仲裁法法复习提纲a234423.doc

仲裁法复习提纲1、 名词解释（1） 仲裁：仲裁是指发生争议的双方当事人，根据其在争议发生前或争议发生后所达成的协议，自愿将该争议提交中立的第三者进行裁判的争议解决制度和方式。（2） 机构仲裁：机构仲裁是指当事人根据仲裁协议，将纠纷提交给约定的某一常设仲裁机构所进行的仲裁。（3） 仲裁协议：仲裁协议是指双方当事人自愿将他们之间已经发生或者可能发生的争议提交仲裁解决的协议。（4） 涉外仲裁：涉外仲裁则是指涉及外国或外法域的民商事纠纷的仲裁。指中国涉外仲裁机构根据双方当事人在合同中订立的仲裁条款或者事后签订的仲裁协议，依法对涉外经济争议、海事争议在事实上作出判断，在权利义务上作出裁决的法律制度。（5） 一裁终局：是指仲裁机构对申请仲裁的纠纷进行仲裁后，裁决立即发生法律效力，当事人不得就同一纠纷再申请仲裁或向人民法院起诉的制度。2、 简答（1） 根据我国法律，取得仲裁员的资格应符合什么样的条件？ 国籍条件，品德条件：仲裁员应该公道正派，专业条件如十三条所示。 第十三条 仲裁委员会应当从公道正派的人员中聘任仲裁员。 仲裁员应当符合下列条件之一： 1从事仲裁工作满八年的； 2从事律师工作满八年的； 3曾任审判员满八年的； 4从事法律研究、教学工作并具有高级职称的； 5具有法律知识、从事经济贸易等专业工作并具有高级职称或者具有同等专业水平的。（2） 申请撤销仲裁裁决的形式条件和实质理由分别是什么？申请撤销仲裁裁决必须符合下列条件：提出的主体必须是仲裁案件中的当事人；当事人申请撤销仲裁裁决，应当向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出；当事人请求撤销仲裁裁决的，应当自收到仲裁裁决书之日起6个月内向人民法院提出；申请撤销仲裁裁决理由的第（4）项：裁决所依据的证据是伪造的；第（5）项：对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；。 申请理由：1，没有仲裁协议，是指当事人没有达成仲裁协议。 2，裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的。 3，仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的。4，裁决所根据的证据是伪造的5，对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的6，仲裁员在仲裁该案件时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。7，人民法院认定仲裁裁决违背社会公共利益的。 （3） 不予执行仲裁裁决的法定条件是什么？ 仲裁裁决的不予执行，是指对于符合法定不予执行情形的仲裁裁决，人民法院基于被申请执行人的申请，依法组成合议庭进行审查核实后，裁定不予执行仲裁裁决的法律制度。一下为网络答案：一、申请不予执行仲裁裁决的条件1.申请的主体是依据仲裁裁决需要履行实体义务的人。即仲裁裁决生效后，如果申请人向有管辖权的人民法院申请强制执行，在执行程序中，被执行人有权申请不予执行仲裁裁决。由此可见，仲裁裁决作出后，该仲裁裁决不具有正当性时，依据仲裁裁决享有权利的当事人只有一项权利，即申请撤销该仲裁裁决的权利；而依据仲裁裁决需要履行义务的当事人则有两项权利：一是申请撤销该仲裁裁决的权利，二是在执行程序开始之后，尚未结束之前，申请不予执行该仲裁裁决的权利。2.应当在执行程序中向受理执行案件的法院提出申请。3.必须有证据证明仲裁裁决出现法定不予执行情形之一的。课件答案：1.当事人在合同中没有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的； 2.裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；3.仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的； 4.认定事实的主要证据不足的； 5.适用法律确有错误的； 6.仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、询私舞弊、枉法裁决行为的。（4） 简述仲裁的特点？ 1.自愿性 一项纠纷产生后，是否将其提交仲裁、交给谁仲裁、仲裁庭的组成人员如何产生、仲裁适用何种程序规则和实体法，都是在当事人自愿的基础上，由当事人协商确定的，故仲裁能充分体现当事人意思自治原则。 2.专业性 由于仲裁的对象大都是民商事纠纷，常涉及复杂的法律、经济贸易和技术性问题，所以，各仲裁机构大都备有按专业设置的仲裁员名册，供当事人选定仲裁员，而仲裁员一般也是各行各业的专家。 3.灵活性 由于仲裁充分体现当事人的意思自治，仲裁中的诸多具体程序都是由当事人协商确定与选择的，因此，与诉讼相比，仲裁程序更加灵活，更具有弹性。 4.保密性 仲裁以不公开审理为原则。有关的仲裁法律和仲裁规则也同时规定了仲裁员及仲自秘书人员的保密义务。因此当事人的商业秘密和贸易活动不会因仲裁活动而泄露。仲裁表现出极强的保密性。 5.快捷性 仲裁实行一裁终局制，仲裁裁决一经仲裁庭作出即发生法律效力。这使得当事人之间的纠纷能够迅速得以解决。 6.经济性 仲裁的经济性主要表现在：第一，时间上的快捷性使得仲裁所需费用相对减少；第二，仲裁无需多审级收费，使得仲裁费往往低于诉讼费；第三，仲裁的自愿性、保密性使当事人之间通常没有激烈的对抗，且商业秘密不必公之于世，对当事人之间今后的商业机会影响较小。 7.独立性 各国有关仲裁的法律都规定，仲裁机构独立于行政机关，仲裁机构之间亦无隶属关系，仲裁独立进行，不受任何机关、社会团体和个人的干涉。3、 论述（1） 试述仲裁协议的法定内容及其法律效力？ 仲裁协议的基本内容是对仲裁协议完整性的要求，其是指一项仲裁协议应当具有的内涵。由于仲裁协议的内容直接反映双方当事人的意愿，并决定着仲裁协议的效力，进而影响着仲裁的取得与行使，因此，仲裁协议的内容是仲裁协议的核心。仲裁协议的内容应该包括如下几个方面： (1)双方均同意仲裁解决纠纷的意思表示；请求仲裁的意思表示是一切仲裁协议的重要内容，也可以说是有效仲裁协议的首要内容。仲裁合意就是通过仲裁协议中请求仲裁的意思表示体现出来的。对仲裁协议中请求仲裁的意思表示通常的要求是明确、肯定，即在仲裁协议中以无可争议的表示授予仲裁庭仲裁权。(2)仲裁事项；仲裁事项即提交仲裁的具体争议事项。争议事项能否提交仲裁，意味着仲裁庭对该争议事项有无仲裁权，而仲裁协议中有无明确的仲裁事项，意味着仲裁庭行使仲裁权的范围，即仲裁庭只能在仲裁协议确定的仲裁事项的范围内进行仲裁，超出这一范围进行的仲裁即仲裁庭超越仲裁权所作出的仲裁裁决，经一方当事人的申请，法院可以不予执行或撤销其裁决。因此，在仲裁实践中，仲裁事项也往往成为仲裁协议不可缺少的内容之一，成为仲裁协议的关键。仲裁事项的范围决定仲裁权的行使范围。由于仲裁协议既包括了争议发生前，双方当事人在合同中订立的仲裁条款，又包括争议发生后，双方当事人订立的专门的仲裁协议。因此，仲裁事项也可划分为未来可能性争议事项和现实已发生的争议事项。我国仲裁法也把“仲裁事项”作为仲裁协议应具备的内容之一，对仲裁事项没有约定或者约定不明确的，当事人应就此达成补充协议，达不成补充协议的，仲裁协议无效。一般来说，当事人对该类仲裁事项范围的约定应以“宽泛”为原则，即要避免在仲裁协议中作一些限制性规定，包括争议性质上的限制、金额上的限制以及具体事项的限制，如约定“就履行该合同所产生的争议提交仲裁”它排斥了合同的解释问题、合同本身是否有效问题等的仲裁可能性，而这些因素往往是联系在一起的；如约定“就货物质量及其索赔所产生的争议提交仲裁”它排斥了对该货物数量问题的仲裁可能性，而在索赔中，货物的数量与质量是不可能分开的，等等。这样的约定不利于实现当事人的真实意愿，不利于充分保护当事人的合法权益，相反，会造成纠纷解决的迟延。当事人可以参照仲裁机构的示范仲裁条款对仲裁事项的范围加以约定，以“因本合同引起的争议”、“凡因本合同发生的或与本合同有关的一切争议”等为比较规范的约定。(3)选定的具体的仲裁委员会。（应表明该仲裁委员会的全称）仲裁机构是仲裁协议的实质要件之一，由于仲裁有机构仲裁与临时仲裁之分，仲裁机构从广义的意义上来说，既包括仲裁委员会或仲裁院，又包括仲裁庭，所以，仲裁法律或仲裁规则对在不同条件下仲裁协议的要求是不同的。在机构仲裁条件下，作为仲裁协议内容之一的仲裁机构是指常设仲裁机构，一般称为仲裁委员会，其是一种固定性的仲裁组织，有自己的名称、住所和章程，有必要的财产，有自己的办事机构和仲裁规则，有聘任的仲裁员。而在临时仲裁条件下，仲裁机构则是指临时仲裁机构，即临时仲裁庭，其是由双方当事人直接指定仲裁员组成临时仲裁庭，对案件的裁决终结后即自行解散。在国际商事仲裁实践中，机构仲裁与临时仲裁都是被承认的仲裁方式，机构仲裁以较规范的仲裁规则，成熟、稳定的专家仲裁队伍以及良好的程序管理服务为其优势，而临时仲裁则以灵活的方式、快速的进程以及较低的费用为其特点。两种不同的仲裁形式在仲裁解决纠纷的过程中发挥着共同的作用。但是，相比较而言，机构仲裁被更广泛地采用，仲裁实践中绝大多数案件也是由常设仲裁机构进行审理的。我国只承认机构仲裁，不承认临时仲裁。在仲裁实践中，如果对仲裁机构的选择不明确或不准确，只要能从仲裁协议的文字上推定或判断出当事人的选择，或者从一方当事人的行为选择上推定或判断出当事人的意愿，应认为该仲裁协议有效。有效的仲裁协议，总体上有三方面的法律效力，亦即：对当事人的约束力、对仲裁机构的效力和对法院的制约力。(一)对当事人的法律效力这是仲裁协议效力的首要表现。(1)仲裁协议约定的特定法律关系发生争议后，当事人就该争议的起诉权受到限制，只能将争议提交仲裁解决，不得单方撤销协议而向法院起诉。(2)并且必须依仲裁协议中确定的仲裁范围、仲裁地点、仲裁机构等内容进行，不得随意更改。此为仲裁协议对当事人还产生基于前两项效力之上的附随义务：任何一方当事人不能随意解除、变更已发生法律效力的仲裁协议;当事人应履行仲裁委员会依法作出裁决，等等。(二)对仲裁机构的法律效力有效的仲裁协议是仲裁机构行使仲裁管辖权，受理案件的唯一依据。没有仲裁协议的案件，即使一方当事人提出仲裁申请，仲裁机构也无权受理。仲裁管辖权属于协议管辖权，此不同于国际民事诉讼管辖权，后者的管辖权起于国家的司法主权，具有强制性，不以当事人之间的协议作为管辖的前提条件。虽然国际民事诉讼中也允许当事人协议选择管辖法院，但必须是在特定国家法律允许的范围内，受特定国家法律规定的种种条件的限制，当事人协议的自由度是非常有限的。仲裁协议对仲裁管辖权还有限制的效力，并对仲裁裁决的效力具有保证效力。当然，仲裁机构对仲裁协议的存在、效力或范围也有裁决权。依据国际商会仲裁规则(1998年1月1日生效)第6条第3款的规定，如果被申请人不按照第5条的规定提交答辩，或者一方当事人对仲裁协议的存在、效力或范围提出一种或多种异议，而仲裁院初步认定可能存在按照国际商会仲裁规则进行仲裁的仲裁协议时，仲裁庭得在不影响对这种或多种异议的可接受性和实质性下决定继续仲裁。在此情况下，有关仲裁庭的管辖权应由仲裁庭自已决定。如果仲裁院不确信存在仲裁协议，则应通知当事人仲裁不能进行。在此情况下，当事人仍有权请求有管辖权的法院对是否存在有约束力的仲裁协议作出裁定。(三)对法院的法律效力1、有效的仲裁协议排除了法院的管辖权。如选择了仲裁即排除了法院管辖。关于仲裁协议可排除法院管辖权的效力为大数国家所承认。但是亦有少数国家规定：仲裁协议不能完全排除法院对争议案件的管辖权，或者规定当事人对仲裁裁决不服时可向法院提起上诉。但在我国仲裁裁决被撤销或被拒绝执行，当事人如不能重新达成仲裁协议，只能向法院起诉。2、另一方面，仲裁协议对法院的制约力还表现在，对仲裁机构基于有效仲裁协议所作出的有效裁决，法院负有执行职责。这体现了法院对仲裁的支持。3、有效的仲裁协议是申请执行仲裁裁决时必须提供的文件。根据联合国关于承认和执行外国裁裁决公约(纽约公约)的规定，为了使裁决能在另一国得到承认和执行，胜诉的一方应在申请时提交：仲裁裁决的正本或正式副本;仲裁协议的正本或正式副本。在执行外国仲裁裁决时，仲裁协议是否有效，是法院审查的重要内容之一。以上便是生效仲裁协议的法律效力表现，也是生效仲裁裁决的一般效力。这同我国仲裁协议的法定内容是一致的，在有些国家的仲裁和国际商事仲裁中，由于当事人可就更多事项在仲裁协议中约定，如仲裁裁决的效力、仲裁规则、仲裁费用的负担等，仲裁协议对当事人、仲裁机构和法院有更多的约束力。如仲裁协议可约定仲裁规则的，仲裁机构即必须依约定的仲裁规则进行审理和裁决，否则则因违反仲裁规则导致其所作裁决可依当事人申请为法院撤销与不予执行。（2） 根据我国法律的规定，论述仲裁程序与诉讼程序的区别？ 第一， 启动的前提不同。 要启动仲裁程序，首先，必须要双方达成将纠纷提交仲裁的一致的意思表示，这可以通过专门的仲裁协议也可以通过合同中的仲裁条款表现出来。达成一致意思表示的时间可以是在纠纷发生前，纠纷中也可以在纠纷发生之后。其次，双方还必须一致选定具体的仲裁机构。只有满足上述条件仲裁机构才予受理。 对诉讼而言，只要一方认为自己的合法权益受到侵害，即可以向法院提起诉讼，而无需征得对方同意。由此，诉讼的条件要宽泛得多。 第二， 受案范围不同。 仲裁机构一般只受理民商、经济类案件(婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷不在此列)，不受理刑事、行政案件。而对上述案件，当事人均可诉讼有门。 第三， 管辖的规定不同。 仲裁机构之间不存在上下级之间的隶属关系，仲裁不实行级别管辖和地域管辖。一般情况下，当事人可以在全国范围内任意选择裁决水平高、信誉好的仲裁机构，而不论纠纷发生在何地、争议的标的有多大。 人民法院分为四级，上级法院对下级法院具有监督、指导的职能，诉讼实行级别管辖和地域管辖。根据当事人之间发生的争议的具体情况来确定由哪一级法院及由哪个地区的法院管辖。无管辖权的法院不得随意受理案件，当事人也不得随意选择。 第四， 选择裁判员的权利不同 在仲裁中，当事人约定由三名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员，第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。 而诉讼之中，当事人无权选择审判员。但是在法定的情况下，可以要求审判员回避，或者要求将审判由简易程序(只有一位审判员)转入普通程序(三位审判员组成合议庭)。 第五， 开庭的公开程度不同。 仲裁一般不公开进行，但当事人可协议公开，但涉及国家秘密的除外。人民法院审理，一般应当公开进行，但涉及国家秘密、个人隐私或法律另有规定的，不公开审理。离婚案件、涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。 第六， 终局的程序不同。 仲裁实行一裁终局制，仲裁庭开庭后作出的裁决是最终的裁决，立即生效。但劳动争议仲裁是个例外，当事人不服仲裁裁决的，还可以向法院提起诉讼。 诉讼则实行两审终审制，一个案件经过两级人民法院审理，即告终结，发生法律上的效力。当然也存在特例，如选民资格案件、宣告失踪和宣告死亡案件、认定公民无民事行为能力和限定民事行为能力案件、认定财产无主案件实行一审终审。 第七，强制权力的不同 仲裁机构对于干扰仲裁活动的当事人，无权行使强制措施。人民法院则可以对干扰诉讼活动的当事人采取拘传、训诫、责令退出法庭、罚款、拘留的强制措施。 当事人拒不履行仲裁机构做出的裁决时，仲裁机构无权强制执行，只能由一方当事人持裁决书申请人民法院执行。人民法院作出的生效判决，当事人拒不履行义务时，人民法院可以自行决定或者依当事人的申请，采取强制执行的措施。4、 案例分析（1） 关于仲裁协议法律效力的纠纷处理仲裁协议要件可以划分为实质要件和形式要件。仲裁协议的实质要件,即指构成一个仲裁协议的实质内容部分,舍此则仲裁协议不能产生实际效应。我国仲裁法规定仲裁协议必备的三个要件:一、请求仲裁的意思表示即仲裁合意,是当事人双方将存在于内心的请求仲裁的意思表现于外部的行为。请求仲裁的意思表示必须明确,将争议提交仲裁解决的意思必须是肯定的,不能含糊。二、仲裁事项。仲裁范围是平等主体的公民、法人或者其他组织间的合同纠纷和其他财产权益纠纷,约定的仲裁事项不能超出此范围。三、仲裁机构。一般在约定仲裁机构方面出现较多的问题是选定的仲裁委员会名称不正确、不存在,不能确定选定的仲裁机构,而按照我国仲裁法选定的仲裁委员会是必备要件,往往使仲裁协议难以起到作用。当然合同仲裁条款的约定只要在文字和逻辑上不发生歧义,并能从文字和逻辑上确定仲裁机构的,该仲裁条款应有效。仲裁协议的形式要件,即仲裁协议的表现形式。我国规定仲裁协议必须具有书面形式即必须要在合同中约定仲裁条款或纠纷发生后双方达成书面仲裁协议。我国法律不承认口头或默示形式的仲裁协议。有效的仲裁协议，总体上具有三方面的法律效力，即：对当事人的约束力、对仲裁机构的效力和对法院的制约力。 1.对当事人的法律效力。这是仲裁协议效力的首要表现。其一，仲裁协议约定的特定争议发生后，当事人就该争议的起诉权受到限制，只能将争议提交仲裁解决，不得单方撤销协议而向法院起诉。其二，当事人必须依仲裁协议所确定的仲裁范围、仲裁地点、仲裁机构等内容进行仲裁，不得随意更改。其三，仲裁协议对当事人还产生基于前两项效力之上的附随义务，即：任何一方当事人不得随意解除、变更已发生法律效力的仲裁协议；当事人应履行仲裁委员会依法作出的裁决等。 2.对仲裁机构的法律效力。有效的仲裁协议是仲裁机构行使管辖权，受理案件的惟一依据。没有仲裁协议的案件，即使一方当事人提出仲裁申请，仲裁机构也无权受理。仲裁协议对仲裁管辖权还有限制的效力，并对仲裁裁决的效力具有保证效力。当然，仲裁机构对仲裁协议的存在、效力及范围也有裁决权。3.对法院的法律效力。首先，有效的仲裁协议排除了法院的管辖权。其次，对仲裁机构基于有效仲裁协议作出的裁决，法院负有执行职责。这体现了法院对仲裁的支持。第三，有效的仲裁协议是申请执行仲裁裁决时必须提供的文件。根据联合国关于承认和执行外国仲裁裁决公约（纽约公约）的规定，为了使裁决能在另一国得到承认和执行，胜诉的一方应在申请时提交：仲裁裁决的正本或正式副本；仲裁协议的正本或正式副本。在执行外国仲裁裁决时，仲裁协议是否有效，是法院审查的重要内容之一。（2） 关于仲裁裁决的撤销法院对撤销仲裁裁决申请的处理有哪些结果？人民法院在受理当事人提出的撤销仲裁裁决的申请后，必须组成合议庭对当事人的申请及仲裁裁决进行审查。经审查，人民法院可以根据不同的情况作出不同的处理。一、撤销仲裁裁决人民法院受理当事人提出的撤销仲裁裁决的申请后，经审查核实，认定当事人提出的申请所依据的理由成立，即应当在2个月内裁定撤销该仲裁裁决。根据最高人民法院关于我国仲裁机构作出的仲裁裁决能否部分撤销问题的批复，我国仲裁机构作出的仲裁裁决，如果裁决事项超出当事人仲裁协议约定的范围，或者不属于当事人申请仲裁的事项，并且上述事项与仲裁机构作出裁决的事项是可分的，人民法院可以基于当事人的申请，在查清事实后裁定撤销该超裁部分。对于人民法院依法作出的撤销仲裁裁决的裁定，当事人不能上诉，也不得申请再审。对于人民法院作出撤销仲裁裁决的裁定，人民检察院能否抗诉的问题，最高人民法院在答复陕西省高级人民法院关于下级法院撤销仲裁裁决的民事裁定确有错误，检察机关抗诉应如何处理的请示中批复：检察机关对发生法律效力的撤销仲裁裁决的民事裁定提起抗诉，没有法律依据，人民法院不予受理。仲裁裁决被人民法院依法撤销后，当事人之间的纠纷并未解决，当事人