洞穴奇案的无罪观点.doc

洞穴奇案的无罪观点一、基本案情【事件地点】公元4299, Newgarth联邦共和国.【被害人】洞穴探险爱好者 Whetmore; 【被告人】 Whetmore的四个探险伙伴，被指控谋杀 Whetmore 【法律】 Newgarth 联邦法典：“故意剥夺他人生命者，处死刑”。【事实】 Whetmore 和四个探险伙伴进入联邦中央高原的地下大溶洞探险，发生山崩，洞穴出口被堵死。探险协会、联邦政府、医生、地质学家、工程师及工人营救，山崩再次发生，营救人员10人丧生。被困第20天，探险者和营救人员取得无线电联系。他们的食物和水用尽，询问营救人员得知至少需要10天才能解救他们，询问医生得知他们活不过10天再询问医生是否杀死并吃掉其中一人能活过10天，医生不情愿地做出肯定答复，询问法官、政府官员和神父他们是否可以抽签杀死并吃掉其中一个伙伴，没有人回答。通讯中断第32天，探险者获救，但Whetmore已被伙伴杀死并分食了。“食人经过”： Whetmore提议食人，并建议用抽签、掷骰子的办法决定被食者，其他人觉得过于残酷，开始不愿意，后经外界无线电联系后才同意。然而，在被困地下的第23天开始掷骰子时， Whetmore自己觉得过于残酷，建议在实施这一恐怖的权宜之计前，再等一个星期。其他人指责他出尔反尔，坚持继续掷骰子。轮到Whetmore时，一名被告人主动替他掷骰子，同时要求他就掷骰子的公正性表态。 Whetmore没有表示异议，投掷骰子的结果对Whetmore不利，他随后就被同伴杀死并吃掉了。二、法无明文规定不为罪Newgarth 联邦法典：“故意剥夺他人生命者，处死刑”。在一般情况下，我们认为这条法律条文的含义是明确的，但有诸多例外。我们不会认为根据死刑命令处死死刑罪犯属于这里的“故意剥夺他人生命”在。同样，遭遇重大人身伤害进行自我防卫时杀死加害者不属于这里的 “故意剥夺他人生命”，战争状态下我们的士兵击毙敌军的行为不是“故意剥夺他人生命”，甚至在某些地方施行安乐也不认为是“故意剥夺他人生命”。但是从字面意义上来说，这些都是故意剥夺他人生命的行为，如果我们严格按照字面执行法律，就会得出必须绞死执法者、自我防卫者、军人和医生的荒唐结论。这些例外表明，“故意剥夺他人生命”应当做必要的限缩解释。所以，声称应该机械按照法律条文进行宣判的观点没有考虑案情本身的特殊性，对法律自身暗含的限制没有进行深入的权衡，这种观点是不妥当的。法具有规范作用，具体而言就是指引、评价、教育、预测和强制。（1）指引作用，是明确规定人们在一定条件下可以做什么，应当做什么或不应当做什么。为一般人的行为提供一个模式、标准或方向。包括两种模式:授权性的可以选择的指引（允许人们自行决定是否这样行为）和义务性的不可以选择的指引，人们必须根据法律规范的指示而行为。 （2）评价作用，法对人们行为的评价作用是指法作为人们的行为规则，具有判断、衡量人们行为合法或违法的作用。 （3）预测作用，是说人们事前可以预计到自己或他人的行为是合法的，还是非法的，在法律上是有效的，还是无效的，会有什么样的法律后果。 （4）教育作用，是指法作为特殊的行为规范，在国家强制力的保证下，对人们今后的行为发生直接或者间接的影响作用。 （5）强制作用，是说法是由国家强制力保证实施的，具有国家强制性，这是法律规范专有的属性。结合本案，探险者曾经询问法官、政府官员和神父他们是否可以抽签杀死并吃掉其中一个伙伴，没有人回答。法律在此丧失了指引的作用。当然，法律在这里更加丧失了评价、预测和教育的作用。普通民众对于他们的同情使得有罪判决不能反映社会的真实评价，极端环境下的非常选择也不能作为他们以及一般公众的日常选择。同样，有罪判决也不能阻止今后在类似环境下的行为。这种强制不但在理论上无法证明，在实践中也无法操作。在本案中，法律完全不能发挥五个方面的功能，法律在此完全失去了效用，本案与前文提到的四种例外情况相同，应当视为法无明文规定，宣告无罪。三、紧急避险紧急避险的本质是避免现实危险、保护较大合法权益。无论我们对人性怀有多高的期待，我们都必须承认，在面临现实死亡威胁的情况下，一个人的死亡总好过五个人的死亡。这是赤裸裸的功利主义的计算，但绝不能说不是一个道义上的正确决断。在某些极端的情况下，功利主义就是道义。比如这里一个人的死亡好过五个人的死亡。罗尔斯在正义论中为这种情形规定了“最大最小值规则”。 “最大最小值”规则，就是指使选择方案的最坏结果优于其他任何可选方案的最坏结果。即使对于被杀的Whetmore来说，这也是他除此之外最优的结果。我们可以想象，四人生存下来被营救后，出于道义或者出于责任，都会给予Whetmore的家属一定的补偿，从这个角度来说，现在的结局也比五名探险者全都饿死的结局好。有人从人性的角度反对紧急避险原则的适用。他们认为不可杀人是人性的基本要求，紧急避险不能危害到人身安全。作为一项基本的原则，我们认为人身相对于财产具有优先性，毕竟人身而非财产才是我们生存最优先的基础。但是从来没有依据可以说明，不可杀人是人性的基本要求。这只不过是社会进步的体现，是我们这个温情脉脉的社会赐予我们的礼物，它可能是美酒，也可能是毒药。科幻作家刘慈欣写作的三体中，人类失去地球家园后，幸存的人类感叹 “失去人性，失去很多；失去兽性，失去一切。”当然这里的“人性”是被过分美化的人性。最近看到很多爱狗者的报道，对于吃狗肉或者他们认为是侵犯狗的行径，动辄声讨，甚至发展到拦路堵车和人身骚扰。这样的行为在高度发达的西方人看来有一定的合理性，但在中国很多人看来纯粹是没事找事，人权尚未声张，何谈狗权维护？所以我们一般而言的人性是被美化的，而真正根植于我们内心的对于生存的渴望才是真正的人性。斯宾诺莎伦理学第三部分的第七命题说的很对：一物竭力保持其存在的努力不是别的，即是那物的现实本质。对于人类，竭力生存才是最本质的人性。对于极端情况下的人类而言，吃人从来不是人性的障碍。历史上有很多这样我们不愿面对但又不得不面对的惨淡现实。所以，在极端的情况下，选择紧急避险的四位被告有充分的理由，应该宣告无罪。有些意见认为紧急避险的适用可能导致以后类似情景下的滥用，从而对社会的秩序造成危害，并引用饥饿不可盗窃食物的判例来佐证。我认为这完全没有类似之处。在我们正常的文明社会中，一个人的饥饿从来与本案中五位遇险者面临的现实而不可避免的威胁不相类似。一方面饥饿从来都是一个过程，在这个过程中他可以或凭借自己的劳动或依靠政府、慈善机关的救济甚至向人乞讨而解决；另一方面紧急避险的适用本身就是排除了其他可能的选项，只要有其他的可能性，就不会允许紧急避险，更不要说是以生命为代价的紧急避险。四、回归自然状态考虑到五位遇险者被深闭在地下的洞穴中，联邦政府无法营救，而遇险者向法官、牧师的咨询均得到沉默的回应，联邦的法律甚至现存的宗教都无法给予他们正确的指引，联邦的法律的效力就无法到达。五名遇险者实际上退回到了最初的自然状态。在这样的自然状态下，弱肉强食可能是最简单的解决方式。弱肉强食包括两种可能性。一种是五人混战，最先落败者被食，这是最血腥的方式。另一种是静待体质最弱者死亡，其余四人分尸而食。后一种看似温情脉脉，其实与前者本质雷同。作为从文明社会中退回来的理性人，五位探险者采取了最为公正的方式，他们订立了一个社会契约，通过抽签、掷骰子的办法决定被食者，甚至被杀者Whetmore还是最先的提议者。罗尔斯在正义论中提出了“作为公平的正义”的两条原则：第一原则【平等的自由原则】：每个人都应享有与人人享有的一种类似的自由权相一致的最广泛的、全面的、平等的基本自由权的平等权利。第二原则【差异原则】对社会和经济不平等的安排应能使这种不平等既（a）符合地位最不利的人的最大利益，又（b）按照公平的机会均等的条件，使之与向所有人开放的地位和职务联系在一起。其中第一原则优先于第二原则。我们依照这两条原则来审查五位遇险者的契约。按照抽签或者掷骰子的方式，五位遇险者享有平等的生存机会，不因体质或者其他任何人为方式而有所差别。对于被杀者而言，最后的结局都是死亡，一个人的死亡能够换来四个人的生存，甚或还有生存后的四人对于被杀者的补偿。在本案中，尚有一个关键细节不能忽视，即Whetmore虽然最先提出了食人及抽签决定，但是“在被困地下的第23天开始掷骰子时， Whetmore自己觉得过于残酷，建议在实施这一恐怖的权宜之计前，再等一个星期。”Whetmore撤回了自己的同意，虽然最后又以值得怀疑的默认方式同意这种安排，但这种同意终究还是值得怀疑的。那么我们需要讨论，在达成社会契约或者说在作出一种正义的制度安排下，何时才能够撤回我们的同意？正义论在阐述自然义务原则的时候认为，最重要的自然义务是支持和发展正义制度的义务。这个义务有两个部分：第一，当正义制度存在并适用于我们时，我们必须服从正义制度并在正义制度中尽我们的一份职责；当正义制度不存在时，我们必须帮助建立正义制度，至少在对我们来说代价不很大就能做到这一点的时候要如此。因此，如果社会基本结构是正义的，那么每个人就都有一种去做要求他做的事情的自然义务。每个人都负有这种义务，不管他自愿与否。在五名遇险者达成至少是现在看来最为妥善的制度安排时，Whetmore是无权撤回自己的同意的。所以，即使按照公平正义的理念而言，四位被告的行为也是正当的，应该宣告无罪。五、生存不是童话发表完对于本案的意见，我还希望对于生存和人性的问题多说几句。六十多年前，当富勒第一次提出洞穴奇案的时候，人类在原子弹的蘑菇云中结束二战不过数年，尽管战争的破坏史无前例，但人类似乎仍然对族类的生存没有忧虑。仅仅三年之后，第一颗氢弹在马绍尔群岛爆炸，之后数大国相继拥有，东西方阵营在核战争的阴霾下对峙数十年，人类的整体命运从来没有像这样被质疑。再数十年之后，中国的科幻作家刘慈欣以那个年代的中国作为开端，撰写了一部科幻小说三体，以天马行空的恢弘和近乎决绝的冷静虚构了人类之后一百八十多万年的历史，直到我们这个宇宙的尽头。