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公司法知识讲稿一、公司与公司法的产生与发展（一）公司的产生与发展1、公司的产生公司一词是音译词，还是汉语里本来就有的词汇存在争议。公司是目前世界范围内最主要的，也可以说是最有效的经济形式，中国公司及公司制度的产生受到西方国家的影响。中国开始认识并且践行公司制度是在清朝， 最初的公司指的是行会、合伙和社团。在18世纪前后很长一段时间，一些华人以“公司”的名义在马来西亚、印尼等东南亚国家从事采矿业。1840年前后，清朝有识之士魏源在海图图志中说：“英吉利既常来,遂于乾隆四十几年间创立公司，公司者，国中富人合本银设公局。”此处的公司应是东印度公司。这一时期在中国出现了德国、英国、美国人开设的“洋行”，由于当时清政府尚不存在公司法律制度，并且考虑到商业客户的认同感，外国经营者不得不采用商号本地化的办法，这样就掩盖了这些来华公司的法律制度因素。19世纪60至90年代，“洋务运动”中出现了很多新式企业，如轮船招商局、上海机器织布局等，这是清政府仿效西方公司的产物，通过这新式企业的设立与运营,中国大地上第一次出现了本国设立的具有法人特性的企业。从1904年清政府开始颁布公司律，公司制度开始制度化、法律化并发展至今。2、中国现行法律体系下的公司和企业的类型（1）公司法调整下的公司。自1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议颁布公司法以来，公司作为市场经济主体的主要形式迅速发展起来，形式上有新设公司、由企业改制或改建的公司，因1993年公司法是我国的第一部公司法，具有承前启后作用，因此该法颁布后实施公司改制和改建成为了公司设立的重要形式，东安集团公司正是经历由全民所有制企业到公司制改建的过程。（2）全民所有制工业企业法下的企业法人。1988年颁布的中华人民共和国全民所有制工业企业法现行有效，依该法成立的公司或企业被称为非公司企业法人，即不是现行公司法模式下的企业法人，该类企业法人绝大多数已经实施公司改建，按哈尔滨市工商局的要求，对于仍没有实施公司改建的非公司企业法人，取得批准文件方可进行今年的企业年检，言下之意该类企业实施公司制改建是主流方向。但公司制改建是一个漫长的过程，并且像制币、制造枪械等涉及国家秘密和安全的领域实施公司制改建会存在困难。因此，制定于1988年的全民所有制工业企业法及该法下的非公司企业法人未来几年还会继续存在下去。（3）合伙企业法下的合伙企业。中华人民共和国合伙企业法在06年进行了一次修订，并且于下个月的1号开始实行，修订后的合伙企业法有两点重大变化值得注意，一是突破了主体限制，即允许自然人以外的其他法人和组织参加合伙；二是突破了合伙人承担无限连带责任的传统理论，即有限合伙企业的有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。这两点变化非常大。（4）中华人民共和国个人独资企业法（2000年1月1日）下的个人独资企业。（5）中华人民共和国外资企业法（2000年10月31日）下的外资企业。外资企业全部资本由外国投资者投资，符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。(6)中华人民共和国中外合资经营企业法下的合营企业。合营企业的形式为有限责任公司。在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。(7)中华人民共和国中外合作经营企业法下的合作企业。合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。(8)其他企业类型。联营企业、集体企业、乡镇企业等（乡镇企业符合企业法人条件的，依法取得企业法人资格）。以上七类企业中公司、非公司企业法人、中外合资经营企业是必然的法人企业；合伙企业、个人独资企业是必然的非法人企业；而外资企业、中外合作经营企业、乡镇企业既可以是法人企业也可以是非法人企业。（二）公司法产生与发展的1904年清政府颁行钦定大清商律，包括公司律131条；1914年（中华民国三年），颁布中华民国第一部公司法公司条例；1929年（中华民国十八年），颁布了第一部现代意义上的公司法；1946年，国民政府修改了公司法，明确规定了有限责任公司形态；现行公司法是1993年颁布的，如果把1946年国民政府的公司法看作是旧中国的最后一部公司法，那么到新中国的第一部公司法诞生时隔47年，期间虽有私营企业条例等个别法律颁布，但不得不令人感叹立法进程之缓慢。公司法的最新一词修订是在2005年，与2006年1月1日起实施，新的公司法在扩大公司意思自治、鼓励投资、保护中小股东利益、公司人格否定（不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任）制度方面都作了突破性的规定，在意思自治方面赋予了公司章程具有企业宪法的效力；在鼓励投资方面降低公司了最低注册资本数额，并且允许设立一人公司；在保护小股东利益方面设立了“累积投票制”；在公司人格否定制度方面规定 股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任、逃避债务、严重损害公司债权人利益时，该股东即丧失依法享有的仅以其对公司的出资为限对公司承担有限责任的权利。新公司法颁布以来该院受理的本市第一起揭开公司面纱案件 中国法院网讯 近日，北京市崇文区人民法院在审理原告北京博士伦眼睛护理产品有限公司诉长沙市佳健眼睛有限公司买卖合同纠纷案件中，作为债权人的原告方提出追加被告公司股东朱某承担连带责任。这是自新公司法颁布以来该院受理的本市第一起揭开公司面纱案件。 原告北京博士伦眼睛护理产品有限公司在向法院提交的追加被告申请书中称，原告在案件诉讼中发现被告公司股东朱某利用其持有被告公司80%的股份，及法定代表人的身份掌控长沙市佳健眼睛有限公司，并将从原告处所购买货物的90%转交给了上海佳健眼睛有限公司进行销售。被告只是名义上的货主，实际上是货物中转仓库，上海公司才是直接受益人。而上海公司的股东也为朱某及其丈夫，两人各持股50%。 原告认为，朱某以被告长沙市佳健眼睛有限公司名义在长沙向原告购货，再将被告资产转移到其上海公司，然后在长沙消失，退租店面，使被告仅剩下一个法律空壳，债权人即使取得胜诉判决，也难以得到执行。依据新公司法第二十条第一款“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。”以及第三款“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，作为债权人的原告提出申请追加股东朱某为本案共同被告，对长沙公司的对外债务承担连带责任。 现该案正在进一步审理中。 二、公司的基本特征公司法第三条规定：“公司是企业法人”。企业法人资格是公司的三大基本特征之首。法人是拟制的人，你可以说它是一个组织、是个单位、是个团体都可以，但它不是自然人，不具备自然人享有生命权、健康权、肖像权的特征，但同时说它是拟制的人是因为它同自然人一样具有民事权利能力和行为能力，并且法人具有名誉权，对侵害法人名誉的行为，法人可以依法行使权利。法人是大陆法系民法特有的制度体系，罗马法上没有明确的法人概念，但已经有了初步的法人制度，法人的必备法律要件有四个：一是依法成立；二是有必要的财产和经费；三是有自己的名称、组织机构和场所；四是能够独立承担民事责任。以上也是公司设立的必备条件。法律对于法人采取分类管理，按法人的功能、设立方法及财产来源不同可划分为企业法人、机关法人、事业单位法人、社会团体法人等，这里不再一一介绍。实践中有混淆法人和法定代表人概念的行为，订立合同的时候，合同落款法定代表人处用法人二字代替，从现象看好像是没有养成区分法人及法定代表人的习惯，但实际是法人及法定代表人的概念没有深入人心，公司的法定代表人是公司对外全权代表机构，是公司组织机构的组成部分，这有点类似于国家主席属于国家机构一样，在我国宪法中国家主席就是在宪法第三章国家机构中规定的。公司法第十三条规定：公司法定代表人由公司董事长、执行董事或者经理担任。因此董事长并不是必然的公司的法定代表人。因为，很多公司当中，董事长更多的是名誉职务，本身对业务的介入程度很浅。三、有限责任公司公司法中规定的公司类型有两个即有限责任公司和股份有限公司。（一）有限责任公司的概念有限责任公司是股东以认缴的出资额为限对债务承担有限清偿责任，但却可以从公司获得无限利润，即投资人可享受“责任有限、获利无限”的特权。公司法明确要求有限责任公司名称中必须带有有限责任公司或者有限公司字样。（二）有限责任公司的设立条件公司法第二十三条规定的有限责任公司设立条件有5项：（1）股东符合法定人数；公司法规定有限责任公司股东人数为50人以下（包括50人），股份有限公司的发起人为2200人。东安集团在实施主辅分离、辅业改制过程中，由于很多职工改制过程中选择了股权，致使改制企业设立中股东人数远远超过了50人的上限，为解决此问题，推出了出资人代表的制度，即由一人代表多人出资，登记为股东，其他人做“隐名股东”，或者称“幕后股东”，代表出资是解决改制过程中股东人数过多的有效途径，但实践中存在很多突出问题，如该部分隐名股东的利益能不能得到保护，出资人代表能否恪尽职守，会不会受到大股东的制约而暗箱操作等，值得进一步探讨。（2）股东出资达到法定资本最低限额；（3）股东共同制定公司章程；公司章程中都有公司的经营期限和经营范围的规定。经营期限是公司设立到终止的期限，但实践中基本没有因为经营期限届满而解散公司的，经营期限是公司的营业执照中体现的一项内容，经营期限届满要修改公司章程并到工商局作变更登记，实践中很麻烦，而且经营期限的约定对企业似乎很不必要，有人订立合同时也是这样，约定了一个合同有效期，但是你能说合同还没开始履行呢但是有效期到了合同就没效么，所以现在哈尔滨市工商局已经不要求经营期限这一项，但是平房区工商局还要求这个，他们两家这个矛盾不知道怎么解决。再说经营范围，投资设立一个公司，约定个经营范围，这很正常，否则花了钱不知道干啥，但问题是公司经营中超出经营范围的行为怎么认定，是否有效，对此最高院有司法解释，对于公司超出经营范围的行为，只要没有违反法律法规，没有违法公共利益和社会公德，一般认定为有效，所以北京一家进出口公司的营业执照载明的经营范围看来是严格利用了最高院这个解释，其经营范围规定“法律法规禁止经营的不经营，法律法规不限制的都经营”，看来就是不到卖文物，其他都可以干，这是营业执照上亲眼所见，后来经过调查，北京还有很多企业营业执照的经营范围都是这样规定的，看来北京的经营理念及行政管理理念还是要超前于我们。（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；按照企业名称登记管理规定，企业名称一般由行政区划、商号、行业或经营特点、组织形式四部分构成，如哈尔滨东安建筑工程有限公司，并且规定同一行政区划内登记的企业名称不得相同或近似，但该行政区划指的是行政管理区划而不是地域，所以同在哈尔滨市的两个企业如果一个在省工商局注册，一个在市工商局注册就会产生相同或近似的现象，黑龙江省工商局曾经登记注册了一个黑龙江省东安建筑工程有限公司，是一个民营企业，同在哈尔滨市，因建设劣质工程，被哈尔滨市建委登报批评，引起了公众对两个东安建筑公司的混淆误解，这对哈尔滨东安建筑公司的商誉是一个损害。（5）有公司住所。如甲、乙双方拟投资设立一个有限责任公司大致要经历如下的步骤和程序：首先甲乙双方就投资设立公司谈判达成意向性协议；在达成意向的基础上着手拟定公司章程，确定具体的出资额、出资方式、经营方针、组织机构等；章程拟定后可以召开第一次股东会，第一次股东会由出资最多的股东召集和主持，股东会完成以下几项内容：通过公司章程，任命公司董事、监事，任命公司法定代表人；董事确定后即产生公司董事会，董事会决议任命公司经理，董事长可以由董事会选举产生也可由股东会任命；公司章程确定后股东要按照章程规定的出资方式和期限履行出资责任，货币存储到银行开立的临时账户，非货币财产依法办理财产权转移手续，出资后取得会计师事务所的验资证明。以上完成后，持设立申请书，公司章程，关于任免董事、监事、经理、法定代表人的决议，验资证明等资料向工商机关申请设立登记。（三）有限责任公司的资本制度1、最低注册资本有限责任公司和股份有限公司均实行最低资本确定制度，有限责任公司的最低注册资本是3万元，股份有限公司的最低注册资本是500万元，一人有限公司的最低注册资本是10万元。2、出资形式有限责任公司的出资形式更加灵活，“可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产”均可出资，包括实物、知识产权、土地使用权等无形财产。货币出资不得低于出资额的30%。3、出资期限出资期限有了弹性规定，在公司全体股东首次出资不低于注册资本的20%并且不低于法律规定的注册资本限额的情况下可以在公司成立之日起两年内缴足，投资公司可以在五年内缴足。4、投资限制打破原公司法累计投资额不得超过本公司净资产百分之五十的规定，但规定不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。例，甲公司有净资产100万元，与乙公司各出资100万元设立丙公司，在丙公司的公司章程中规定，甲乙公司要按照出资比例对丙公司破产后的所有负债承担清偿责任，以上何者正确、何者错误？5、股权转让和继承有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权,向股东以外的第三人转让股权的，同等条件下股东有优先购买权。自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格。例，甲有限责任公司有股东49人，股东李某于公司成立不久后去世，李某有配偶及子、女各一人，无父母。请问，李某去世后其股权如何处置？股份有限公司规定，发起在公司成立之日起一年内，不得转让持有的股份。6、股权收购第七十五条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（1）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（2）公司合并、分立、转让主要财产的；（3）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。（四）有限责任公司的组织机构股东会法定代表人监事会董事会总经理财务副总生产副总法律部开发部规划部人力部财审部1、股东会公司法第四条规定股东的基本权利有三项，即资产收益、参与重大决策和选择管理者的权利。资产收益、重大决策和选择管理者是股权的三项基本内容，股权并非股东对公司财产享有的所有权，股东投资到公司的货币或非货币资产作为公司的所有财产，一经投资股东对其所有权是不享有的。公司法还规定了公司股东有查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告；有权申请法院撤销错误的董事会、股东会决议；股东还有提议召集股东会的权利（代表十分之一以上表决权的股东）。有限责任公司股东会由全体股东组成，股东会是公司的权力机构，是股东行使权利的主要场所。国有独资公司和一人有限公司不存在股东会的问题。股东会行使下列职权： (1)决定公司的经营方针和投资计划； (2)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项； (3)审议批准董事会的报告； (4)审议批准监事会或者监事的报告； (5)审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； (6)审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； (7)对公司增加或者减少注册资本作出决议； (8)对发行公司债券作出决议； (9)对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议； (10)修改公司章程； (11)公司章程规定的其他职权。股东会会议分为定期会议和临时会议，代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上的董事、监事会和不设监事会的监事可提议召开临时股东会。股东会由董事会或执行董事召集，董事长或副董事长主持，董事会或执行董事不履行职责时由监事会或监事召集，以上都不履行职责，代表十分之一以上表决权的股东可自行召集和主持。召开股东会的应该于会议召开15日前通知全体股东。股东会会议可采取会议制和签字认可制，签字认可制是指对表决事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。股东会会议一般表决事项一般采取半数通过制，法律没强制规定，但修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司为股东或之机控制人提供担保的股东会决议，须经出席会议股东所持表决权过半数通过。例，丁公司有甲、乙、丙三名股东，因拟对丁公司进行增资，甲、乙、丙，开会进行表决，结果只有甲反对，甲在丁公司持股45%。请问，该增资决议是否可以通过并有效。2、董事会股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设立董事会。因此董事会不是必然存在的公司组织机构。有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人。董事由股东会产生，任期不得超过3年，可连选连任。董事会设董事长一人，可设副董事长。实践中存在董事任期届满或者董事辞职导致董事会低于法定人数的情形，对此公司法规定，在改选出的董事就任前，以上董事仍应当履行职务。董事会决议的表决，实行一人一票。一般应由全体董事过半数出席会议并过半数表决通过，具体可由公司章程规定。董事会对股东会负责，行使下列职权： (1)召集股东会会议，并向股东会报告工作； (2)执行股东会的决议； (3)决定公司的经营计划和投资方案； (4)制订公司的年度财务预算方案、决算方案； (5)制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案； (6)制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案； (7)制订公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案； (8)决定公司内部管理机构的设置； (9)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项； (10)制定公司的基本管理制度； (11)公司章程规定的其他职权。3、经理有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。4、监事会有限责任公司设立监事会，其成员不得少于三人，监事会社主席一人，由全体监事过半数选举产生，主席召集主持监事会，股东人数较少、规模较小的有限责任公司可以不设监事会，设一至两名监事，所以监事会不是所有的有限责任公司的必设机构，监事由股东会产生和任免，监事任期3年，可连选连任，监事会中职工代表比例不得低于三分之一，这一点在有限责任公司、股份有限公司、国有独资公司中的规定都是一致的，突出体现了监事会具有民主监督机构的性质，职工监事由职工大会或职工代表大会选举产生。以往监事在企业里的权利形同虚设，新公司法从如下方面进一步强化了监事会的权利。检查财务的权利；提出罢免董事、高管的建议；召集股东会的权利；提案权；提起诉讼的权利；列席董事会等。5、董事、监事、高管的任职资格第一百四十七条有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反前款规定选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。四、股份有限公司股份有限公司是指全部资本分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任。（一）股份有限公司的设立股份有限公司由发起设立和募集设立两种方式产生，实践中还有一种由有限责任公司改建成股份有限公司的形式，相反股份有限公司可以改建成有限责任公司，但要符合有限责任公司的条件。1、发起设立是指由发起人认购公司发行的全部股份，不向发起人之外的任何人募集设立公司。设立程序包括：发起人认购股份发起人缴纳首期出资后应当选举董事会和监事会董事会向公司登记机关申请登记（报送公司章程、验资证明等文件）符合条件的登记机关在收到申请之日起30日内予以登记。中国航空科技工业股份有限公司是典型的由发起设立的股份有限公司，后又在香港上市，其发起人有四家，分别是中航二集团、中国华融资产管理公司、中国东方管理公司、中国信达资产管理公司。2、募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集设立公司。设立程序包括：发起人认购股份（不得低于35%）公告招股说明书、制作认股书签订承销协议和代收股款协议召开创立大会（通过章程，选举董事会、监事会）由董事会申请设立登记、报送申请书、章程、验资证明等资料。募集股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。（二）股份有限公司的组织机构股份有限公司的组织机构在构建上与有限责任公司是一致的，公司法对股份有限公司没有特别规定的，关于有限责任公司组织机构的规定，适用于股份有限公司。因此这里只讲一下股份有限公司与有限责任公司组织机构的差异：1、股份有限公司必须设董事会和监事会，而有限责任公司股东人数较少或规模较小的公司可设执行董事或者一至二名监事。2、股份有限公司股东大会每年召开一次年会，对股东会会期法律没有规定。3、对于一般决议事项，股份有限公司股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。有限责任公司仅约定一项，公司为股东或者实际控制人提供担保的，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。4、股份有限公司董事会成员为五至十九人，多于有限责任公司；在