刑法简答论述(1).doc

简答题：危害行为的三个基本特征：(1)、危害行为客观上是人的身体动静。(2)、危害行为主观上是基于行人的意志或者意识支配下的身体动静。人在睡梦中或精神错乱状态下的举动人在不可抗力作用下的举动人在身体受强制情况下的行为(3)、危害行为在法律上是对社会有危害的身体动静。成立不作为的基本特征：行为人负有实施某种作为的特定法律义务，这是构成不作为的前提条件行为人有能力履行特定法律义务，这是不作为成立的重要条件。行为人没有履行作为的特定法律义务，这是不作为成立的关键条件。共同犯罪特征1、行为人二人以上2、共同的犯罪行为：3、共同的犯罪故意考试论述题犯罪客体和犯罪对象的关系1.什么是犯罪客体、犯罪对象2.犯罪客体和犯罪对象的联系和区别犯罪客体：是我国刑法所保护的、为犯罪行为所侵害的社会关系。犯罪对象：是指刑法分则条文规定的犯罪行为所作用的客观存在的具体人或者具体物。 犯罪对象和犯罪客体的联系和区别：联系：作为犯罪对象的具体物是具体社会关系的物质表现，作为犯罪对象的具体人是具体社会关系的主体或参与者。犯罪分子的行为作用于犯罪对象，就是通过犯罪对象即具体物或者具体人来侵害一定的社会关系。区别：犯罪客体决定犯罪性质，犯罪对象未必。犯罪客体是任何犯罪的必要构成条件，而犯罪对象则仅仅是某些犯罪的必要构成条件。任何犯罪都会使犯罪客体受到危害，而犯罪对象则不一定受到损害。犯罪客体是犯罪分类的基础，犯罪对象则不是。三、紧急避险与正当防卫的区别(简答/论述)1、危险来源不同：紧急避险的危险来源多种多样，除了人的不法侵害，还有自然的力量、动物侵袭，以及人的生理、病理过程;而正当防卫的危险来源只有人的不法侵害。2、损害对象不同：紧急避险的损害对象是第三方的合法权益;正当防卫损害的是不法侵害者的利益。3、实施条件不同：紧急避险是在没有任何方法排除危险的迫不得已的情况下实施的;即紧急避险必须是排除危险的最后手段;而正当防卫不是制止不法侵害的最后手段，即使有条件采取躲避非法侵害、及时获得公力救助或者可能规劝不法侵害人放弃侵害等方法制止不法侵害的情况下，公民仍有权对正在进行的不法侵害实施正当防卫。4、限度标准不同：紧急避险造成的损害只能小于所避免的所害，不能等于甚至大于所避免的侵害;而正当防卫的必要限度，应当综合制止不法侵害所必需的原则标准，以及防卫行为与不法行为基本相适应的具体判定标准，予以整体判断。此外，紧急避险中关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人;正当防卫则无此方面的限制规定。考试论述题适用死刑的限制性规定1、从适用死刑的条件上进行限制：适用死刑的条件是犯罪分子所犯的罪行极其严重。所谓罪行极其严重，是犯罪的性质极其严重、犯罪的清洁极其严重、犯罪分子的人身危险性极其严重的统一。实践中符合三位一体条件的情况极少，因此，适用死刑的严格条件是我国限制死刑适用的第一道关口。2、从适用死刑的对象上进行限制犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑;此外，审判时已满75周岁的人，不适用死刑，但以特别残忍手段致人死亡的除外。3、从死刑适用犯罪的性质上进行限制：经济犯罪较少适用死刑4、从死刑的适用程序上进行限制：中级人民法院一审、最高人民法院核准。5、从死刑执行制度上进行限制：一是死刑立即执行、二是死刑缓期两年执行;死缓必须具备以下条件：适用对象必须是应当判处死刑的犯罪分子;不是必须立即执行。3.论述牵连犯的特征及处理原则。答：牵连犯具有三个特征：(1)必须出于一个犯罪目的，如果行为人主观上具有多个犯罪目的，则不构成牵连犯。(2)行为人必须实施了数行为，而且数行为之间存在手段行为与目的行为、原因行为与结果行为的牵连关系。只有当某种手段通常用于实施某种犯罪，或者某种原因行为通常导致某种结果行为时，才宜认定为牵连犯。(3)在目的行为或者原因行为触犯了一个罪名的情况下，手段行为或结果行为又触犯了另一个罪名。刑法总则没有明文规定牵连犯的概念与处罚原则，刑法理论一般认为，对牵连犯应从一重罪处罚或者从一重罪从重处罚。2.试述连续犯的特征及处理原则。答：连续犯的基本特征有：(1)必须是行为人基于同一的或者概括的犯罪故意。一般来说，同一的犯罪故意，是指行为人具行为能独立构成犯罪的情形。但从我国刑法的规定来看，连续犯立构成犯罪、数次行为中有的独立构成犯罪有的不独立构成犯罪；(2)数次行为具有连续性。是否具有连续性，应从主客观两行为触犯同一具体罪名，而不包括触犯同类罪名的情况。值得注意的是，有的条文规定了不同的具体犯罪，因此，触犯同一条文的，不等于触犯同一罪名。将连续犯以一罪论处，具有法律依据。刑法第89条规定，对于连续犯的追诉期限应从犯罪行为终了之日起计算，也表明对连续犯应以一罪论处。5.简述想象竞合犯的特征及其处罚原则。答：想象竞合犯具有两个基本特征：(1)行为人只实施了一个行为。一般认为，所谓一个行为，不是从构成要件的评价上看是一个行为，而是基于自然的观察，在社会的一般观念上被认为是一个行为。(2)一个行为必须触犯数个罪名，即在构成要件的评价上，该行为符合数个犯罪的构成要件。一个行为触犯数个罪名.往往是因为该行为具有多重属性或者造成多种结果。对于想象竞合犯，应按行为所触犯的罪名中的一个重罪论处.而不以数罪论处。4.简述吸收犯的特征及处理原则。答：吸收犯具有以下特征：(1)具有数个独立的符合犯罪构成的犯罪行为； (2)数个行为必须触犯不同罪名；(3)数行为之间具有吸收关系，即前行为是后行为发展的必经阶段，后行为是前行为发展的当然结果。由于吸收犯的前后行为之间存在必经阶段与当发展之间的关系，故只能以一罪论处，而不能认定为数罪(参见刑法第171条)。简述结合犯的特征及处理原则。答：结合犯具有以下特征：(1)结合犯所结合的数罪，原本为刑法上数个独立的犯罪。(2)典型的结合犯是将数个原本独立的犯罪，结合成为另一个独立的新罪，用公式表示就是：甲罪+乙罪=丙罪，丙罪便是结合犯。刑法将数个独立的犯罪结合成为其中的一个罪的，也可以视为结合犯。(3)数个原本独立的犯罪被结合为另一新罪后，失去原有的独立犯罪的意义，成为新罪的一部分。(4)数个原本独立的犯罪结合为另一个独立新罪，是基于刑法分则的明文规定。对于结合犯，当然以所结合的新罪论处，即以一罪论处.而不能以数罪论处。但我国刑法没有规定典型的结合犯。2.简述继续犯的特征及处理原则。答：继续犯具有以下特征：(1)继续犯必须是犯罪行为与不。法状态同时继续，而不仅仅是不法状态的继续;(2)继续犯必须是犯罪行为在一定时间内不间断地持续存在;(3)继续犯必须是一个行为侵犯了同一具体的法益，即犯罪：行为自始至终都针对同一对象，侵犯同一法益：(4)继续犯必须出于一个罪过。对于继续犯，不论其持续时间长短，均应以一罪论处，因为持续性的行为是在一个罪过心理支配下实施的，并且是针对同一对象侵犯同一具体的法益，因而符合一个犯罪构成。此外，根据刑法第89条的规定，对继续犯的追诉期限，从犯罪行为终了之日起算，这也说明对继续犯只能以一罪论处。1.简述区分罪数的意义。答：区分罪数，也就是区分一罪与数罪。行为人的行为究竟是构成一罪、还是成立数罪，是司法实践中经常遇到的问题，正确区分一罪与数罪具有重要意义。(1)正确区分罪数，有利于准确定罪；(2)正确区分罪数，有利于适当量刑。4.简述间接正犯的成立范围。答：大体而言，间接正犯的成立范围如下：(1)利用没有达到刑事法定年龄或者没有辨认控制能力的人的身体活动;(2)利用他人不具有行为性的身体活动或者受强制的身体活动：(3)利用缺乏故意的行为;(4)利用他人的正当行为，如利用他人的正当防卫、紧急避险行为实现犯罪;(5)利用被害人的行为;(6)利用有故意的工具。5.简述教唆犯的条件及处罚原则。答：教唆犯是指以授意、怂恿、劝说、利诱或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。成立教唆犯需要具备以下条件：(1)教唆犯所教唆的对象(即被教唆的人)必须是达到刑事法定年龄、具有辨认控制能力的人。否则不成立教唆犯，而成立间接正犯;(2)必须有教唆行为。教唆行为的实质是引起他人的犯罪故意;(3)必须有教唆故意。教唆犯只能由故意构成，过失不可能成立教唆犯;教唆犯的处罚：(1)教唆他人犯菲的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚;(2)教唆不满l8周岁的人犯罪的，应当从重处罚;(3)如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚。3.简述犯罪集团的特征。答：犯罪集团通常具有以下特征：(1)人数较多。即三人以上，二人不足以成为集团。(2)较为固定。表现为有明显的首要分子；重要成员固定或者基本固定；集团成员以首要分子为核心结合得比较紧密；实施一次或数次犯罪后，其组织形式往往继续存在。(3)目的明确。犯罪集团的形成是为了反复多次实施一种或者数种犯罪行为。2.简述共同犯罪的形式。答：(1)任意共同犯罪与必要共同犯罪：(2)事前通谋的共同犯罪与事前无通谋的共同犯罪；(3)简单共同犯罪与复杂共同犯罪；(4)一般共同犯罪与特殊共同犯罪。4.简述犯罪中止的特征与处罚原则。答：(1)中止的时间性。中止必须发生在“犯罪过程中”，即在犯罪行为开始实施之后、犯罪呈现结局之前均可中止。(2)中止的自动性。成立犯罪中止，要求行为人“自动”放弃犯罪或者“自动”有效地防止犯罪结果发生。这是犯罪中止与犯罪预备、犯罪未遂在主观上的区分标志。(3)中止的客观性。中止不只是一种内心状态的转变，还要求客观上有中止行为。(4)中止的有效性。不管是哪一种中止，都必须是没有发生作为既遂标志的犯罪结果。以下三种情况均成立犯罪中止：行为人的中止行为独立防止了结果发生时，成立犯罪中止。行为人的中止行为与其他人的协力行为，共同防止了结果发生时，只要能够认定行为人作出了真挚的努力，也成立犯罪中止。行为人在犯罪过程中自动放弃犯罪，或者自动采取有效措施防止结果发生，而且结果没有发生，即使行为本身偶然未能导致结果发生，或者客观上完全由于他人行为防止了结果发生的，也成立犯罪中止。根据刑法第24条第2款的规定，对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚;造成损害的，应当减轻处罚。3.简述犯罪未遂的特征与处罚原则。答：根据刑法的规定，犯罪未遂必须具备以下特征：(1)已经着手实行犯罪；(2)犯罪未得逞;(3)犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。犯罪分子意志以外的原因包括三种情况：抑止犯罪意志的原因，即某种事实使得犯罪分子认为自己客观上已经不可能继续实行犯罪，从而被迫停止犯罪。抑止犯罪行为的原因，即某种情况使得行为人在客观上不可能继续实行犯罪或者不可能造成犯罪结果。抑止犯罪结果的原因，即行为人已将其认为应-3实行的行为实行终了，但意外情况阻止了结果的发生。根据刑法第23条第2款的规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。1.简述故意犯罪形态与故意犯罪阶段的关系。答：犯罪形态与犯罪阶段相互联系、相互依存、相互制约。在犯罪预备阶段只能出现犯罪预备与犯罪中止形态;在犯罪实行阶段，只能出现犯罪未遂、犯罪中止与犯罪既遂形态。犯罪形态是静止的行为状态，犯罪阶段则是动态的发展过程;犯罪形态没有先后连续性，犯罪阶段则具有连续性;一个故意犯罪行为可能经过几个阶段，但不可能出现几种形态。2.简述犯罪预备的特征与处罚原则。答：犯罪预备具有以下四个特征：(1)主观上为了犯罪；(2)客观上实施了犯罪预备行为；(3)事实上未能着手实行犯罪；(4)未能着手实行犯罪是由于行为人意志以外的原因。根据刑法第22条第2款规定，对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻或者免除处罚。2.论述被害人承诺排除犯罪性的条件。答：经被害人承诺的行为符合下列条件时，才排除行为的犯罪性：(1)有效的承诺以承诺者对被侵害的法益具有处分权限为前提。对于国家、公共利益与他人利益，不存在被害人承诺的问题，故只有被害人承诺侵害自己的法益时，才有可能排除行为的犯罪性。但即使是承诺侵害自己的法益时，也有一定限度。(2)承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。(3)承诺是被害人的真实意志，戏言性的承诺、基于强制或者威压作出的承诺，不影响行为的犯罪性。但如果仅仅是关于承诺动机的错误.应认为该承诺具有效力，成为排除犯罪的事由。(4)事实上必须存在承诺。(5)承诺至迟必须存在于结果发生时，被害人在结果发生前变更承诺的，则原来的承诺无效。结果发生后的承诺不影响行为成立犯罪;否则国家的追诉权就会受被害人意志的任意左右。(6)经承诺所实施的行为不得超出承诺的范围。(7)经承诺所实施的行为本身必须不得违反法律规定，否则可能成立其他犯罪2.简述紧急避险的条件。答：紧急避险的条件包括：(1)法益面临现实危险；(2)危险正在发生；(3)出于不得已而损害另一法益；(4)没有超过必要限度造成不应有的损害。3.简述自救行为的条件。答：自救行为必须符合以下条件：(1)法益已经受到了违法侵害，不论该侵害是刚刚结束还是经过了一定时间。这是自救行为与正当防卫的关键区别。(2)通过法律程序、依靠国家机关不可能或者明显难以恢复受侵害的法益。这表明，通过自救行为可以恢复受侵害的法益;如果不可能恢复受侵害的法益，则不能实施自救行为。(3)救济行为的手段具有适当性，所造成的侵害与救济的法益具有相当性。简述正当防卫的条件。答：正当防卫的条件包括：(1)存在现实的不法侵害； (2)不法侵害正在进行；(3)针对不法侵害人本人进行防卫；(4)没有明显超过必要限度造成重大损害。2.论述行为对象与犯罪客体的联系与区别?答：行为对象与犯罪客体的关系较为密切：行为对象反映犯罪客体，犯罪客体制约行为对象。根据刑法理论的通说，二者存在明显区别：(1)行为对象所呈现的是事物的外部特征，它一般不能决定犯罪的性质;而犯罪客体所表现的是行为的内在本质，因而决定犯罪的性质。(2)特定的行为对象只是某些犯罪的构成要件;而犯罪客体是一切犯罪的共同构成要件。(3)行为对象并非在任何犯罪中都受到侵害;而犯罪客体声一切犯罪中都受到了侵害或者威胁。(4)行为对象不是犯罪分类的根据，因为行为对象相同并不意味着犯罪性质相同;而犯罪客体则是犯罪分类的根据.因为犯罪客体要件相同意味着犯罪性质相同。6.简述犯罪目的的意义。答：(1)在某些犯罪中是区分罪与非罪的标准之一；(2)在某些犯罪中是区分此罪与彼罪的标准之一；(3)影响量刑。犯罪目的不同，说明行为人的主观恶性不同，因而导致行为的社会危害性产生差异，进而影响量刑。5.简述过于自信的过失与间接故意的相似之处和区别。答：无论是过于自信的过失还是间接故意，行为人都认识到自己的行为可能发生危害社会的结果；行为人对结果的发生都不抱希望的态度。但它们又是两种根本不同的心理态度，表现为： 两者对危害结果发生的可能性的认识程度不同。间接故意的情况下，行为人对危害社会的结果有较清楚、肯定的认识；而过于自信的情况下，行为人的认识较模糊，只是一种非现实可能性的认识。两者对危害结果的态度不同。间接故意的行为人是放任危害结果的发生；而过于自信的行为人对危害结果的发生完全持否定的态度。两者的行为特征不同。过于自信的情况下，行为人总是希望凭借或运用一些有利条件防止危害结果的发生；而间接故意的情况下，行为人既不采取也不依靠任何条件防止危害结果的发生。4.简述危害结果的意义。答：危害结果作为犯罪客观方面的一个重要因素，具有重要意义。(1)是区分罪与非罪的标准之一； (2)是区分犯罪形态的标准之一；(3)是影响量刑轻重的因素之一。危害结果对量刑的影响作用表现为三种情况：作为选择法定刑的根据；作为法定的量刑情节；作为酌定的量刑情节。3.简述不作为犯罪的成立客观上所必须具备的条件。答：成立不作为犯在客观上必须具备以下条件：(1)行为人负有实施特定积极行为的法律性质的义务。这种义务的来源主要有：第一，法律、法规明文规定的义务。第二，职务或者业务要求的义务。第三，法律行为引起的义务。第四，先前行为引起的义务。(2)行为人能够履行特定义务。(3)行为人不履行特定义务，造成或者可能造成危害结果。2.简述犯罪构成的要件。答：犯罪构成要件是犯罪构成的组成要素，即要件的总和形成犯罪构成。从认识论的角度来看，犯罪构成要件可以分为具体要件与共同要件。犯罪构成的具体要件，是指具体犯罪(如盗窃罪、诈骗罪等)的成立必须具备的要件，是具体犯罪的社会危害性的法律标志。犯罪构成的共同要件，是指任何犯罪的成立都必须具备的要件。共同要件是从具体要件中抽象出来的。根据刑法理论的通说，犯罪构成有四个方面的共同要件，即犯罪客体、犯罪客观要件、犯罪主体与犯罪主观要件。.简述犯罪构成的意义。答：犯罪构成作为法律规定，对刑事司法具有特别重要的意义：犯罪构成为区分罪与非罪提供了法律标准。犯罪构成为区分一罪与数罪提供了法律依据。犯罪构成为区分重罪与轻罪提供了法律依据。2.简述对犯罪的分类。答：(1)理论分类。重罪与轻罪。自然犯与法定犯。隔隙犯与非隔隙犯。(2)法定分类。国事犯罪与普通犯罪。自然人犯罪与单位犯罪。身份犯非非身份犯。亲告罪与非亲告罪。基本犯、加重犯与减轻犯。3、简述对社会危害性的理解。答：（1）社会危害性：是指行为对刑法所保护的法益的侵犯性。（2）社会危害性是对法益的侵犯；既包括对法益造成实际的侵害，也包括对法益造成侵害的威胁。 （3）社会危害性是质与量的统一；（4）社会危害性是相对稳定性与变易性的统一；（5）社会危害性是客观性与可知性的统一。2.论述我国刑法对时间效力的规定。答：刑法的时间效力所解决的问题是刑法从何时起至何时止具有适用效力，其内容包括生效时间、失效时间、溯及力与限时法效力。从我国的刑事立法实践来看，刑法的生效时间分为两种情形：一是自公布之日起生效。二是公布后间隔一段时间才生效。这两种生效情形均符合罪刑法定原则，但相比之下，后一种情形更为合适。因为法律既是裁判规范，又是行为规范，要使规范产生实效，就得使人们事先了解规范的存在及其内容。刑法的失效时间，主要有两种情形：一是由立法机关明文宣布原有法律效力终止或废止。二是新法的施行使原有法律自然失效。但应注意的是，有的法律文件是因为新法的施行而全部失效，有的法律文件是因为新法的施行而局部失效。1.试论述我国刑法中的从旧兼从轻原则。答：我国刑法第12条关于溯及力的规定采取的是从旧兼从轻原则。从l949年10月1日至l997年9月30日这段时间所发生的行为，如果未经法院审判或判决未确定，就按不同情况分别处理：(1)行为时的法律不认为是犯罪，而刑法认为是犯罪的。适用行为时的法律，即不追究刑事责任，刑法没有溯及力。(2)行为时的法律认为是犯罪，而刑法不认为是犯罪的，适用刑法.即不追究刑事责任，刑法具有溯及力。(3)行为时的法律与刑法都认为是犯罪，并且按刑法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照行为时的法律追究刑事责任，即刑法没有溯及力(刑法关于追诉时效的规定具有溯及力);但是，如果刑法的处刑比行为时的法律处刑轻，则应适用刑法，即刑法具有溯及力。4)刑法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。从刑法理论上看，从旧兼从轻原则比较符合罪刑法定原则。因为“从旧”表明了对行为时不受处罚的行为，不能适用裁判时的法律给予处罚;即使行为时应受处罚的行为，原则上也应按行为时的法律处罚。这正体现了定罪判刑以行为时有法律的明文规定为限的思想。5.简述适用普遍管辖原则的条件。答：根据国际条约及各国刑法的规定，适用普遍管辖原则受到一定限制：(1)适用普遍管辖原则的犯罪必须是危害人类共同利益的国际犯罪；(2)管辖国应是有关条约的缔约国或参加国；(3)管辖国的国内刑法也将该行为规定为犯罪；(4)罪犯出现在管辖国的领域内。1、论述罪刑相适应原则的基本内容和表现特点。答：一般认为，罪刑相适应，就是罪重的量刑要重，罪轻的量刑要轻，各个法律条文之间对犯罪量刑要统一平衡，不能罪重的量刑比罪轻的轻，也不能罪轻的量刑比罪重的重。就具体内容而言.罪刑相适应原则，可以分解为下列三个方面：(1)刑罚与罪质相适用；(2)刑罚与犯罪情节相适应；(3)刑罚与犯罪人的人身危险性相适应。4.简述罪刑法定原则的基本内容。 答1)法律主义(成文法主义)。罪刑法定主义所要求的法律主义是指规定犯罪与刑罚的