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经济法课程讲义第一章经济法基础理论第一节 经济法的概念和地位应明确经济法的概念，要了解概念，首先要掌握经济法的调整对象。它有自已的调整对象，具有一定范围，且有自己特征。一、调整对象调整对象也即经济法效力所及的范围，经济法是规范什么，调整什么的。经济法是调整经济关系，或者包含经济内容的法，这一理解不够准确，严密地讲，它调整一定范围的经济关系，是有关社会经济管理活动的法，而不是调整非经济关系（公安、消防），也不调整其它经济关系（普通合同关系、家庭财产关系）。明确的讲，经济法是调整在国家协调经济运行过程中所发生的经济关系。包括：企业组织关系，对企业的设立、变更、终止、财务加以管理，但不能太多、太严，只能进行必要的干预，保证企业从法律上能自主经营、自负盈亏、独立核算；市场管理关系，培育市场，有正当竞争就有不正当竞争，市场无力消除垄断和不正当竞争；宏观调控关系，以间接手段为主；社会保障关系，强制实施，互济互助。其中，其调整的重点有几种观点，如日本金泽良雄指出，经济法是以“国家之手”（无形的手）来满足各种经济性的，即社会协调性而制定的法。二、概念经济法调整在国家协调经济运行过程中发生的经济关系的法律规范的总称。它不是某一部法，而是一类法。三、经济法的特征（一）经济性（二）管理性（三）政策性（四）综合性，（五）系统性四、经济法的地位（一）是一个独立的法律部门（二）与相邻法律部门的关系阐明联系，说明它们是共同作用的；阐明区别，说明经济法是不可替代的。1、经济法与民法联系：（1）两者都调整经济关系（财产关系）；（2）概念相通。区别：（1）调整对象不同。民：平等主体财产关系和人身关系；经：特定的经济关系。（2）主体不同。民：公民、法人；经：广泛。（3）作用：民：个体本位；经：社会本位。（4）调整方法不同。民：自愿、平等、诚实信用；经：命令、平等。第二节 经济法律关系一、概念指在国家协调经济运行过程中根据经济法的规定发生的权利和义务关系。每一社会被相应的法律调整后就会形成法律关系。如商标关系、合同关系、工商登记管理关系。二、构成包括主体、客体和内容，三者相互联系，缺一不可，因此，称其为经济法律关系三要素。（一）主体指参加经济法律关系，依法享有权利、承担义务的组织和个人。1、种类（1）国家机关权力机关、审判、检查机关，在市场管理和宏观调控中发挥作用。（2）企业和其它社会组织包括各种类型的企业、事业单位和社会团体。（3）内部组织企业内部组织和有关人员（承包、租赁、劳动保护、社会保障）（4）农户、个体工商户和公民公民主要在消费者权益保护、税收方面参与经济法律关系。2、特征（1）主体资格的复杂性同一主体在参加不同的法律关系中具有不同的主体地位。如纳税机关，在纳说关系中，其为义务主体，在管理关系中，其为权利主体。（2）形式广泛性不具有独立资格的企业车间、班组也能成为主体。（3）主体间具有录属性表现为组织上的录属性（管理与被管理）和意志上的录属性（义务主体服从权利主体）。（二）内容经济权利和经济义务（三）客体是经济法律关系主体所指向的对象和目的。这种对象和目的主要包括：1、物。是客体中最主要的一种，如税收关系、土地征用关系、环境保护关系等。但限制流通物或禁止流通物不能成为客体。2、行为。包括经济职能行为，如管理，也包括具有财产内容的经济行为，如运输合同中客体为运输行为。3、无形财富（智力成果）它不具有物化形态，但却可以创造物质财富，提供经济效益。如专利转让、商标侵权关系。三、经济法律关系产生、变更和终止经济法律关系发生、变更、终止，这是上个动态的运动过程，它是由一定的客观情况引起的。（一）经济法律事实的概念能够引起经济法律关系产生、变更、终止的客观情况，称为经济法律事实。产生是经济法律关系形成，如签订合同；变更，如企业注册资本、法人发生变动；终止，如企业破产。（二）种类1、行为。是人的有意识的活动，受当事人主观意志的支配。包括经济行为、行下行为和司法行为。2、事件。是不以人的意志为转移的客观法律事实。包括自然现象和社会现象第二章 公司法第一节 公司法的概述一、公司（一）概念。是依法设立，以股东投资行为为基础的，以营利为目的的企业法人。（二）特征1、股权制。公司的资本来源来自于若干股东的出资，投资入股，采取自愿原则，等量股份拥有等量权益。2、营利性。公司法第五条规定，公司是以保值、增值为目的的。3、法定性。公司为法人，其法人资格的认定以及开业前的登记都具有法定性。(三)分类1、根据股东对公司所承担的责任，分为无限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司、有限责任公司（封闭公司、开放公司）2、根据公司信用，分为人合公司、资合公司、人合兼资合公司3、根据公司体制，分为总公司和分公司4、根据资本控制关系，分为母公司和子公司5、根据公司国籍，分为本国公司、外国公司、多国公司6、以公司股本来源和性质，分国有公司、合作或集体所有制公司、私营公司、外商投资公司在公司分类的问题上，我国现行公司法已从法律上明确公司种类的划分标准，即按财产责任形式分为有限责任公司和股份有限公司。二、公司法(一)概念狭义上指中华人民共和国公司法。广义上指调整在国家协调经济运行过程中发生的关于公司的经济关系的法律规范的总称。是关于公司设立、组织与活动的法。公司法既是组织法又是行为法，表现为：1、组织管理关系(1)国家对公司的管理关系 (2)公司自身组织管理关系2、资本行为关系(1)公司设立时的资本关系。即公司设立的出资、认缴股份、公开募集股份、股票发行和交易过程中发生的关系。(2)公司成立后的资本关系。如股东取得股利、股票上市、股份转让、增资减资、公司合并、分立中的财产分割，以及新股的发行关系等。(3)公司破产、解散时发生的经济关系。如清算、清缴税款和债务、剩余财产分配关系等。 (二)特征1、强调公司资本在公司设立和营运中的地位和作用，以保证交易安全2、强调公司股东会在公司组织机构中的中心地位3、在体制上采取“统”、“分”结合的方式，将有限责任公司和股份有限公司中的共同性问题，如合并、分立、破产、解散、清算、公司债券、公司财务、会计、法律责任等作统一规定，而将两类公司差别较大的问题分别作出规定。（三）效力范围时间效力空间效力三、公司法人财产权也即通常所说的法人治理，不是法人所有权。法人财产权是公司法人所享有的以经营管理权为核心的全部财产权的总称，因此，不能等同于一般的经营权。具体规定包括： 1、股东出资不得要求撤回。2、所有者不得平调公司财产，其对公司营运的影响通过公司特有的机制规则进行。(1)股东会股东享有财产权和管理权，其中，财产权包括：股利分配、优先认股和剩余财产分配权；管理权主权包括表决权、选举权、了解公司财务权、咨询、监督、建议权。(2)董事会(3)经理(4)监事会3、权利完整。法人财产权中一般通常不包括处置权，公司法人可以全部支配投资者投资所形成的法人财产，并独立的承担财产责任，不是传统的所有权和经营权分离，是以其进一步充实、完善和发展。四、公司的一般法律制度和规定（一）公司的设立、变更和终止这是公司的一个动态运行过程：1、设立我国有限责任公司设立，采取准则主义；股份有限公司设立采取核准主义。公司在申请设立时，可以同时申请设立分公司。2、合并和分立公司合并是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，不经过清算程序，直接合并为一个公司的法律行为。合并既可能是有限责任公司间的合并，也可能是股份有限公司间的合并，或者是两类公司间的合并。其中，有限责任公司之间的合并不须经批准。合并形式包括吸收合并和新设合并两种，合并之后分别办理设立、变更、注销登记。其过程一般为：（1）股东会决议；（2）编制资产负债表和财务清算（通知或公告；清偿债务或提供担保）；（3）股份有限公司的合并和分立需经国务院或省级人民政府批准。3、公司解散、清算（1）公司解散使公司丧失法人资格的法定原因已经产生，而应逐渐终止公司权利义务的行为。其原因为：A、公司章程规定的营业期届满或其它的解散事由出现；B、股东会决议解散；C、因公司合并或分立需要解散；D、因违法被责令关闭；E、破产。其中，前三种为自愿解散的原因，后两种为强制解散。除公司合并或分立由公司合并、分立后的公司全权继承公司权利和义务，公司破产转入到破产程序的外，其余都进入清算阶段。（2）公司清算处理解散公司各项未了事务，最终结束法律关系，消灭其法人资格的法律行为。组成清算组完成这一工作，清算组是依法执行清算业务的机关，类似于公司存续期间的董事会的地位。清算组的重要工作是制作清算方案，包括：拨付清算费、职工工资和劳保费用，税款和各项债务，如有剩余，按股东出资比例返还。（二）公司章程公司章程主要规定：（1）公司名称、住所；（2）公司经营范围；（3）公司注册资本；（4）股东姓名和名称；（5）股东的权利和义务；（6）股东的出资方式和出资额；（7）股东转让出资条件；（8）公司机构的产生办法、职权、议事规则；（9）公司法定代表人；（10）公司解散事由和清算办法；（11）其他。（三)公司资本1、概念公司资本通常指公司的注册资本，包括资本金、公积金和其他未分配盈余2、资本三原则 (1) 折衷资本原则。在草拟公司章程中明确公司资本总额，并且全部认缴足，公司才能成立。(2)资本维持原则。公司财产在存续期间保护与资本总额相适应的财产，其一，公司法要求，无利润就不分派股利；其二，亏损必先弥补，才能用于分配；其三，股票发行不得低于票面价格。(3)资本不变原则。非经法定程序，不得变更公司注册资本。（四）公司董事、监事和经理资格和义务1、任职资格据公司法规定，下列七类人员不得提任董事、监事和经理。（1）无民事或限制民事行为能力者（2）因经济罪或剥夺政治权利执行期满，未逾五年（3）担任破产企业的法定代表人，负主要责任，未逾三年（4）违法吊销执照的法定代表人，负主要责任，未逾三年（5）个人负数额较大债务未尚未清偿的（6）国家公务员（7）董事、经理和主要财务负责人员不得兼任监事另，担任独立董事人员另有规定。2、义务（1）遵守章程，忠于职守（2）不得借贷公司资本，或以个人名义开户（3）不得自营或在同类营业企业兼职（4）不得泄露秘密（5）依法担责（五）公司债券公司法规定，股份有限公司、国有独资公司和两个以上国有企业或其他两个以上国有投资主体投资设立的有限责任公司，为筹集生产经营资金，可依公司法规定发行债券。公司资金来源有直接融资和间接融资两种，公司债券是直接融资的一种形式。1、概念指公司依法定程序发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。其发行主体是股份有限公司和两个以上国有企业或其它两个以上国有独资主体投资设立的有限责任公司。上市公司经股东大会以决议，可以发行可转换为股票的公司债券。2、与股票的不同公司债券与公司发行股票同样是筹集中资本的方式，但两者具有很大的区别。（1）性质不同。股代表所有权；债代表债权。（2）信用不同。股多，信用高；债多，信用低。（3）募集时间不同。股前后；债只能在设立后。3、发行条件A、股份有限公司净资产额不低于3000万元，有限责任公司不低于6000万元；B、累计债券总额不超过40%（包括拟发行的）；C、近三年平均可分配的利润足以支付公司债券一年的利息；D、筹集的资金投向符合国家产业政策；E、利率不超过国家限定的利率水平。（六）公司盈利有限责任公司按公司章程规定的期限将会计报表交给股东；股份有限公司须于股东大会20日前做出报表，供股东查阅。1、公积金对于公司税后利润分配，必须先提取法定公积金，公积金包括资本公积金和盈余公积金。盈余公积金包括提取利润的10%作为法定公积金，已超过注册资本的50%可以不再提取，还可以提取任意公积金。如上年度发生亏损，先弥补亏损后再提取公积金。公积金用于弥补公司的亏损、扩大公司生产经营或者转为增加公司资本。法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的百分之二十五。2、利润分配制度。主要形式是股息和红利。（七）关联公司关联公司是任何两个以上独立存在而相互间具有业务关系或投资关系之一的企业体。也即各公司具有独立的法律地位，公司相互间具有：控制和从属关系；或者相互投资关系；或者直接或间接地同为第三者控制；通常有：1、跨国公司2、控股公司3、公司集团公司集团是由若干公司及其他经济组织，为了共同的利益而组成的公司群体，公司集团在我国发展迅速，但由于仍属创始阶段，理论上对公司集团的概念和特征尚无统一认识。实践中，我国公司集团的组成方式主要有合并、合同、参股、行政组合等几种，随着股份公司制度的确立，以行政方式组成公司集团的方式被放弃，而主要以资本参加方式形成公司集团，以符合公司集团最核心、实质的法律特征。第二节 有限责任公司一、概念和特征（一）概念依法设立，由不超过一定人数的股东出资组成，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资本对公司债务承担责任的企业法人。（二）特征1、人资两合性。2、封闭性。表现为：股东人数有限、不向社会公开募股、出资证明不能上市流通、转让严格限制、财务管理不向社会公开。3、组织机构设置灵活。股东会、董事会和监事会为任意机构。4、转让严格限制。需经全体股东的半数以上通过，不同意转让（30日内答复）的股东应购买该转让出资，否则，视为同意。同等情况下，其它股东享有优先认股权。5、股东参加管理。二、设立（一）条件1、股东符合法定人数 “有限责任公司由五十个以下股东出资设立。2、股东出资达法定最低限额是其最基本的责任能力，承担与其经济责任相应的财产义务。有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。3、股东共同制定公司章程4、有公司名称，符合要求的组织机构5、有公司住所（二）程序1、内部通过章程。有限责任公司的公司章程主要规定：（1）公司名称、住所；（2）公司经营范围；（3）公司注册资本；（4）股东姓名和名称；（5）股东的权利和义务；（6）股东的出资方式和出资额；（7）股东转让出资条件；（8）公司机构的产生办法、职权、议事规则；（9）公司法定代表人；（10）公司解散事由和清算办法；（11）其他。2、外部进行登记，由全体股东的指定人或受托人持申请书、公司章程、验资证明（货币、实物、知识产权、土地使用权）向公司登记机关办理设立登记。三、出资（一）出资方式股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。（二）出资义务表现为三个方面，一是足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额，二是股东出资后不得抽回；三是出资不得擅自转让。（三）出资证明出资经法定的验资机构验资，公司成立后给股东出资证明书。 四、一人有限责任公司的特别规定“一人有限责任公司是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。”一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。五、国有独资公司国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。国有独资公司是一种有限责任公司，它具有有限责任公司应具有的若干基本共同特点，最主要的特征就是它的“有限责任”，但国有独资公司与一般的有限责任公司相比，又有许多不同之处，这些不同之处均不能适用有限责任公司的一般规定。主要有：（一）投资单一国有独资公司只有国家独一主体出资，也可算是“一人公司”国有独资公司只限于全民所有制企业，例如电力。（三）组织机构按特殊程序建立其机构特点表现为：1、不设股东会。由国家授权投资机构或国家授权部门、董事会行使其权力，对于公司合并、分立、增减资本、发行公司债券，须由国家授权投资机构或国家授权部门决定。国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。2、董事会。决定除上述以外的其它事项，董事会成员由国有资产监督管理机构委派机构部门委任或更换，任期三年。但职工代表董事由职工民主产生。3、监事会。国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，部分国有独资公司经批准允许上市， 2004年和2005年，中国建设银行和中国银行分别上市。第三节 股份有限公司一、概念和特征（一）概念依法设立，全部资本分成等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资本对公司债务承担责任的企业法人。（二）特征1、公开性与有限责任公司的封闭性不同，股份有限公司募股集资方式是开放的，无论发起设立还是募集设立，都必须向社会公开或在一定范围内公开募集资本，招股采取公示方式，招股公开，财务管理状况也公开。2、规模性，股东人数无上限规定、3、流动性外部表现形式为股票，股份转让自由。 4、资合性其本身的组成和信用基础是公司的资本5、设立要求严格二、设立（一）条件1、股东符合法定人数设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所2、股本达法定最低限额股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。3、股份发行筹集事项符合法律规定4、发起人制定公司章程并经创立大会通过5、有公司名称，建立符合要求的组织机构6、有公司住所（二）设立方式分发起设立和募集设立两种（三）程序以募集设立为例，（1）经国务院或省级人民政府批准可以有取募集方式设立；（2）经国务院证券管理部门的批准：（3）制作并公布招股说明书：（4）承销：（5）缴足股款30日内召开创立大会：（6）创立大会30日内申请设立登记。三、独立董事制度董事会成员中应该至少包括2名董事，上市公司董事会成员至少应包括三分之一的独立董事。(一) 概念独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。 (二)不能担任董事的情况为了确保独立董事的“独立性”，下列情形之一的不能担任独立董事：1、在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系2、直接或间接持有上市公司已发行股份1%以上或者上市公司前十名股东中的自然人股东及其直系亲属3、直接或间接持有上市公司已发行股份5%以上股东单位或者上市公司前五名股东单位任职的人员及其直系亲属4、最近一年内曾具有前三项所列情形的人员5、为上市公司或者其附属企业提供财务、法律、咨询等服务的人员6、公司章程及证监会认定的其他人员(三)独立董事的特别职权独立董事具备董事所具有的职权，此外，上市公司还应赋予独立董事以特别职权：1、重大关联交易应由独立董事认可后，交董事会谈论。2、向董事会提议聘用或者解聘会计师事务所3、向董事会提请召开临时股东大会4、提议如开董事会5、独立聘请外部审计机构机构和咨询机构6、可在股东大会召开前向股东征集投票权，并在董事会上发表独立意见。第三章企业法第一节 外商投资企业法一、概述（一）外商投资企业的概念外商投资企业是依中华人民共和国法律规定，在中国境内设立的，由中国投资者和外国投资者共同投资或者仅由外国投资者投资设立的企业。（二）原则1、维护国家主权一国主权是一国至高无上的权力，不容侵犯，我国在这一原则下举办“三资企业”，如依中国法、设在中国境内、日常工作由我国监督，依法纳税等。2、平等互利、协商一致互相尊重对方，照顾对方利益，只有这样才能吸引外资，调动积极性，法律上有所体现，如双方共同投资、共享利润、共担风险、共享收益，合作企业完全协商成立。3、参照国际惯例是国际通告的做法，只有参照国际惯例才能与国际接轨，赢得国际社会的信任。二、外商投资企业种类（一）中外合资经营企业依中国法律，设在中国境内设立的，由中国合营者和外国合营者共同出资、共同经营，按出资比例分享利润，分担风险及亏损的企业。又称股权式企业。（二）中外合作经营企业中国合作者和外国合作者，依中国法律，在中国境内共同举办的，按合作企业合同约定分配收益和产品，分担风险及亏损的企业。又称契约式企业。（三）外资企业依中国法律，在中国境内设立的，全部资本由外国投资者投资的企业。不包括外国企业的分支机构。（四）外商投资性企业又称控股投资企业，是指外国投资者在中国以独资或与中国投资者合资的形式设立从事直接投资的公司。（五）外商投资股份有限公司依中国法律，设在中国境内设立的，由中国合营者和外国合营者共同出资、共同经营，全部资本分成等额股份，股东以其出资为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司债务承担责任的企业法人。三、外商投资企业的行政管理（一）投资领域管理外商投资项目分为鼓励、允许、限制和禁止四类，其中三类有具体明列，不属于三类的是允许项目。1、鼓励。农业新技术、高新技术、提高国际竞争力产品、发挥西部优势的。2、限制。技术落后、影响生态、特种矿产开采、国家逐步开放的产业。3、禁止。危害利益、严重污染、大量占有耕地、危害军事、运用我国特有工艺。（二）设立登记1、条件合资：（具备其一）：管理科学、技术先进、产品出口、培养人才合作：国家鼓励举办产品出口或技术先进的生产型合作企业。表明了国家的产业政策。外资：技术先进；产品出口，50%以上用于出口。2、程序（1）申请（2）审批（3）登记注册（三）出资管理1、出资方式货币、实物、工业产权、非专利技术、土使用权；其中以货币出资为主；工业产权和非专利技术出资不得高于20%。2、出资比例一般都规定国内投资不少于51%，外国资本不高于49%。我国为了提高外方对企业的关心度，对此加以了规定。其中，（1）合营，外方出资不低于25%；（2）合作，取得法人资格的外方出资不低于25%；（3）外资全部由外方投资。3、出资期限（四）组织管理合营：有限责任公司形式，董事会为最高权力机构，董事长为公司的法定代表人合作：法人型和非法人型两种组织形式，相应的组织机构有董事会制外资：有限责任公司或其它，自行设置，政府不予干涉。（五）特殊规定1、合营企业中期限和终止。视不同情况，有的需要约定合营期限，有的不需要约定。且可以申请延长。终止后，除合营期届满的，者要进入清算阶段。2、合作企业中期满后财产归属。若期满后约定全部财产归中方所有的，允许外方先行回收投资。具体方法可采取通过固定资产折旧费中回收；提高外方利润和产品分成比例。若后期亏损，应对债务承担责任。3、外资企业国有化和征收。我国不实行国有化，实行有条件的征收，依法律程序并给予一定的补偿。第二节个人独资企业法和合伙企业法一、个人独资企业法（一）概念指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。（二）设立1、条件（1）投资人为一个自然人（2）有合法的企业名称（3）有投资人申报的出资（4）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件（5）有必要的从业人员2、程序 （1）申请申请书；投资人身份证明；生产经营场所使用证明文件。 （2）登记收到设立申请之日起15日内，对符合条件的予以登记。（三）投资人及事务管理 1、投资人法官、检察官、警察、国家公务员不得作为投资人权利：出资及经营积累的财产归投资人所人，权利可转让和继承。义务：无限责任。 2、事务管理（四）解散与清算二、合伙企业法（一）合伙企业的概念和特征合伙企业是指依法在中国境内由合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业承担无限责任的营利性组织。其特征为：1、以合伙协议为基础；2、共同出资，共同经营；3、共担风险，对外承担无限责任。（二）分类1、民事合伙与商事合伙2、显名合伙与隐名合伙3、普通合伙与有限合伙4、个人合伙与法人合伙（三）合伙财产的范围和使用合伙财产的范围是合伙存续期间，合伙出资及取得的收益。合伙企业财产只能由全体合伙人共同管理和使用。 1、向外转让须经全体合伙人同意，同等条件下其他合伙人有优先受让权利。2、合伙人之间转让应通知其他合伙人。3、出质应经其他合伙人一致同意。4、私自转让，为保护善意第三人，合伙企业不得对抗善意第三人。（四）设立、变更、解散1、设立条件：两个以上合伙人、书面协议、实缴出资、企业名称、经营场所和其他。登记：30日内决定是否登记。2、变更包括入伙和退伙人，及其他登记事项的变更。（1）入伙需经全体合伙人同意；新入伙人对入伙前债务承担连带责任；与原入伙人享有同等权利，负有同等义务。 （2）退伙声明退伙；法定退伙（当然退伙、除名）；协议退伙。3、解散和清算第三节 企业破产法一、破产（一）概念 企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依法清理债务的行为。（二）界线 1、企业不能清偿到期债务是破产界线的核心 2、资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力是附属要件二、破产程序（一）提出和受理 1、提出 由债权人或债务人向债务所在地的人民法院提出。 2、受理人民法院裁定受理破产申请的，同时指定管理人。管理人由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。 二十五日内通知并公告债权人；根据有无财产担保分别予以登记（二）债权人会议和债权人委员会是由全体债权人组成的表达债权人共同意志，议决有关破产事项的机构。债权人委员会由会议选任，不得超过九人。债权人委员会行使下列职权：1、监督债务人财产的管理和处分；2、监督破产财产分配；3、提议召开债权人会议；4、债权人会议委托的其他职权。 （三）重整 1、申请和裁定债务人或债权人可以依法直接向人民法院申请重整。 人民法院经审查认为重整申请符合本法规定的，应当裁定债务人重整，并公告。 2、重整计划债务人或管理人应当自人民法院裁定重整之日起六个月内，向人民法院和债权人会议同时提交重整计划草案。 3、终止重整的情形（1）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；（2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。 （四）和解 1、提出和裁定债务人申请和解，应当提出和解协议草案，向人民法院申请。人民法院经审查符合规定的，应当裁定和解，并召集债权人会议讨论和解协议草案。 2、和解协议债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。 3、效力按照和解协议减免的债务，自和解协议执行完毕时起，债务人不再承担清偿责任。 （五）破产宣告和破产清算 1、终结破产的情形破产宣告前，有下列情形之一的，裁定终结破产程序： （1）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；（2）债务人已清偿全部到期债务的。 2、清偿顺序破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，清偿：（1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（2）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（3）普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。 （六）破产终结三、破产实体制度（一）债务人财产是指破产企业拥有的，可供破产清算分配的财产。包括破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。（二）破产债权是根据破产宣告前的法律事实，对破产财产享有的能够通过破产程序得到公平受偿的请求权。 （三）破产费用人民法院受理破产申请后发生的下列费用，为破产费用：1、破产案件的诉讼费用；2、管理、变价和分配债务人财产的费用；3、管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。（四）共益债务 人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：1、因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； 2、债务人财产受无因管理所产生的债务； 3、因债务人不当得利所产生的债务； 4、为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务； 5、管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；6、债务人财产致人损害所产生的债务。（五）破产责任企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，依法承担民事责任。违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 第四章 合同法 第一节 合同的概述一、概念合同是平等主体的自然人、法人、其它组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。扩大了原来三部合同法的调整范围，涉外经济合同主体是中国企业和其它经济组织；技术合同法的主体是法人和公民。二、原则合同法的基本原则，是合同当事人在合同活动中遵守的基本准则，也是人民法院、仲裁机构在审理、仲裁合同纠纷时应遵循的原则。（一）当事人地位平等（二）合同自愿原则（三）公平原则（四）诚实信用原则（五）遵守法律和社会公德原则（六）合同的法律约束力原则。第二节 合同的订立一、订立合同的主体资格合同法第二条规定，自然人、法人和其它组织可以签订合同，成为合同的主体。（一）民事权利能力和民事行为能力1、民事权利能力公民始于出生、终于死亡；法人始于产生，终于消亡；其它同法人。2、民事行为能力公民分为：（1）完全民事行为能力，年龄十八周岁，或十六岁以上，不满十八岁的公民，以自己的劳动收入为主要的生活来源；能完全辩清自己的行为及其后果。（2）限制民事行为能力，十周岁以上的未成年人或者不能完全辩清自己行为的精神病人。（3）无民事行为能力，不满十周岁，完全不能辩清自己的行为及其后果。法人始于产生，终于终止。其它同法人。（2）代理当事人可以委托他人以自己的名义与第三人签订合同，并承担由此产生的法律后果，一般称为代订合同。对于代理权的成立，要具有三个条件：即有委托证明；在授权范围内进行；以被代理人的名义进行。二、形式（一）书面。合同书、信件、数据电文形式，有利于当事人主张权利，分为一般书面和特殊书面（公证、鉴证）（二）口头。当面交谈、电话联系。日常生活中常用，当事人不易举证。（三）其它。1、推定形式。当事人并不直接以书面或口头形式，而是通过实施某种行为来进行意思表示，例如，房屋租赁合同期满时，承租人、出租人都不提合同终止问题，而承租人继续支付租金，出租人继续收租金，从这种行为可以推断，出租人已同意延长房屋租凭合同。2、默示形式。采用沉默不语的方式进行意思表示，例如，在试用合同中，试用人可以在试用期内购买标的物，也可以拒绝购买，但在试用期满时，如果对是否购买标的物不作表示，视为购买。三、内容（条款）1、当事人的名称、姓名和地址2、标的（物、行为、智力成果）3、数量（衡量标的大小、多少、轻重的尺度）4、质量（标明内在素质和外观形态的状况）5、价款或报酬（除政府定价或政府指导价的，由企业自主定价）6、履行的期限、地点、方式（标的交付是一次还是分批；交付方式是送货、自提、代运；价金的结算方式）7、违约责任8、解决争议的办法四、合同订立的过程合同法第13条规定：当事人订立合同，采取要约、承诺的方式。也即协商一致的过程。（一）要约。是希望和他人订立合同的意思表示。是单方面的意思表示。1、条件：1、要求内容全面具体，包括表明订立合同的诚意和决心；订立合同的主要条款；2、要约对象要明确。是向特定的人发出的。2、要约的生效。采取到达主义，这一标准较客观，要约到达要约人也比较容易认定。3、撤回和撤销。（1）撤回是指要约人发出要约后，在要约到达受要约人之前或者刚刚到达受要约人时，又撤回了自己发出的要约，未到达，可以撤回。（2）撤销指要约人在发出要约到达受要约人后，受要约人发出承诺通知之前，又撤销了自己发出的要约。一般情况下可以撤销，但两种情况下不行，一是要约确定了承诺期或以其它形式明示要约不可撤销；二是受要约人有理由认为要约不可撤销，并已为履行合同作了准备。4、法律效力。要约在要约的有效期间对要约人具有法律约束力。（二）承诺。受要约人对要约人发出的要约表示完全同意的一种意思表示。1、条件A、必须由受要约人作出；B、必须是对要约的内容表示完全同意的一种意思表示；C、在要约的有效期限内作出。2、作出方式一般应以明示的方式作出，所谓明示是指受要约人以语言、文字或其它直接表示意思的方式表示同意要约的意思表示。3、生效时间承诺生效时合同成立 （1）采用通知的情况下我国合同法26条第一款规定采取“到达主义”的原则（2）不需要通知的情况下受要约人做出承诺行为的时间就是承诺生效的时间。（3）当事人采取合同书形式订立合同的自双方当事人签名或盖章合同成立。4、撤回合同法第27条规定；“承诺在可以撤回，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人。”需要说明的是，撤回承诺只能发生在承诺采用书面通知的情况下，若采用行为方式做出，也不存在撤回承诺的问题。同时，承诺不能撤销。否则作变更、解除合同处理。合同生效的过程往往表现为：要约新要约再新要约直至承诺五、缔约过失责任。（一）概念。是当事人在订立合同过程中，因为过错使对方当事人造成损失时应承担的责任。（二）种类。缔约过失责任的情况有两类：1、订立合同过程中的责任。（1）恶意磋商。指一方当事人假借订立合同，以损害对方利益为目的恶意进行磋商的行为。例如为套取他人的经营信息和技术信息，或者拖延时间使对方失去订约机会。（2）故意隐瞒与订立合同有关的重大事项或提供虚假情况。违背如实告知的义务。（3）违背诚实信用原则的其它行为。 2、违反保守商业秘密义务的责任。其于一种人身信赖关系订立合同，不管合同是否达成，都必须不得泄露或不正当使用。否则给对方造成损失的，应承担损害赔偿责任。第三节 合同的效力一、合同生效（一）生效条件1、行为人具有相应的民事行为能力2、意思表示真实3、不违反法律和社会公共利益 （二）生效时间1、依法成立的合同，自合同成立时生效。2、需经批准、登记的，自批准、登记之日生效。3、附条件的合同。自条件成就时生效，不正当阻止条件成就的，视条件成就，不正当促成条件成就的视条件不成就。例如，李某和孔某约定，如孔某考上大学，李某将自家的电脑送给孔某，孔某考上大学就是条件。张某和王某约定，张某买王某的房子，条件是王某代办转移财产所有权的手续，代办手续就是条件。后李某不想将自家的电脑送给孔某，因此，在孔某进考场前故意关他两小时或者将其表拨慢两小时。王某不法办理了财产转移手续。4、附期限的合同。附生效期限的自期限届满时生效，与附条件的不同，它处于一种确定状态。5、限制民事行为能力的人订立合同。一般情况下为无效。二、无效合同是国家不予以承认，没有法律效力的合同。（一）合同法有关无效合同的规定：1、一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益的合同无效2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同无效3、以合法形式掩盖非法目的的合同无效4、损害公共利益的合同无效5、违反法律、法规的强制性规定的合同无效（二）免责条款的无效这一规定仅指条款的无效，并不影响其它合同条款的效力。下列免责条款无效：1、造成人身伤害的2、故意或重大过失造成对方财产损失的这些规定违背公平原则，如何允许这一行为的存在，往往验占据有利地位的一方制造一个将自己意志强加给他人的机会，不利于维护正常的经济秩序，如招工合同中规定：“月薪1万元，伤与死概不负责。”三、可变更或可撤销的合同指合同成立后，存在法定事由，人民法院或仲裁机构根据一方当事人的申请，在审理后，根据具体情况准许变更或撤销有关内容的合同。由概念可知，需具备三方面条件：1、必须具备法定事由：（1）存在重大误解，订立合同时显失公平。（2）一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立合同；2、必须有一方当事人行使请求权。时效为一年。3、必须由人民法院或者仲裁机构行使变更、撤销权。其它机关或者个人行使这一权利，不属于合同法中所讲的变更或者撤销。第四节 合同的履行合同的履行是合同中一个极为重要的问题，当事人之所以要订立合同，完全是为了实现合同目的，只有通过履行才能达到，所以，订立是前提，履行才是关键，如果只订立合同，不能履行，当事人的合同目的就会落空。一、履行原则（一）全面履行原则又称适当履行或正确履行，是指当事人按合同约定的主体、标的、数量、价款或报酬等，在适当的履行期限、履行地点，以适当的方式全面完成合同义务的履行原则。全面履行原则是判断合同当事人是否全面履行了合同义务，以及当事人是否存在违约事实和是否承担违约责任的重要法律准则。（二）诚信履行原则1、涵义指当事人在履行合同义务时，秉承诚实、守信、善意、不滥用权利或者规避义务的原则2、根据合同性质、目的和交易习惯履行附属义务（1）合同性质。通常指合同类型，合同作为商品交易的法律表现形式，因商品交易方式多样化而有所不同，根据是否相互负有义务，分单务合同和双务合同；根据当事人是否获得相关利益，分为有偿合同和无偿合同；根据合同成立时是否需要交付标的物，分为诺成合同和实践合同。（2）合同目的。是指订立合同时所要达到的目标和愿望。大体有三类，即转移财产、提供劳务和完成工作（3）合同的交易习惯。是经济往来中通常采用的，有利于平衡合同当事人经济利益，公平实现合同目的，促进经济交往。（三）协作履行原则指在合同履行过程中，各方当事人相互提供条件和便利，以利于合同履行的原则。（四）促进交易履行原则 指合同生效后，如果当事人就合同的某些条款没有约定或约定不够明确时，应按便于交易、利于交易的原则进行履行。二、合同的履行规则（一）合同条款存在缺陷的履行规则合同内容应具体、明确、完备，但由于主客观原因，致使合同存在某种缺陷，合同履行难以进行，解决的传统作法有三种，一是确定合同不成立；二是对合同进行协方补缺；三是按补缺规则实缺，履行合同。1、原则性规定（1）协议补缺。合同订立是双方合意，在履行阶段，也可就有关问题进一步达成协议，协商解决。（2）规则补缺。在未达成协议时，可采用规则补缺，规则补缺是对商业惯例和经济活动的一般准则的确认，其适用需符合一定条件：A、适用于有效成立的合同B、无协议补缺的情况下C、适用于部分常见条款不明的。因为这些条款在长期经济生活中已形成较固定模式，它欠缺可依原则作出，若合同欠缺的是某一特殊或专门条款，往往缺乏统一或相对固定模式难以进行补缺。D、依合同有关条款或交易规则作出2、具体规定为： 指在无法依据合同条款时，协议补缺和规则补缺具体适用的规则。（1）质量条款不明的。按国家标准或行业标准，无的，依通常标准或符合合同的特定标准履行。 （2）价款或报酬不明的。依政府定价可政府指导价，无的参照市场同类物品的价格或劳务价格执行。 （3）履行地点不明的。给付货币的，在接受给付一方所在地；其它标的在履行义务一方所在地；技术开发合同在研究开发方所在地；技术转让合同在受让方所在地；技术咨询合同在顾问方所在地； （4）履行期限不明的。债务人可以随时向债权人履行义务，债权人也可以随时要求债务人履行，但应给对方必要的准备时间。 （5）履行方式不明的。按有利于实现合同目的的方式履行。 （6）履行费用负担不明的。由履行义务一方负担。 （二）合同履行过程中，价格发生变动的履行规则 对履行期较长年合同，存在履行过程中价格变动问题，合同法第63条规定：执行政府定价或政府指导价的，在合同约定的交付期限内，政府价格调整的，按交付时价格执行。逾期交付标的物的，遇价格上涨，按原价，遇价格下跌，按新价，逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨，按新价，遇价格下跌，按原价。三、合同的履行保全（一）同时履行抗辩权（双务合同、同时履行）1、抗辩权是指对抗或否认请求权的权利，抗辩权的重要功能在于通过行使这一权利而使对方请求权消灭，或使其效力延期发生。分为永久