48--上市公司收购和重组 三

第七章 上市公司收购和重组 (三)第五节 上市公司收购和重组【考点7】协议收购（）协议收购是由收购人和被收购公司的控股股东之间通过协议转让股权的方式完成控 制权转移。1.过渡期安排以协议方式进行上市公司收购的，自签订收购协议起至相关股份完成过户的期间为上市公司收购过渡期。收购办法要求：在过渡期内：（1）收购人不得通过控股股东提议改选上市公司董事会，确有充分理由改选董事会的，来自收购人的董事不得超过董事会成员的1/3。（2）被收购公司不得为收购人及其关联方提供担保。（3）被收购公司不得公开发行股份募集资金，不得进行重大购买、出售资产及重大投资行为或者与收购人及其关联方进行其他关联交易，但收购人为挽救陷入危机或者面临严重财务困难的上市公司的情形除外。2.股权过户收购人在收购报告书公告后30日内仍未完成相关股份过户手续的，应当立即作出公告，说明理由；在未完成相关股份过户期间，应当每隔30日公告相关股份过户办理进展情况。3.管理层收购收购办法对管理层收购作出了特别规定：上市公司董事、监事、高级管理人员、 员工或者其所控制或者萎托的法人或者其他组织，拟对本公司进行收购或者通过间接收 购取得本公司控制权的，应符合以下条件：（1）该上市公司应当具备健全且运行良好的组织机构以及有效的内部控制制度，公司董事会成员中独立董事的比例应当达到或者超过1/2。（2）公司应当聘请具有证券、期货从业资格的资产评估机构提供公司资产评估报告。（3）本次收购应当经董事会非关联董事作出决议，且取得2/3以上的独立董事同意后，提交公司股东大会审议，经出席股东大会的非关联股东所持表决权过半数通过。（4）独立董事发表意见前，应当聘请独立财务顾问就本次收购出具专业意见，独立董事及独立财务顾问的意见应当一并予以公告。（5）上市公司董事、监事、高级管理人员存在公司法第148条规定的情形，或者最近3年有证券市场不良诚信记录的，不得收购本公司。【考点8】上市公司重大资产重组（）（一）重大资产重组行为的界定1.重大资产重组行为的界定标准上市公司及其控股或者控制的公司购买、出售资产，达到下列标准之一的，构成重大资产重组：（1）购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到50以上。（2）购买、出售的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到50以上。（3）购买、出售的资产净额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到50以上，且超过5000万元人民币。2.计算上述比例时，应当遵守下列规定（1）购买的资产为股权的，其资产总额以被投资企业的资产总额与该项投资所占股权比例的乘积和成交金额二者中的较高者为准，营业收入以被投资企业的营业收入与该项投资所占股权比例的乘积为准，资产净额以被投资企业的净资产额与该项投资所占股权比例的乘积和成交金额二者中的较高者为准。但是购买股权导致上市公司取得被投资企业控股权的，其资产总额以被投资企业的资产总额和成交金额二者中的较高者为准，营业收入以被投资企业的营业收入为准，净利润以被投资企业扣除非经常性损益前后的净利润的较高者为准，资产净额以被投资企业的净资产额和成交金额二者中的较高者为准。（2）出售的资产为股权的，其资产总额、营业收入以及资产净额分别以被投资企业的资产总额、营业收入以及净资产额与该项投资所占股权比例的乘积为准。但是出售股权导致上市公司丧失被投资企业控股权的，其资产总额、营业收入以及资产净额分别以被投资企业的资产总额、营业收入以及净资产额为准。【提示】出售的资产为股权时，与成交金额无关。（3）购买的资产为非股权资产的，其资产总额以该资产的账面值和成交金额二者中的较高者为准，资产净额以相关资产与负债的账面值差额和成交金额二者中的较高者为准。出售的资产为非股权资产的，其资产总额、资产净额分别以该资产的账面值、相关资产与负债账面值的差额为准。【提示1】（1）购买的资产为非股权资产的，须考虑成交金额；（2）出售的资产为非股权资产的，与成交金额无关。【提示2】该非股权资产不涉及负债的，不适用上述重大资产重组界定标准第（3）项规定的“资产净额”标准。（4）上市公司同时购买、出售资产的，应当分别计算购买、出售资产的相关比例，并以二者中比例较高者为准。3.重大资产重组的一般要求（5项）（1）符合国家产业政策和有关环境保护、土地管理、反垄断等法律和行政法规的规定。（2）不会导致上市公司不符合股票上市条件。（3）重大资产重组所涉及的资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形。（4）重大资产重组所涉及的资产权属清晰，资产过户或者转移不存在法律障碍，相关债权债务处理合法。（5）有利于上市公司增强持续经营能力，不存在可能导致上市公司重组后主要资产为现金或者无具体经营业务的情形。（6）有利于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实际控制人及其关联人保持独立，符合中国证监会关于上市公司独立性的相关规定。（7）有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理结构。（二）发行股份购买资产的规定1.上市公司发行股份购买资产，应当符合下列规定：（1）充分说明并披露本次交易有利于提高上市公司资产质量、改善财务状况和增强持续盈利能力，有利于上市公司减少关联交易、避免同业竞争、增强独立性。（2）上市公司最近一年及最近一期财务会计报告被注册会计师出具无保留意见的审计报告；被出具保留意见、否定意见或者无法表示意见的审计报告的，须经注册会计师专项核查确认，该保留意见、否定意见或者无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者将通过本次交易予以消除。（3）上市公司及其现任董事、高级管理人员不存在因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查的情形；但是涉嫌犯罪或者违法违规的行为已经终止满3年，交易方案有助于消除该行为可能造成的不良后果，且不影响对相关行为人追究责任的除外。（4）充分说明并披露上市公司发行股份所购买的资产为权属清晰的经营性资产，并能在约定期限内办理完毕权属转移手续。（5）中国证监会规定的其他条件。2.上市公司发行股份的价格限制（1）上市公司发行股份的价格不得低于市场参考价的90。（2）市场参考价为本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日、60个交易日或者120个交易日的公司股票交易均价之一。（多选题、案例分析题）【例-多选题】上市公司发行股份购买资产时，发行股份的价格不得低于市场参考价的90。市场参考价为本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前特定时间段的公司股票交易均价。根据证券法律制度的规定，下列各项中，属于该特定时间段的有（ ）。（2017年）A.20个交易日B.120个交易日C.60个交易日D.90个交易日网校答案：ABC3.股份转让的限制（案例分析题）（1）特定对象以资产认购而取得