证券法考试要点.doc

证券法本章考情分析在最近3年的考试中，本章平均分值为12分，经常与公司法相结合出现案例分析题。本章在考试中的地位与第4章相比，有过之而无不及，希望考生充分重视。本章复习难度非常大，考生要注意克服畏难心理，有的时候先记忆后理解也是一个不错的选择。本章几乎每年教材的变动都比较大，但2011年的变动比较小，仍然值得我们高度关注的近几年教材变动内容主要有：1“证券投资基金”（2009年调整）。2“在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件”（2010年增加）。3“上市增发股票一般条件中的股利分配要求”（2010年调整）。4“虚假陈述”（2010年增加）。2011年本章教材的主要变化：1对“向询价对象配售股票的发行方式”进行重大调整。2删除了一些列举性的内容，并对一些解释性内容进行了精简。本章考点简略导图 在主板和中小板的公司首次公开发行股票 在创业板上市的公司首次公开发行股票 股票的承销和股票公开发行的方式 一般条件 股票 上市公司增发股票 配股 向不特定对象公开募集股份 上市公司非公开发行股票 股票转让的限制 股票的上市、暂停上市和终止上市 公司债券的一般规定 债券 一般可转债 分离交易的可转债 证券投资基金 持续信息公开 禁止的交易行为 上市公司收购 证券交易所和证券登记结算机构 证券公司 违反证券法的责任本章考点精析【考点一】在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的条件（）（P158161）1持续经营3年以上发行人应当是依法设立且合法存续3年以上的股份有限公司；有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上。【相关链接】有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额；有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。2资本充实发行人已合法并真实取得注册资本项下载明的资产。【相关链接】股份有限公司采取发起设立方式设立的，可以分期出资；发起人缴足股款前，不得向他人募集股份。3生产经营合法、合章发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策。4最近3年稳定发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。【解释】应当注意到，这里要求稳定的是主营业务、董事、高级管理人员和实际控制人，并未提及监事。5股权清晰发行人股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。6资产完整及“四独立”（1）资产完整发行人应当具备生产、经营所需的必要资产。（2）人员独立发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的企业中担任董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪。【案例】在发行人处的职务在发行人控股股东、实际控制人及其控制的企业中的职务是否构成在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的障碍高级管理人员董事、监事高级管理人员董事、监事董事、监事高级管理人员发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。（3）财务独立（4）机构独立（不得存在机构混同）（5）业务独立发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者“显失公平的”关联交易。7组织机构健全且运行良好（1）发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，而且不得有：被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的；最近36个月内受到中国证监会行政处罚；最近12个月内受到证券交易所公开谴责；因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见。（2）不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。【解释1】只要首发时不存在限定的违规担保情形即可。【解释2】由于首发的发行人并非上市公司，因此在判断是否构成违规担保时不能以上市公司担保的有关规定为依据，只能引用公司法对一般股份有限公司担保的规定。【解释3】并非所有的违规担保都构成在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的障碍，构成障碍的只包括为“控股股东、实际控制人及其控制的其他企业”提供的违规担保。（3）不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。8持续盈利能力发行人应当具有持续盈利能力，不得有下列影响持续盈利能力的情形：（1）主营业务重大变化发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响。（2）行业环境重大变化发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变化，并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响。（3）依赖关联方或重大不确定性客户盈利发行人最近一个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖。（4）依赖投资（非主营业务）盈利发行人最近一个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益。（5）知识产权存在重大不利变化的风险发行人在用的商标、专利、专有技术以及特许经营权等重要资产或技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险。9财务状况良好（5项财务指标）（1）净利润最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。【案例】简单讲，净利润是营业利润加“营业外收入”，减“营业外支出”，再扣除所得税费用后计算得到的；非经常性收益主要指的就是营业外收入，非经常性支出主要指的就是营业外支出。利润表上的净利润是考虑了非经常性损益后得到的。要得到一个扣除非经常性损益影响的净利润，应当将原来加进来的“非经常性收益（营业外收入）”减掉，将原来减掉的“非经常性损失（营业外支出）”加回来。举例如下：（单位：万元）2010年2009年2008年净利润300025002000非经常性收益80000非经常性损失05000扣除非经常性损益后的净利润220030002000在上例中，扣除非经常性损益前后较低的净利润分别为2200万元、2500万元、2000万元；均为正数，累计6700万元3000万元，符合规定。（2）现金流量净额或营业收入最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元。【解释】这是一个选择性的指标，满足其中一个即为符合在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的条件。（3）股本总额发行前股本总额不少于人民币3000万元。（4）无形资产比重最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20。（5）最近一期期末不存在未弥补亏损。10发行人募集资金用途符合规定（1）募集资金原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。（2）募集资金投资项目实施后，不会产生同业竞争或者对发行人的独立性产生不利影响。（3）发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放于董事会决定的专项账户。11发行人不存在“法定障碍”（1）最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态。（2）最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重。（3）最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；