度性三方面构成。此原则包括以下方面的内容：（1） 行政主体的设立应当合理。（2） 行政职权的拥有应当合理。（3） 行政职权的行使必须合理。（4） 对违法行政行为的追究和救济应当合理。（三）行政合法性与行政合理性原则的关系：我国行政法的合法性原则与合理性原则是既相互联系又相互区别的两大基本原则，掌握它们之间的关系，对于全面理解和贯彻我国行政法有着极为重要的意义。从它们在我国行政法律体系中的地位与作用来看，二者主要有以下几个方面的关系： 二者并存于行政法之中，缺一不可。 二者互为前提、互为补充，共同为完善行政法制发挥作用。第二章2、 行政主体承担的法律责任3、 公务员的法律责任应如何追究第三章4、 行政行为的概念行政行为是指行政主体为实现国家行政目的，行使行政职权和履行行政职责所实施的一切具有法律意义、产生法律效果的行为。其涵义：在行政主体上是行政主体所实施的行为。在法律属性上是行政主体行使行政职权或履行行政职责的行为。在法律后果上是能产生特定的行政法律效力的行为。5、行政行为的构成要件是指决定一种行为能构成行政行为所需的一切主、客观必要条件的总和。其包括以下三个： （1）.行政行为的主体必须是行政主体，这是行政行为的主体构成要件。 （2）.行政行为的本质是国家行政权力的运用，这是行政行为的权力属性要件。 （3）.行政行为必须是客观存在的，这是行政行为的客观要件。6、行政行为有效成立的条件行政行为有效成立的条件即行政行为的合法要件，在理论上一般归纳为实体要件和程序要件。行政诉讼法规定，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的行政行为是合法行为。（1） 实体要件实体要件又称实质要件，是指行政行为的内容本身必须具备的条件，具体包括三个方面： 行为主体合法。这是指实施行政行为的主体必须合法。主体合法有以下三项要求：行政机关合法、授权组织合法、受委托组织合法。 权限合法。这是指实施行政行为的行政主体必须在法定的权限范围内行使权力，不得超越权限范围。权限合法有三层涵义：有对某行政事务的管理权，即事务管辖权；行政主体在法定的权限内活动，不超越职权的边界；行政主体在法定权限内公正地行使职权，不滥用职权。 内容合法。这里要求：）行政行为的内容必须符合法律的规定，对于自由裁量的行政行为，还必须在法定的幅度和范围内作出；）行政行为的内容必须适当，符合实际，切实可行，包括事实上可能和法律上允许）行政行为的内容必须明确、具体，便于行政相对人的理解和履行）行政行为的内容必须事实清楚，事实清楚是行政行为真实意思的可靠保障。（2） 程序要件程序要件指行政主体作出的行使行为必须符合程序要件，即符合法律规定的步骤、顺序、方式和时限等。在现代行政中，行政程序的重要性已日益突出。一方面，程序公正是实体公正的保证；另一方面，程序公正有独立的价值，是社会公正的重要组成部分。行政主体实施行政行为时要符合法定的程序。没有严格的程序规定的行政行为，也必须合理。7、抽象行政行为和具体行政行为抽象行政行为：是指由行政主体作出的具有普遍约束力的行政行为，一般表现为制定各种行政规则的行为，如制定国务院制定的行政法规，省人民政府制定行政规章，县人民政府规定行政措施，等等。涵义如下： 抽象行政行为是一种法律行为，具有对外法律效果。抽象行政行为实施主体是国家机关。 抽象行政行为的内容主要是针对未来发生的不特定事项为相对人设定权利义务。 抽象行政行为形式主要表现在规范性的文件 。具体行政行为：是指行政主体对特定事件或特定人所作的特定处理。如对某一公民作出一个处罚决定，裁决一个复议案件等。（补充：是指国家行政机关和行政机关工作人员、法律法规授权的组织、行政机关委托的组织、或者个人在行政管理活动中行使行政职权，针对特定的公民、法人或者其他组织，就特定的具体事项，作出的有关该公民、法人或者其他组织权利义务的单方行为。简而言之，即指行政机关行使行政权力，对特定的公民、法人和其他组织作出的有关其权利义务的单方行为。）抽象行政行为与具体行政行为之间最大的区别在于：（1） 行为对象特定与否。如果一种行政行为是针对特定的对象作出的，就是具体行政行为；如果是针对不特定的对象作出的，那它就是抽象行政行为。对象的特定性：明确性、固定性。（2） 在行为的溯及方向上，如果一种行政行为是约束人们已经发生的行为，即具有向前约束性，则该行政行为是具体的；相反，如果一种行政行为是约束人们将来可能发生的行为，即具有向后约束性，那它便是抽象的。（3） 行为可否多次适用。如果一种行政行为只能适用一次，那它便是具体的；如果一种行政行为可以反复适用，那它便是抽象的。8、自由裁量行政行为自由裁量行政行为：是指行政主体对行政法律规范的适用具有较大选择、裁量余地的行政行为。（补充：自由裁量行政行为，是指法律规范仅对行为目的，行为范围等作一原则性规定，而将行为的具体条件、标准、幅度、方式等留给行政机关自行选择、决定的行政行为。）延伸：自由裁量行政行为就其概念内涵而言，既可能是一种通常意义上的具体行政行为，也可能是一种抽象行政行为；就其概念外延即发生领域而言,既可能是具体行政行为中实体上的事实定性、情节轻重、行政决定种类和幅度之裁量以及程序上的时效、方式等方面之裁量行为，也可能是抽象行政行为中制定规范性文件之裁量行为。第五章9、行政许可 (一) 概念行政许可，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。其定义包括四层涵义： 行政许可是依申请的管理性外部行政行为； 行政许可是依法需进行审查的行为； 行政许可是准予从事特定活动的行为；行政许可是对特定活动的事前控制。 （二）特征 行政许可的主体是行政主体，包括国家行政机关和法律、法规授权的组织以及受委托的其他行政机关。 行政许可是依申请的行政行为，不申请不受理。 行政许可存在的前提是法律的一般禁止。 行政许可是授益性行政行为。 行政许可是一种要式行政行为。 （三）原则公共利益需要原则 行政许可法定原则 行政许可公开、公平、公正原则便民原则 信赖保护原则 行政许可监督原则第六章10、行政处罚 （一）概念行政处罚：是指行政主体为达到对违法者予以惩戒，有效实施行政管理，有效实施行政管理，维护社会秩序，保护公民、法人或其他组织的合法权益目的，依法对行政相对人违反行政法律规范的行为，给予人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁的行政行为。 （二）特征 行政处罚的主体是行政主体，实施行政处罚必须依据法定权限。 行政处罚是针对有违反行政法律规范行为的行政相对人的制裁。 行政处罚的目的既是为了有效实施行政管理，维护社会秩序，保护公民、法人或其他组织的合法权益，同时也是对违法者予以惩戒和教育，使以后不再犯。 行政处罚是对违反行政法律规范，但尚未构成犯罪的行政相对人的制裁。 （三）种类（1）人身罚，亦称“自由罚”，是限制或剥夺违法者人身自由的行政处罚，只能由法律设定，行使权仅限公安机关。包括 行政拘留 劳动教养 驱逐出境、禁止入境或出境、限期出境。（2）财产罚，是指特定的行政机关或其他组织强迫违法者缴纳一定数额的金钱或一定数量的物品，或限制、剥夺其某种财产权的处罚。包括 罚款 没收 两种，都要全部上缴国库。（3）行为罚，亦称能力罚，是指限制或剥夺行政违法者某些特定行为能力和资格的处罚。包括 责令停产停业 暂扣或者吊销许可证、执照。（4）申诫罚，亦称“精神罚”或“声誉罚”，是指行政机关向违法者发出警戒，申明其有违法行为，通过对其名誉、荣誉、信誉等施加影响，引起其精神上的警惕，使其不再违法的处罚形式。包括 警告 通报批评。 （四）原则（1）处罚法定的原则：处罚设定权的法定性。处罚主体及其职权的法定性。 被处罚行为的法定性。处罚的种类、内容和程序的法定性。（2）处罚公平、公正、公开的原则。（3）处罚与教育相结合的原则。（4）保障行政相对人权利的原则。（5）职能分离的原则：行政处罚的设定机关和实施机关分离。行政处罚的调查、检查人员和行政处罚的决定人员相分离。作出罚款决定的行政机关和收缴罚的机构应分离。由非本案人员担任听证主持人的原则。（6）一事不再罚的原则：以惩戒违法行为人或并使其以后不再犯为目的，而不是以某种义务的履行行为目的，所以一次处罚即可达到目的。11、行政征收 （一）概念所谓行政征收，是指行政主体凭借国家行政权，根据国家和社会公共利益的需要，依法向行政相对人强制地、无偿地征集一定数额金钱或实物的行政行为。一般包括，行政征收包括税收和行政收费这两类法律制度。 （二）特征（1）行政特征具有先定性、固定性。（2）行政特征具有强制性。（3）行政特征具有无偿性。 （三）范围行政征收的对象是行政相对人所有动产。现阶段我国行政征收的范围主要包括税款征收和费用征收。12、行政征用行政征用是指行政主体出于公共目的，为满足公共利益需要，依法强制转移行政相对人财产使用权，并给与合理补偿的一种具体行政行为。行政征用的特征： 强制性 必要性限制下的公益性和公共性 权属转移性 补偿性13、听证程序所谓听证程序，即行政机关为了查明案件事实、公正合理地实施行政处罚，在作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前，应当事人要求，通过公开举行由有关各方厉害关系人参加的听证会，广泛听取意见的方式、方法和制度。听证程序具有如下特征： 听证是由行政机关主持的并由有关利害关系人参加的程序。 听证公开进行，但涉及国家机密、商业秘密和个人隐私的除外。 听证程序只适用于行政处罚领域的特定案件。 听证程序的适用以当事人申请为前提。 组织听证是行政机关的法定义务听证的基本程序： 行政主体应当与巨星举行听证的7日前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人，必要时予以公告； 听证应当公开举行； 行政主体应当指定审查该行政许可申请的工作人员以外的人员为听证主持人，申请人、利害关系人认为主持人与该行政许可有直接利害关系的，有权申请回避； 举行听证时，审查该行政许可申请的工作人员应当提供审查意见的证据、理由。申请人、利害关系人可以提出证据，并进行申辩和质证。 听证应当制作笔录，听证笔录应当交听证参加人确认无误后签字或者盖章。14、行政指导 行政指导，就是行政机关在其所管辖的事务范围内，根据国家的政策规定，或者法律原则，针对特定的公民、法人或其他组织，用非强制性的方法或手段，取得该行政相对方的同意或协助，有效地实现一定的行政目的的主动的管理行为。 案例1：某省公路局为了修建一条高速公路，与某道路建筑公司签订协议。双方约定，道路建筑公司负责高速公路的资金筹建和建设工作；自高速公路修筑完毕五年内，道路建筑公司可以按物价部门批准的收费标准向使用高速公路的车辆收费，作为其投资的回报。1.本案中的协议是行政合同还是民事合同？为什么？2.如果履行中省公路局和道路建筑公司发生争议，双方协商不成，道路建筑公司应该提起行政诉讼还是民事诉讼？为什么？ 1材料中协议是行政合同。因为行政合同是行政主体为了实现特定的行政管理目标，与其他行政主体之间或行政相对人之间基于意思一致而达成的协议，双方协议符合这行政合同的相关规定。2是行政诉讼。因为行政合同双方当事人因履行行政合同发生的争议，受行政法调整，根据行政法的有关规则，通过行政法上的救济途径，如行政复议和行政诉讼等方式进行解决。1 省公路局与道路建筑公司签订的协议是行政合同。理由是：行政合同双方当事人中，至少有一方是行政主体。 行政合同的目的是为了维护社会公共利益。 行政主体对于行政合同的履行、变更或解除享有优益权、1、属于民事合同，因为这件事的实质是项目BOT模式的经营管理。2、只要是经过省物价局的批准同意，其收费就是合法的，属于行政事业性收费的范围。现在所有的高速公路和地方公路收费无论其收费的目的和对象是谁，都属于行政事业性收费。2争议的是收费问题有关的，属于行政诉讼；争议的是施工质量问题的话，属于民事诉讼！案例2：张三现居住在成都市，其户口关系等均在成都市。1990年张三经成都市劳