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买卖合同讲稿立志事务所 许瑞东一、买卖合同概念（130#）出卖人 （标的物所有权价款） 买受人合同法原则规范实物买卖（狭义买卖），权利买卖另有规范（土地法规、技术合同、知识产权法规、证券法规）。二、买卖合同特征（131.132、134#）双务（对待给付）、有偿、诺成、不要式转移所有权/占有（所有权保留）三、买卖合同主体资格（132#）出卖人：标的物所有权人标的物有权处分人：抵押权人 留置权人 优先权人 行纪人 隐名委托人强制执行人（法院）买受人：法律禁止外的任意主体买受人禁止： 监护人（被监护人）受托人（委托人）关联交易禁止人（股东、合伙人、高管）特定行业、机关（拍卖公司及其职员拍品，公职人员、法官、检察官其他司法人员对强制措施标的物的购买）四、买卖合同的适用实物买卖 无名有偿合同（174#） 易货贸易互易合同（175#）五、买卖合同订立、内容、生效1、成立要件当事人、合意、标的物、（缔约能力）2、订立程序A:一般程序要约（发盘、开盘、报价）反要约（一次/多次）承诺（接盘）B：特殊程序竞争订约程序：（1）竞买（招投标）政府、设备、工程采购、发包等；（2）竞卖（拍卖）强制订约程序：（1）指令性计划、行政征收订约（38#）；（2）公用产品订约（水电气等）格式合同订约3、合同内容当事人名称住所、标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点、方式、违约责任、争议解决、包装、检验标准和方法（检验机构、执行标准、抽检全检）、结算方式（工具、时间、数额）、文本及其效力等4、合同生效（1）生效：发生预期效力，产生违约责任。积极条件：合同成立当事人适格出卖人有处分权消极条件：当事人身份不受限或受禁；标的物不受限或受禁；合同意思表示不存在欺诈、胁迫、恶意串通、重大误解、乘人之危；合同内容不违反法律强制性规定或公序良俗，不存在合法形式掩盖非法目的。生效时间： 承诺生效；批准、登记生效； 附条件、期限生效。（2）未生效。欠缺生效条件，不发生效力，无需履行，不产生违约责任，但可能产生返还、赔偿等缔约过失责任。通过效力补正方式补正效力补正方式：追认权利人追认无处分权人处分标的物；法定代理人追认行为能力缺陷人；被代理人追认无权代理、越权代理。（3）无效：返还、收缴、赔偿、缔约过失责任一般原因：欺诈、胁迫损害国家利益；恶意串通；法律规避合法形式非法目的；违背公共利益；违反强制性法律规范特殊原因：标的物自始不能（代理合同时确定无疑不能交付）撤销权行使：原因重大误解，显失公平，欺诈、胁迫、乘人之危；期间订立日起1年（4）失效。嗣后效力，之前有效解除条件成就；终止期限届至。六、买卖合同的效力当事人权利义务（一）出卖人义务1、转移标的物所有权义务（133#）转移时间：标的物交付时间优先适用约定、法定转移时间 利益承受：标的物孳息利益归属（163#） 交付前出卖人，交付后买受人 风险负担：（1）构成要件标的物毁损、灭失；不可归责于一方或双方的意外原因（142#） （2）损失承担规则：一般规则：交付责任为原则（交付前出卖人，交付后买受人）；法定、约定优先原则；买受人过错补充规则（143#）：买受人过错（要求延期交付、未支付价款致出卖人行使同时履行抗辩权中止履行等）不能按期交付，约定交付与实际交付日之间的风险买受人负担；路货买卖：约定优先（货交承运人，提单、保单交买受人，交付时风险转至买受人）；合同生效时转至买受人承担；交付地不明的风险负担：出卖人货交第一承运人时风险转移买受人；买受人违约拒绝、迟延受领：标的置于约定地交付，标的无需运输，双方已知订约时标的物所在地交付或订约时卖方营业地交付，买受人拒绝受领，自违反约定日买受人承担风险损失；风险负担和单证、资料交付分离原则（147#）；买受人承担风险与违约责任请求权行使并存（149#）仅在出卖人根本违约（148#）买受人拒绝受领、解除合同无需承担标的物灭失风险。（3）风险承担与合同履行 买受人承担风险支付价款 出卖人承担风险：继续履行（标的物为种类物，可以而且有能力替代履行）、解除合同、返还价款。特约：所有权保留买卖（134#）适用分期付款买卖或买受人另负其他义务。知识产权保留（137#）独立于实物标的所有权，特约或法定除外 2、交付标的物义务（135#）转移标的物占有、管控 现实交付：直接交付标的物 拟制交付：不直接交付标的物，交付标的物所有权以代替交付。包括：简易交付（140#）买受人合同前实际占有标的物，合同生效时发生交付效力；占有改定转移所有权，通过约定保留标的物的占有，如回租协议、买卖借用协议、占有改定条款；指示交付（135#）标的物第三人占有，将对第三人的返还请求权交付买受人，代替实际交付，如交付仓单、提单等3、品质瑕疵担保义务（153#）明示担保：标的物品质达到合同约定或相关文件中明示承诺。默示担保：最低担保，达到法规、惯例、习惯的要求。担保内容：不存在隐蔽瑕疵，不存在产品“缺陷”。构成要件：瑕疵在转移标的物风险时存在（转移前除去、或转移时尚未存在，不构成）；买受人不知瑕疵存在，且无重大过失（认识、检查、发现、告知）；买受人及时检查并通知出卖人（158#）a：约定检验期通知；b：无约定，合理期间通知或受到标的物两年内通知；c：优先适用质量保证期内通知；d：出卖人明知瑕疵仍为交付，欺诈交付不受期限限制。担保效力：买受人解除权（主物从物，主物及于从物，从物不及于主物，164#；数物，一物与他物分离使整个标的价值减损，及于数物，165#；数批，及于该批，致使此后各批不能实现合同目的，及于该批和今后各批；各批相互依存，及于已交付、未交付的各批整体，166#）；买受人减少价款请求权；买受人修理、更换请求权；买受人损害赔偿请求权（停工损失、产品缺陷造成人身及财产损失、增加的交易、运输等成本、标的物价值减损）4、权利瑕疵担保义务（150#）权利瑕疵担保：标的物不存在权利缺陷；不受第三人追夺（主张物权、债权）权利瑕疵情形：出卖人无所有权或处分权；共有人出卖全部共有财产或他人共有份额；其他权利瑕疵抵押权、质权、留置权、优先权、先买权、租赁权、使用权构成要件：合同订立时存在权利瑕疵；买受人立约时不知权利瑕疵买受人知道或应当知道第三人享有权利，出卖人免除担保责任，151#；当事人之间无权利瑕疵免责特约。权利瑕疵担保效力：买受人中止支付价款（152#）。a：买受人证据证明第三人存在追夺可能；b：暂时停止支付。最终可能解除合同（第三人权利主张成功）或继续履行（追夺失利）；c：出卖人提供担保，继续履行价款支付义务。买受人请求无权利瑕疵履行：除去物上他人权利；更换标的物；买受人解除合同请求权；买受人赔偿请求权。买受人“善意取得”抗辩与出卖人权利瑕疵担保责任解除买受人“善意取得”抗辩成立，即时取得标的物完整所有权，原所有人追夺行为落空；出卖人解除担保责任；标的物原所有人向出卖人主张权利：赔偿损失、返还不当得利等5、出卖人从义务、随附义务和其他义务（1）交付从物、从权利义务（136#）从物、从权利依合同约定或交易习惯判断，包括：单证、钥匙、密码、说明书、保修单、备件（2）随附义务合同没有约定，依诚信原则，保证合同目的实现，出卖人应承担的义务。包括：通知义务（履行情况）、协助义务（装卸、仓储、提供账户账号）、保密义务（价格、行为）。（3）其他义务可以合同约定，可以合同性质或目的要求，包括：说明义务（性能、用途、危险告知、保养等）；安装调试义务；培训或技术支持义务（操作指导、咨询、配件提供等）；分担买卖费用（履行费用、签约费用、公证、登记、检验、审批费用，约定不明出卖人负担，62#）（二）买受人义务1、支付价款义务2、受领标的物义务（146#）：实际接受标的物，不得无故拒绝受领；按时接受标的物，不得无故迟延受领。出卖人瑕疵履行（数量、质量、期限、地点、方式瑕疵）：拒绝受领根本违约；暂时受领通知出卖人，交易认可或纠纷解决的适当期限内，适当保管义务拒绝受领出卖人救济方式：解除合同，拍卖、变卖、提存标的物，降低出卖人保管义务（重大过失负责），请求赔偿和支付保管费用。3、保管、确定瑕疵和紧急变卖义务（155#）（1）保管义务。保管应选择安全和经济的方式，可自行保管或委托他人保管。构成要件：标的第三人运送交付，非出卖人直接交付；买受人主张瑕疵，不愿受领；通知买受人；出卖人在受领地无代理人。（2）瑕疵证明义务。以标的物瑕疵不愿受领的，应证明瑕疵的存在并通知出卖人。（3）紧急变卖义务要件：标的物他人交付，存在瑕疵，拒绝受领；难以立即返还出卖人；标的物不宜或难以保管；紧急变卖的目的为避免或减少标的物价值的损失；通知出卖人，适当的公共部门见证（工商、质监、商会、公证）七、合同履行（一）履行主体1、出卖人（代理人）向买受人（代理人）履行2、债务人向第三人履行和第三人向债权人履行（二）履行费用分担1、按当事人约定分担履行费用（运输、检验、仓储等）2、一般性规定：履行费用约定不明，债务人分担（62#）3、提前、部分履行增加费用，债务人承担（71、72#）（三）交付标的物1、交付标的物质量（153#）质量约定：详细约定；约定质量适用某一标准；封存样品（取样同一，至少两份）；出卖人质量说明。未加约定：协议补充；条款整体解释（整个文本或部分条款）；交易习惯确定（双方之间习惯，双方与他人同种交易习惯，同业他人同种交易习惯）；国家/行业标准；通常标准（同行业或类似当事人一般采用标准）；合同目的确定（目的解释）。2、交付标的物数量（162#）多交付标的物，不属于不当履行，买受人可以接收（原合同价格），或拒绝（通知出卖人）3、交付时间（138#）约定期限、约定期间（期间内任一时间）。提前交付，债权人可以拒绝，或者接受，增加费用（仓储）出卖人承担；不损害债权人利益不得拒绝。交付时间约定不明：补充协议；合同条款、交易习惯确定；随时履行、请求履行。4、交付地点（141#）约定交付地点：出卖人、买受人、第三人（承运人）所在地没有约定或约定不明确定顺序：协议补充；合同条款、交易习惯确定；需要运输的，第一承运人所在地或指定地；无需运输，当事人订约时知道标的物所在地或出卖人营业地；履行义务方出卖人所在地。5、交付方式约定方式：现实交付（一次/分期交付、运输、包装等）、简易交付、占有改定、指示交付无约定，有利于实现合同目的的方式。（四）支付价款（159、160、161#）1、支付数额：约定数额；无约定补充协议、条款习惯解释发现、履行地同类标的物价格；国家定价确定（调整：双方守约，执行新价；一方违约，有利于守约方倾斜）2、支付方式：约定方式（一次/分期、现金/票据）；没有约定，一般以现金或类似手段一次性支付。3、支付时间：约定时间；没有约定协议补充、条款解释发现、交易习惯确定、收到标的物或单证时同时支付。4、支付地点：约定地点；没有约定协议补充、条款解释揭示、交易习惯确定、出卖人营业地、交付标的物或提取单证所在地（以交付标的、提取单证为支付价款条件）。（五）履行抗辩1、同时履行抗辩适用条件：同一买卖合同中互负义务出卖人、买受人义务基于同一合同产出，不是基于不同的法律关系和事实产出；出卖人义务（权利）正是买受人权利（义务）；互负义务具有牵连性（发生、履行、存续牵连）；没有约定履行顺序；一方未履行、未适当履行前请求履行；双方义务均已届期清偿适用效果：不必立即履行己方义务；促使对方同时履行自己义务2、后履行抗辩3、不安抗辩（先履行抗辩）八、合同变更、解除九、违约责任1、继续履行强制实际履行适用条件：违约行为 守约方履行请求适用范围：标的能够强制履行例外