《建设工程法规及相关知识》精髓1.doc

1、建设工程法律体系法律部门法规列举1宪法及宪法相关法宪法立法法组织法选举法2民法商法民法通则合同法侵权责任法物权法公司法招标投标法等3行政法行政许可法行政处罚法行政复议法建筑法环评法城乡规划法城市房地产管理法4经济法统计法税收管理法土地管理法标准化法审计法预算法反垄断法政府采购法5社会法劳动法劳动合同法安全生产法社会保险法2、我国法的形式法的形式制定机关表现形式及示例1宪法全国人大中华人民共和国宪法2法律全国人大及其常委会民法通则刑法合同法；建筑法招标投标法安全生产法；XX法3行政法规国务院建设工程安全生产条例建设工程质量管理条例；XX条例4地方法规省级、省会市、较大市的人大及其常委会黑龙江省建筑市场管理条例上海市轨道交通管理条例；XX省/市XX条例5部门规章国务院组成部委、直属机构（具有行政主体资格的部门）工程建设项目施工招标投标办法建筑业企业资质管理规定；XX行业XX规定/决定/办法6地方规章省级、省会市、较大市人民政府北京市建筑工程施工许可办法上海市轨道交通运营安全管理办法；XX规定/决定/办法3、 法的效力层级 ：宪法至上、上位法优于下位法、特别法优于一般法、新法优于旧法同一机关制定：新的一般法与旧的特别法之间冲突；由制定机关裁决。4、 审计是国家对建设单位的一种行政监督，不影响合同效力；哪些情况下，将审计结论作为判决的依据：l 合同约定以审计结论为结算依据l 合同约定不明确的l 合同约定无效的5、法人应具备的条件：n 依法成立n 有必要的财产或经费n 有自己的名称、组织机构和场所n 能独立承担民事责任（关键）6、 法人分类：n 企业法人：核准登记后取得法人资格n 非企业法人：自成立之日起具有法人资格项目经理时企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者，是企业内部的岗位职务；项目经理部行为的法律后果由企业法人承担。7、代理法律特征：n 代理人必须在代理权限范围内实施代理行为n 代理人应该以被代理人的名义实施代理行为n 代理行为必须是具有法律意义的行为n 代理行为的法律后果归属于被代理人8、种类：a) 委托代理：基于授权而产生b) 法定代理：根据法律的直接规定而产生c) 指定代理：根据人民法院或有关机关的指定而产生9、 建设工程代理行为的设立：（熟悉）a) 不得委托代理的建设工程活动i. 禁止将其承包的全部建筑工程转包给他人ii. 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转给他人iii. 建筑工程主体结构施工必须由总承包单位自行完成b) 须取得法定资格方可从事的建设工程代理行为i. 法人资格及相应资质c) 民事法律行为的委托代理i. 可采用口头、书面形式10、 建设工程代理行为的终止：（熟悉）a) 委托代理的终止i. 代理期限届满或代理事务完成ii. 被代理人取消委托或代理人辞去委托iii. 代理人死亡或丧失民事行为能力iv. 作为被代理人或代理人的法人组织终止b) 法定代理或指定代理的终止i. 被代理人或代理人死亡ii. 代理人丧失民事行为能力iii. 被代理人取得或恢复民事行为能力iv. 指定代理的人民法院或指定单位取消指定v. 由于其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。11、 责任承担a) 授权不明确的：被代理人承担民事责任，代理人负连带责任 b) 无权代理：经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任 c) 第三人故意行为:第三人知道行为人没有代理权还与行为人实施民事行为的，由第三人和行为人负连带责任d) 代理人不履行职责：代理人承担民事责任。串通的，由代理人和第三人负连带责任 e) 代理事项违法：知道违法未反对的，被代理人和代理人负连带责任 f) 转托他人代理：征得被代理人的同意，否则代理人自负注意:代理人在代理权限内以被代理人的名义实施代理行为;转托他人代理应当事先取得被代理人的同意;无权代理与表见代理的后果承担。表见代理：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。12、物权的基本法律概念指权利人依法对特定物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。特征：支配权、绝对权、财产权、排他性用益物权：土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权和地役权。13、 建设用地使用权 概念为建造建筑物、构筑物及其附属设施而使用国有土地的权利（占有、使用、收益）设立对象地表、地上、地下；新设立的不得损害既有用益物权方式出让：经营性用地，有期限，要出让金；应当招标、拍卖竞价出让划拨：严格限制其用途，无期限，无出让金登记建设用地使用权自登记时设立变动流转可以流转，条件：1书面合同，不逾期2变更登记3房地一起动续期住宅自动续期，非住宅按照法律规定消灭出让人办理注销登记，登记机构收回建设用地使用权证书14、 地役权 概念1为自己不动产的便利或提高效益按照合同约定，利用他人不动产的权利。2性质：当事人自行约定的用益物权；3例如：为更好浇灌自己土地（需役地），在他人土地（供役地）建造引水渠设立1应订立书面地役权合同：2地役权自合同生效时设立，未经登记不得对抗第三人（与一般不动产物权变动，采取登记主义的规定不同）3未经在先用益物权权利人同意，土地所有人不得设立地役权变动需役地以及其上的用益物权转移，受让人可以同时享有地役权供役地以及其上的用益物权转移，地役权的约定对受让人有约束力15、 不动产物权的设立、变更、转让、消灭a) 行为应当登记；未经登记，不发生效力；属于国家所有的自然资源，可以不登记b) 合同，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。16、 动产物权的设立和转让a) 以占有和交付为公示手段b) 船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。17、 物权的保护a) 请求确认权利；返还原物；请求修理、重作、更换或者恢复原状；损害赔偿等。18、 建设用地使用权地役合同，自当事人签字或者盖章时生效；办理建设用地使用权登记，并不是合同生效的前提；建设用地使用权设立自登记时设立。19、建设工程债的发生根据；a) 合同b) 不当得利c) 无合法根据，取得不当利益，造成他人损失d) 无因管理e) 没有法定或约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或服务的行为f) 侵权行为g) 侵害他人财产或人身权利的违法行为如：施工现场的施工噪声，废水废物等20、建设工程债的常见种类包括：施工合同债、买卖合同债、侵权之债。21、我国的知识产权包括著作权(版权)、专利权、商标专用权，构成建设工程活动中主要的知识产权。22、著作权主体n 单位作品：招标文件、投标文件，著作权完全归单位所有n 职务作品：未主要利用单位条件的：著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。主要利用单位条件的：作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有 n 委托作品：著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确的，著作权属于受托人。如：勘察设计作品22、著作权的保护期n 署名权、修改权、保护作品完整权：保护期不受限制n 发表权、使用权和获得报酬权：50年23、商标权的保护n 以核准注册的商标和核定使用的商品为限n 属侵犯注册商标专用权类别专 利 权商标权发明专利权实用新型专利权外观设计专利权期限20年10年10年10年续期届满终止届满终止届满终止前6个月续期开始申请日申请日申请日核准日24、民事责任停止侵害；排除妨碍；消除危险；返还财产；恢复原状；赔偿损失；赔礼道歉；消除影响、恢复名誉25、担保概念：担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。26、担保方式：保证、抵押、质押、留置和定金。27、不能作为保证人：n 国家机关n 学校、幼儿园、医院n 企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。28、可以作为抵押物：所有、有权处置、荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权不得抵押：土地所有权；以公益为目设施；所有权、使用权不明或者有争议的财产；依法被查封、扣押、监管的财产当事人以土地使用权、城市房地产、林木、航空器、船舶、车辆等财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。30、质权：质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有31、留置权：合同约定占有债务人的动产。留置不能通过合同约定产生留置权。因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。32、定金合同从实际交付定金之日起生效。定金的数额不得超过主合同标的额的20。33、建设工程一切险的种类：建筑工程一切险（及第三者责任险）：自然事件、意外事故起点：保险工程在工地动工或用于保险工程的材料、设备运抵工地之时。终点：工程所有人对部分或全部工程签发完工验收证书或验收合格，或工程所有人实际占用或使用或接收该部分或全部工程之时终止。安装工程一切险（及第三者责任险）基本同建筑工程一切险；此外，一般应包括一个试车考核期。考核期的保险责任一般不超过3个月。两者除外责任区别：因设计错误、铸造或原材料缺陷或工艺不善引起的保险财产本身的损失以及为换置、修理或矫正这些缺点错误所支付的费用；由于超负荷、超电压、碰线、电弧、漏电、短路、大气放电及其他电气原因造成电气设备或电气用具本身的损失；施工用机具、设备、机械装置失灵造成的本身损失。34、法律责任分为：违宪、刑事、民事、行政和国家赔偿。35、民事责任可以分为违约责任和侵权责任两类。违约责任：违反法律规定或合