国际私法的历史.ppt

第二章国际私法的历史 ChapterThreeHistoryofInternationalPrivateLaw 一 国际私法的萌芽二 法则区别说时代三 近代国际私法四 当代国际私法五 中国国际私法的历史发展 本章基本内容 第一节国际私法的立法史 一 内国立法史 一 最早 1756年 巴伐利亚法典 1794 普鲁士法典 二 真正意义上 1804年 法国民法典 三 战后法典化浪潮 二 国际立法史 国际私法统一化运动 1 区域性 2 全球性 海牙国际私法会议 美洲 布斯塔曼特法典 北欧 EU 1893 1951 第二节国际私法学说史 一 罗马法时代的 万民法 公元前8世纪中叶至公元212年 古罗马时期出现罗马市民与非罗马市民 及非罗马市民之间的万民法 二 种族法时代的 极端属人主义 公元476年至公元10世纪 西罗马帝国灭亡后 欧洲大陆各民族迁徙频繁 各民族归属各自的民族法 即不以领土来划分 各民族法律只支配本民族人 三 属地法时代的 极端属地主义 公元10世纪至公元13世纪 欧洲社会进入封建君主社会 领土观念加强 凡在领土内居住的人 不论其属什么民族 一律不得适用本民族法律 而必须受当地法律和习惯的支配 二 法则区别说时代 法则区别说产生于13世纪的意大利 于16世纪传入法国 后在荷兰得到新的发展 由于这个时期的理论都是建立在法则区别说的基础之上 故称为法则区别说时代 一 意大利的法则区别说1 历史背景 1 经济贸易关系的发展 2 城邦的出现 3 后期注释法学派的兴起 4 不同城邦间法则的冲突2 代表人物和主要观点 巴托鲁斯 国际私法之父 1 属地原则 物的法则适用于领域内的物 2 属人原则 人的法则适用于领域内及领域外的人 3 混合法则 行为的法则 既涉及人 又涉及物 3 影响和评价 1 纠正了绝对属地主义的弊端 2 有利于对外贸易的发展 3 对国际私法的形成和发展产生了重大影响 二 法国的法则区别说1 历史条件2 代表人物和主要观点杜摩兰 1 物法从物 涉及境内的一切物 2 人法从人 其效力及于境内境外自己的属民 3 契约关系 依据 意思自治 原则 达让特莱 1 原则上依据属地原则 物法与混合法适用属地法则 2 例外的情况下依据属人法 纯粹调整人的身份能力 3 混合法则适用属地法 3 影响和评价杜摩兰的学说代表了新兴商人阶级的利益 在客观上有利于促进贸易的发展 达让特莱的思想反映了封建势力的要求 他极力推崇具有封建割据性质的地方自治 主张一起法律附着于制定者的领土 由于主权只能而且必须在境内行使 法律也只能而且必须在境内行使 回到了绝对属地主义的立场 阻碍了国际私法的发展 三 荷兰的法则区别说1 历史条件 1 资产阶级革命的胜利 2 资本主义经济的发展 3 国家主权观念的确立2 代表人物和主要观点 胡伯 国际礼让说 1 任何主权者的法律必须在其境内行使并且约束其臣民 但在境外无效 2 凡居住在其境内的人 包括常住的与临时的 都可视为主权者的臣民 3 每一国家的法律已在其本国的领域内实施 根据礼让 行使主权权力者也应让它在自己境内保持其效力 只要这样做不致损害自己的主权权力及臣民的利益 3 影响和评价继承了达让特莱的属地主义 但是代表了新兴资产阶级的利益 有利于资本主义的发展 三 近代国际私法 一 德国学派1 历史条件2 代表人物和主要观点 萨维尼 法律关系本座说 1849年 现代罗马法体系 他从一种普遍主义的观点出发 认为所适用的法律 只应是各该涉外民事关系依其本身性质有 本座 所在地的法律 3 影响和评价 1 方法论上实现了根本的变革 2 回归了国际私法的普遍主义 3 大大推动了欧洲国际私法成文立法的发展 二 意大利学派1 历史条件2 代表人物和主要观点 孟西尼 国籍三原则 1 民族主义 国籍 原则凡人的身份能力 亲属关系 继承关系都应适用当事人的国籍所属国法律 2 意思自治原则合同应按照当事人的自由意思适用法律 3 公共秩序原则如果适用外国法 即当事人本国法 或按照当事人意思选择的法律违反本国的公共秩序 就不予适用 而适用法院地法3 影响和评价 三 近代国际私法 三 英国学派1 历史条件 维护海外的既得权利2 代表人物和主要观点 戴赛 Dicey 1896年 冲突法 1 内国法院没有义务承认和适用外国法 也没有义务承认和执行外国法院的判决 2 但内国法院承认依据外国法或外国判决已经取得的权利 3 影响和评价既得权学说是美国 第一次冲突法重述 的理论基础 四 美国学派1 历史条件 独立战争与资本主义经济的发展2 代表人物和主要观点 斯托雷 Story 1834年 冲突法评论 1 基于主权原则 内国对境内的一切人 物和法律行为拥有绝对的支配权 2 基于国家间平等 一国的法律不能支配域外的人和物 3 基于国际礼让 一国可以适用外国法 3 影响和评价从发展国家间的贸易交往的需要出发 只要外国法与内国主权不想抵触 就应该推定这个外国法已被法院地国默示接受 亦即只要在内国法不特别禁止适用外国法的场合 根据国际礼让 法院便可以适用外国法 四 当代国际私法 一 英国和美国的主要新理论1 库克的 本地法说 LocalLawTheory 1942年 冲突法的逻辑与法律基础 1 法院在审理涉外民事案件时总要适用自己的内国法 2 如果案件中有根据外国法产生的权利 可以把这种权利转化为内国法产生的权利予以承认 即把外国法 并入 内国法中去 2 卡弗斯的 优先选择原则 1933年 法律选择过程批判 1 传统的冲突法制度只作 法域选择 而不问所选择法律的具体内容是否符合案件的实际情况与公正合理的解决 因而是很难选择到更好的法律的 2 他主张改变这种只作 法域选择 的传统制度 代之以 规则选择 或者 结果选择 的方法 3 一是要对当事人公正 二是要符合一定的社会目的 3 柯里的 政府利益分析说 1963年 冲突法论文集 1 解决法律冲突的方法是对政府利益进行分析 2 两个国家政府都有合法利益 其中一个国家为法院地国 则无论如何都应适用法院地法 3 如果两个国家都有利益 而法院地国家为无利益的第三国时 则可以适用法院地法 也可以适用法院行使自由裁量权以后认为应适用的法律 4 莱弗拉尔的 影响法律选择的五点考虑 1 结果的可预见性 2 州际和国际秩序的维持 3 司法任务的简单化 4 法院地政府利益的优先 5 适用较好的法律规范 5 艾伦茨威格的 法院地法说 国际私法赖以建立和发展的基础是优先适用法院地法 适用外国法只是一个例外 6 里斯的 最密切联系说 DoctrineoftheMostSignificantRelationship 1971年 第二次冲突法重述 1 确定某一法律关系应适用的法律时 应确定一个地方 或国家 与案件的事实和有关当事人有最密切的联系 2 特定法律关系中的多个连接因素 综合考虑所有因素 四 当代国际私法 二 欧洲大陆国家的主要新理论1 巴迪福的 协调论 冲突法的使命在于尊重各国实体法体系的独立性 其任务是充当不同法律制度的 协调人 2 克格尔的 利益论 主张不仅研究国家的利益 同时还要研究国际的利益 并将两者结合起来加以考虑分析 从而确定法律的适用 3 弗朗西斯卡基斯的 直接适用的法律 为了使法律在国际经济和民商事交往中更好的维护国家利益和社会经济利益 国家制定了一系列具有强制力的法律规范 用以调整某些特殊的法律关系 这些具有强制力的法律规范在调整涉外民事关系中 可以撇开传统冲突规范的援引 直接适用于涉外民事关系 三 苏东国家对外政策学派隆茨 国际私法应以和平共处和国际合作政策为基础 一个国家国际私法规则的内容基于该国对外政策的任务 解决国际私法问题 必须从和平共处与国际合作出发 国际私法的作用正是为这种合作服务的 十种不同学说的主要含义 五 中国国际私法的历史发展 一 中国国际私法的立法史1 古代中国国际私法立法的遗迹唐 永徽律 诸化外人同类自相犯者 各依本俗法 异类相犯者 以法律论 明 凡化外人犯罪者 并依