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知识产权教程 广平县教师进修学校牛志耕 一 知识产权的概念 一 什么是知识产权 知识产权 这一术语源于德国 英文为IntellectualProperty 中国香港译为 智力产权 中国台湾译为 智慧财产权 中国大陆译为 知识产权 日本译为 无体财产权 知识产权是指自然人或法人对自然人通过智力劳动所创造的智力成果 依法确认享有的专有权利 P14 知识产权一般只在有限时间期内有效 各种智力创造比如发明 文学和艺术作品 以及在商业中使用的标志 名称 图像以及外观设计 都可被认为是某一个人或组织所拥有的知识产权 二 知识产权的基本性质 特征 知识产权是一种新型的民事权利 是一种有别于财产所有权的无形财产权 1 无形性 2 专有性 包含三层意思 1 这种权利为权利人所专有 权利人垄断这种专有权利受到严格保护 2 权利人以外的其他人 没有经过权利人的同意 不能享有或使用这项权利 3 只有法律有特别规定时 才能对权利人的专有权加以变更 3 地域性 分三种情况 1 知识产权仅在一国范围内有效 在一般情况下 一国授予的某项知识产权 只有在该国境内受其法律保护 发生法律效力 在外国并不当然发生效力 如果想在外国取得权利 必须依外国的法律申请并得到批准才可享有 2 知识产权在两国范围内有效 一些在保护知识产权方面签订双边互惠协定的国家 3 知识产权在多国范围内有效 按照一些保护知识产权国际公约的规定 凡是加入国际公约成员国的公民 依照规定的程序 所获得的某项知识产权 在各缔约国中都有效 版权 对参加伯尔尼公约或世界版权公约的国定来说 版权在各缔约国基本上都有效 4 时间性 这点与物权不同根据知识产权的性质 有的不适于永久存在 有的不必要永久保留 因而法律上对其都有一定存续限期的限制 至于存续期限的长短 则要根据各种知识产权的特征以及各国的具体情况 由各国法律做出规定 如专利权的保护期限 苏联的规定是从申请日起算15年 美国从批准日起算17年 英国从提交完整申请案日起算20年 5 可复制性 P24 又称工业再现性 指知识产权保护的客体可以固定在有形物上 并可以重复再现重复利用的特征 三 知识产权制度的功能1 激励发明创造 天才之火浇上利益之油 2 保护发明创造 3 促进科技进步 经济发展和文化繁荣 四 知识产权的主体知识产权的主体制度具有以下特点 1 其原始取得 是以创造者的身份资格为基础 以国家认可或授予为条件 原始主体 作者 2 其继受取得 一般是不完全取得或有限取得 会产生数个权利主体对同一知识产品分享利益的情形 除作者之外的其他著作权人 基于一定的法律事实而取得著作权 因继承 遗赠 赠与取得著作权 委托 因合同 而取得著作权 著作权的特殊主体 国家 购买 接受赠与 法律规定 如19条第一款 无人继承的 第二款 法人 其他社会组织终止后 无权利义务承受人的 都归国家所有 3 对外国人的主体资格 奉行 有条件的国民待遇原则 1 在中国有经常居所或营业所的外国人 国民待遇 2 在中国无经常居所或营业所的外国人 按照双边或国际公约确定外国人权利义务 3 前者之外 按照互惠原则确定权利义务无公约以及无国籍人 作品首先在中国境内发表 作品首先在中国的成员国发表 作品首先在中国的成员国发表和非成员国同时发表 在外国出版后 30天内又在中国出版的 伯尔尼条约 世界版权合约 五 知识产权的客体 知识产品知识产权的客体 即知识产权制度保护的对象 是指人们在科学 技术 文化等知识形态领域中所创造的精神产品 即知识产品 1 知识产品的类别1 创造性成果 如作品 工业技术2 经营性标记 如商业性注册商标3 经营性资信 如绿色标志 国家地理标志等证明商标或集体商标2 知识产品的基本特点1 创造性2 非物质性3 公开性4 社会性 六 知识产权的分类 p20 知识产权 文学艺术和科学作品演出 录音 录像 广播作品制图 技术绘图计算机软件 著作权及邻接权 发明实用新型外观设计 商品商标 服务商标 集体商标 证明商标 地理标志 原产国名称厂商名称 专利权 商标权 名称标记权 制止不正当竞争 工业产权 植物新品种权 集成电路布图设计 商业秘密 其他 七 知识产权的法律保护 知识产权法律的分类 1 知识产权的国内保护2 知识产权的涉外保护3 知识产权的国际保护 P32 八 WTO与知识产权 三大理事会 WTO三大支柱 货物贸易理事会服务贸易理事会 P29 与贸易有关的知识产权理事会 TRIPS 知识产权国际公约 目前 已经通过的世界性的知识产权国际公约有30多个 其中最重要的 对各国影响最大的是 1 保护国业产权巴黎公约 2 保护文学艺术作品伯尔尼公约3 与贸易有关的知识产权协议 TRIPS4 世界知识产权组织版权条约 WCT5 世界知识产权组织表演和录音制品条约 WPPT P47 课后复习题P66一 复习题1 什么是知识产权 P142 什么是知识产权法律制度 P303 什么是知识产权法律保护 P324 什么是知识产权国际公约 P465 如何理解知识产权与WTO的关系 P26 P29 二 思考题 一 某画家创作了一幅美术作品 画家将美术作品原件出售给了某甲 请问 1 这幅美术作品的著作权属于画家还是属于某甲 这幅美术作品的著作权仍属于画家 因为画家将美术作品原件出售给某甲时 只是将其美术作品原件的物权转让给了某甲 并未将其著作权一并转让 美术作品原件的转移不等于美术作品著作权的转移 2 该美术作品出版后 原件不慎毁坏 画家是否还享有该美术作品的著作权 画家仍享有该美术作品的著作权 因为该美术作品原件的灭失 不等于美术作品著作权的丧失 也就是说 著作权的保护期是法定的 著作权的存在 不以作品原件物质载体的存在为前提 3 如果画家将该美术作品的著作权转让给了某画院 是否需要将原件一并移交给画院 如果不移交 是否意味着著作权未转让 如果画家将该美术作品的著作权转让给了画院 不一定应将美术作品原件一并移交给画院 不将美术作品原件移交给画院 不意味着著作权未转让 因为著作权的转移 不意味着作品原件物权的转移 如同画家将美术作品原件出售给某甲后 其物权的转移不等于其著作权的转移一样 所以美术作品原件不移交 并不意味着著作权未转让 二 我国的 著作权法 对一般文字作品的保护期是作者有生之年和去世后50年 德国的 版权法 对一般文字作品的保护期是作者有生之年和去世后70年 请回答下列问题 1 假如某德国作者已去世60年 我国一出版社拟在我国翻译出版该作品 是否需要征得德国作者的继承人的许可 方可在我国出版发行 这种情况下 我国出版社不需要征得德国作者继承人的许可 即可在我国出版发行该德国作者的作品 因为按照 伯尔尼公约 的规定 一个成员国给予其他成员国作品的版权保护期 应按照该成员国版权法的规定 依据我国著作权法的规定 该德国作者的作品已经超过法定版权保护期 不再受到版权保护 因此 出版社不需要征得德国作者继承人的许可 即可在我国出版发行该德国作者的作品 2 如果我国出版社将该翻译作品 未征得德国作者继承人的许可销售到德国 是否构成侵权 构成侵权 因为德国的 版权法 规定的作品的版权保护期是作者有生之年和去世后70年 作者去世60年 作品的保护期尚未超过 所以 我国出版社若将该翻译出版作品 未征得德国作者继承人的许可销售到德国 构成侵权 3 某中国作者已去世60年 一德国版社拟在德国翻译出版其作品 是否需要征得中国作者的继承人的许可 方可在德国出版发行 这种情况下 德国出版社不需要征得中国作者继承人的许可 即可在德国出版发行中国作者的作品 因为按照 伯尔尼公约 的规定 一成员国给予其他成员国作品的保护期 一般不多于其来源国的版权保护期 我国的 著作权法 对一般文字作品的保护期是作者有生之年和去世后50年 该作者已去世60年 超过了我国 著作权法 对一般文字作品的保护期 在德国也不再受版权保护 所以德国出版社不需要征得中国作者继承人的许可 即可在德国出版发行该中国作者的作品 三 某日本公司与中国某企业谈技术合作 合同约定使用1件日本专利 均获得批准并在有效期内 该项技术未在中国和其他国家申请专利 请回答下列问题 1 依照该专利生产的产品在中国销售 中国企业是否需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费 不需要 这是因为 该日本公司未在中国申请该专利 不受中国专利法的保护 因此 依照该专利生产的产品在中国销售 中国企业不需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费 2 依照该专利生产的产品如果返销日本 中国企业是否需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费 需要 因为 这件专利已在日本获得批准 因而受到日本专利法的保护 中国企业依照该专利生产的产品要在日本销售 则需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费 3 依照该专利生产的产品如果在日本以外的国家和地区销售 中国企业是否需要向日本公司支付这件日本专利的许可使用费 不需要 这是因为 该日本公司未在日本以外的国家和地区申请专利并获得批准 依照这件专利生产的产品在这些国家和地区销售 得不到这些国家和地区的专利保护 因此中国企业不需要向该日本公司支付这件专利的许可使用费 4 该专利有效期满后 该项技术是否还有使用价值 该项技术仍然可能具有使用价值 这是因为 专利权的失效 意味着权利人的权利失去了法律保护和该项技术进入了公有领域 并不意味着该技术本身失效 依据其技术生产的产品只要市场需要 该项技术仍然具有使用价值 只是不需再支付专利许可使用费 四 某甲觅到一根天然树根 就其原形制成一根雕作品 拟申请外观设计 能否得到外观设计权 用天然树根制作的根雕作品 不能申请外观设计 即使申请也得不到批准 这是因为 根雕作品不具有工业再现性 即不能以工业方式重复生产 因此不符合外观设计的基本条件 不能获得外观设计保护 五 TRIPs的国民待遇原则和巴黎公约 伯尔尼公约的国民待遇原则有什么区别 TRIPs的国民待遇原则和巴黎公约 伯尔尼公约的国民待遇原则主要区别是 适用范围不同 WTO的成员包括独立主权国家 独立关税区和国际实体组织 巴黎公约和伯尔尼公约的成员仅限于独立主权国家 第二章 专利法概述 专利法的主要内容专利 专利权与专利法专利法的主体专利法的客体授予专利权的条件专利的申请专利的实施和强制许可专利权的保护 一 专利 专利权与专利法P69 1 专利专利的英文为 patent 该词既有 公开 之意 也有 专有 独占 之意 含义是将技术公开并独占使用 在我国 其基本含义一般有 专利权的简称 专利文献的简称 国家专利行政主管部门依法审查认定符合专利条件的发明创造 2 专利权专利权 是指法律赋予专利权人对其获得的发明创造在一定期限内依法享有的独占性使用权 其特征 1 独占性 2 客体公开性3 法定授权性4 效力局限性专利权具有狭义的知识产权的全部特征 3 专利法专利法 是指调整发明创造而产生的各种社会关系的法律规范的总和 专利法的特征 1 专利法是国内法 2 专利法是特别法 3 专利法是实体法和程序法的统一 4 专利法随科技发展而发展 二 专利法的主体 专利发明人专利申请人专利权人专利权的使用人专利的利益相关人 三 专利权的客体P71 专利权客体的种类 发明 实用新型 外观设计 是指专利权主体的权利和义务所指向的对象 按照专利法的规定 可以授予专利权给予保护的发明创造 一 专利权客体的种类 1 发明 1 发明的概念一般意义上的发明 是指通过智力劳动创造或设计出了前所未有的东西 专利法所称发明 是指对产品 方法或者其改进所提出的新的技术方案 2 发明的特征发明是一种技术上的创新 发明是一种技术方案 发明是一种具体的技术方案 发明必须是一种符合法律要求的技术方案 专利保护的客体 发明 创造 开拓性发明 原始创新 如我国的 四大发明 蒸汽机 纺织机械 白炽灯 青霉素等 中国的铸铁技术开始于2200年前 比欧洲早1500年 战国时期发明的指南针 公元105年发明的造纸 比欧洲早1000年 公元808年 1048年分别发明了火药 印刷术 发明 技术 发现 科学 专利不保护科学 氧气可助燃惰性气体不助燃特定金属通电会发光 发热 氧化灯泡 爱迪生 把金属丝置于充满惰性气体的玻璃罩内 隔离氧气使金属不被氧化 而光线可透过玻璃 发明 利用自然规律的技术创造 3 发明的种类 1 产品发明新产品 新材料 新物质如电子计算机 超导材料和人造卫星的发明 2 方法发明操作方法 制造方法 工艺流程如汉字输入方法 无铅汽油的提炼方法区分二者的法律意义 二者效力范围不同 产品专利权人有权禁止他人为生产经营目的制造 使用 许诺销售 销售 进口其专利产品 方法专利权人有权禁止他人使用其专利方法以及使用 许诺销售 销售 进口依照该专利方法直接获得的产品 瑞芙 伊利 2 实用新型 1 实用新型的概念实用新型 是指对产品的形状 构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案 2 实用新型的特征实用新型只保护产品 实用新型保护的是产品的形状 构造或者其结合技术方案 实用新型必须具有应用性技术特征 实用新型必须具有一定的创新性 3 实用新型专利和发明专利的区别 1 创新程度要求不同实用新型的创造性低于发明 我国专利法对申请发明专利的要求是 同申请日以前的已有技术相比 有突出的实质性特点和显著进步 而对实用新型的要求是 与申请日以前的已有技术相比 有实质性特点和进步 对发明强调了 突出的实质性特点 和 显著进步 而对实用新型只提 实质性特点和进步 显然 发明的创造性程度要高于实用新型 2 保护范围不同实用新型所包含的范围小于发明由于发明是对产品 方法或者其改进所提出的新的技术方案 所以 发明可以是产品发明 又可以是方法发明 还可以是改进发明 仅在产品发明中 又可以是定形产品发明或不定形产品发明 申请实用新型专利权的范围则要窄得多 它仅限于产品的形状 构成或者其组合所提出的实用的新的技术方案 这样 各种制造方法就不能申请实用新型专利 同时 与形状 构造或其组合无关的产品也不可能有实用新型产生 3 申请审批程序不同 有无实质审查 实用新型专利的审批过程比发明专利简单根据我国专利法的规定 专利局收到实用新型专利的申请后 经初步审查认为符合专利法要求的 不再进行实质审查 即可公告 并通知申请人 发给实用新型专利证书 而对发明专利 则必须经过实质审查 无论是审查的手续和时间都要比实用新型复杂得多 长得多 发明从申请到获得授权证书一般需要2 3年 实用新型一般需要半年左右时间 4 保护期限不同 发明专利20年 实用新型10年 3 外观设计 1 外观设计的概念和特征外观设计 是指对产品的形状 图案或者其结合以及色彩与形状 图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计 外观设计是指工业品的外观设计 也就是工业品的式样 1 外观设计的载体必须是相对独立的产品 2 构成外观设计的是产品的形状 图案或者其结合以及色彩与形状 图案的结合 3 外观设计是适于工业应用的新设计 4 外观设计必须富有美感 2 外观设计专利与实用新型专利的区别 1 外观设计专利保护的是产品的外表设计 不涉及产品本身的技术性能 实用新型专利保护的范围既涉及产品的外形和外部结构 也涉及产品的内部构造 2 外观设计的目的是利用美学原理达到美感效果 而不重视技术效果 实用新型作为一种技术方案 旨在实现一定的技术效果 3 外观设计产品既可以是立体的 也可以是平面的 实用新型产品必须以固定的立体形态存在 专利的种类 发明专利保护期20年 实用新型保护期10年 外观设计保护期10年 指对产品 方法或其改进所提出的新的技术方案 对产品的形状 构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案 指对产品的形状 图案或色彩或其结合作出的富有美感的并适于工业上应用的新设计 发明专利 技术含量高 发明人所花费的创造性劳动最多 投资大 开发试验长或市场寿命较长的发明创造 新产品及其制造方法 使用方法都可申请发明专利 实用新型专利 相对发明专利而言 技术水平稍低 经市场预测寿命较短 只要有一些技术改进就可以申请实用新型专利 是指产品形状 构造或其结合所提出的适于实用的新技术 外观设计专利 涉及产品外观形状 装饰性 富有美感以及与色彩的组合是属于外观设计专利的范畴 四 专利授权条件形式条件 专利申请文件格式 写法等消极条件 不能取得专利权的条件实质条件发明和实用新型 新颖性 实用性 创造性积极条件外观设计 新颖性 实用性 独创性 美感 简述 一 授予专利权形式的条件P79 专利申请原则 1 书面申请原则 2 单一性原则 在提出专利申请时 应遵守一发明一专利的原则 一件发明或实用新型专利申请应仅限于一项发明或实用新型 属于一个总的发明构思的两项以上的发明或实用新型 可以作为一件申请提出 3 先申请原则4 优先权原则国际优先权 发明 实用新型 外观设计发明和实用新型为12个月 外观设计为6个月国内优先权 发明 实用新型 12个月5 充分公开原则 二 授予专利权的实质条件P74 1 不得违反国家法律 社会公德 也不得妨害公共利益 是授予专利权的前提 2 符合专利法律制度的规定 是授予专利权的基础3 具有专利性 新颖性 创造性 实用性 是通过专利授权审查的根本条件 专利性 新颖性 创造性 实用性 1 新颖性 是指该发明或者实用新型不属于现有技术 也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请 并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中 新颖性的判断标准a不属于现有技术现有技术指申请日 有优先权的 指优先权日 前在国内外出版物上公开发表 在国内公开使用或者以其他方式为公众所知的技术 b影响新颖性的抵触申请在申请日以前没有人就同样的发明或实用新型向国务院专利行政部门提出过申请 并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中 c不丧失新颖性的公开申请专利的发明创造在申请日以前六个月内 有下列情形之一的 不丧失新颖性 在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的 在国务院有关主管部门或者全国性学术团体组织召开的学术会议或者技术会议上首次发表 他人未经申请人同意而泄露其内容的 2 创造性 根据专利法第二十二条第三款以及专利法实施细则第三十条的规定 创造性是指同申请日以前已有技术相比 该发明具有突出的实质性特点和显著的进步 该实用新型具有实质性特点和进步 创造性的判断标准a主体判断 相关技术领域的技术人员b客体判断 发明 突出的实质性特点和显著的进步 实用新型 具有实质性特点和进步 技术效果 技术难题 技术偏见 预料不到 商业成功等3 实用性 专利法第二十二条第四款给实用性下的定义是 实用性 是指该发明或者实用新型能够制造或者使用 并且能够产生积极效果 必须是能够解决技术问题 并且是能够应用的发明或者实用新型 申请是一种产品 那么该产品必须在产业中能够制造 并且能够解决技术问题 申请的是一种方法 那么这种方法必须在产业中能够使用 并且能够解决技术问题 实用性的判断标准a技术方案具体且可实施b技术方案可重复实施c具备有益性 三 专利客体范围的限制P85 1 违反国家法律 社会公德或妨害公共利益伪造货币的机器 吸毒工具 赌博工具等这类发明 带有暴力凶杀或者淫秽的图片或照片的外观设计 万能开锁方法一类的发明创造 会给社会带来了不安全及不安定的因素和危险 因此 不管其发明创造的水平多高 也不能授予其专利权 2 不属于专利法保护的智力成果属于 专利法 第25条规定的不授予专利权的发明创造p861 科学发现 2 智力活动的规则和方法 数学的演算方程式 学习语言的方案 生产管理方法 比赛规则 分类法 服装剪裁方法等等 这些都不能授予专利权 它们不能设计或制造出新的东西 不能以工业化方式制造或者使用 不具备实用性 但是 需要指出的是 进行这类智力活动的新设备 新装置 新工具 如果符合专利条件 是可以取得专利权的 如用于速算使用的速算器等 3 疾病的诊断和治疗方法它实施对象是人或动物 不能在工业上应用 不是专利法意义上的发明 同时出于人道主义的考虑及社会伦理的原因 一个医生在疾病诊断和治疗过程中有选择各种方法的自由 不容许被垄断 因此不能授予专利权 需要说明一点 用于疾病诊断和治疗的仪器 装置等医疗设备是可以在工业上制造的 而且可以申请专利保护 授予专利权 4 动物和植物品种我国专利法制定时 采用了传统做法 规定对动植物品种不授予专利权 只对动植物品种的生产方法授予专利权 并于1997年3月颁布了 中华人民共和国植物新品种保护条例 对植物新品种予以保护 5 用原子核变换方法获得的物质主要是指用加速器 反应堆 以及其他核反应装置制造的各种放射性同位素 原子核变换方法以及用该方法所获得的物质关系到国防 科研和原子能工业的重大利益 不宜为他人所垄断 因此不能授予专利权 我国 专利法 规定 不仅原子核变换方法获得的物质不能授予专利权 而且获得这种物质的方法也不能授予专利权 受法律保护的专利技术咱不敢碰 五 专利权的内容 一 专利权人的权利P88 1 制造权制造权是指专利权人享有独占地制造专利产品 禁止他人未经其许可制造相同或相似于专利产品的产品的垄断权 2 使用权使用权 是指专利权人享有的使用专利产品或专利方法及依照专利方法直接获得的产品的专有权 3 许诺销售权许诺销售权是专利权人有明确表示愿意出售具有权利要求书所述技术特征的专利产品以及禁止他人未经专利权人许可许诺销售专利产品的权利 4 销售权销售权是指专利权人享有的独自销售专利产品或依照专利方法直接获得的产品的权利 5 进口权进口权是专利权人享有自己进口或禁止他人未经许可为制造 许诺销售 销售 使用等生产经营目的而进口其专利产品或进口依照其专利方法直接获得的产品的权利 6 转让权转让权是指专利权人享有的将自己的专利权依法转让给他人的权利 7 许可权许可权是指专利权人享有的许可他人实施其专利的权利 专利权人有权独占实施专利技术 也可把这种实施权全部或部分转让给他人 由实施专利方支付费用 8 标记权标记权是指专利权人享有的在其专利产品或该产品包装上标明专利标记和专利号的权利 9 质押权专利权人可将其专利权中的财产权进行质押 作为权利质押的标的 提供债权担保 10 起诉权是一种公权 严格讲不属于专利权 私权 范畴 是由于专利权被他人侵害而产生的请求权延伸而来的 二 专利权人的义务 1 缴纳专利年费2 不得滥用专利权3 依照国家需要推广应用专利4 充分公开其发明创造的义务 三 专利实施的强制许可 p95 1 强制许可的概念强制许可 也称为 强制许可使用 是指国务院专利行政部门依照法律规定 可以不经专利权人的同意 直接允许申请人实施专利权人的发明或实用新型专利的一种行政措施 强制许可的对象为发明或实用新型专利 不包括外观设计 2 专利实施的强制许可 我国专利法规定的强制许可 是适用于发明专利和实用新型专利 不适用外观设计专利 依据专利法的规定 强制许可有以下几种 1 在法定期间内未制造或者未使用其专利的强制许可 专利法第51条规定 具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利 而未能在合理长的时间内获得这种许可时 专利局根据该单位的申请 可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可 这一条可以理解为专利主管部门实施强制许可的正常条件 具体来讲 实施强制许可应当具备 一是申请人具备实施该专利所必需的条件 如资金 技术 设备 厂房 人员等 二是申请人必须向专利权人支付一定的报酬 三是只有当申请人在合理长的时间内 仍不能获得这种许可时 才能实施强制许可 2 在国家出现紧急状态时的强制许可 专利法第52条规定 在国家出现紧急状态或者非常情况时 或者为了公益的目的 专利局可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可 这一条可以理解为非正常情况下实施强制阻抗的条件 专利权虽然是一种独占权 但是任何权利都不是绝对的 都应当服从于国家和民众的利益 因此 在国家紧急状态或者非常情况下 为了国家 民族 人民大众的利益 授予专利局作出强制许可的决定是符合立法意图的 在美国 就治疗艾滋病的抗病毒药物鸡尾酒配方 司他夫定 拉米夫定 奈韦拉平 而言 每位患者每年所需的药物费用是 专利药在1万美元以上 而仿制药仅为90美元 心血管病治疗药物氯吡格雷也一样 若使用专利药 患者所需费用每天超过4美元 而使用仿制药只需17美分 因此 在涉及公共健康的药品专利领域 充分发挥专利强制许可制度的作用就非常重要 2005年 禽流感 爆发给全球造成了恐慌 也导致抗禽流感药物 达菲 供不应求 瑞士罗氏公司是全球惟一一家被授权生产和销售达菲的公司 在这种情形下 许多国家开始端出 强制许可条款 即按WTO知识产权第31号条款规定 若成员国面临国家紧急危难 且不为商业用途时 则不用与拥有专利权者协商 只需在合理的实际情况下 告知 拥有专利权的厂商 便可使用此专利 由于各方纷纷要求瑞士罗氏公司放弃其拥有的专利权 罗氏不得不初步放开达菲的生产权 并启动接受企业申请和罗氏 合作生产 的制度来扩大产能 3 专利依存关系的强制许可 是指根据专利之间的相互依存关系而采取的一种有利于科学技术发展的强制许可措施 专利法第53条规定 一项取得专利权的发明或者实用新型 比前已经取得专利权的发明或者实用新型在技术上先进 其实施又有赖于前一发明或者实用新型的实施的 专利局就根据后一专利权人的申请 可以给予实施前一发明或者实用新型的强制许可 该条还规定 在依照上款规定给予实施强制许可的情况下 专利局根据前一专利权人的申请 也可以给予实施后一发明或者实用新型强制许可 可见 这种强制许可必须满足两个条件 一是两项发明创造或者实用新型必须互相依存 或者后者比前者先进 或者前者影响后者的实施 二是要求实施强制许可的人 应当提出未能以合理条件与专利权人签订实施许可合同的证明 然后由专利局作出强制许可决定 五 专利申请 专利的申请流程 1提交申请阶段 2受理阶段 3初审阶段 4发明专利申请公布阶段 5发明专利申请实质审查阶段 6授权阶段 一 专利权申请应提交的文件申请发明或者实用新型专利的 应当提交请求书 说明书及其摘要和权利要求书等文件 1 请求书 请求书应当写明发明或者实用新型的名称 并表明是产品还是方法 发明人或设计人的姓名 申请人姓名或名称 地址 申请人是法人的 应写明法人的全部正式名称 及法定代表人姓名 申请人的国籍 申请人是企业或其他组织的 写明总部所在国家 委托代理人的 应注明代理人或代理机构的姓名 名称及地址 2 说明书说明书是专利申请的核心文件 1 发明或者实用新型的名称 该名称应当与请求书中的名称一致 2 所属技术领域 3 就申请人所知 写明对发明或者实用新型的理解 检索 审查有用的背景技术 并且引证反映这些背景技术的文件 4 发明或者实用新型的目的 5 写明要求保护的发明或者实用新型的技术方案 使所属技术领域的技术人员能够理解 并且能够达到发明或者实用新型的目的 6 发明或者实用新型与背景技术相比所具有的有益的效果 7 有附图的 应录有图面说明 8 详细描述申请人认为实现发明或者实用新型的最好方式 在适当的情况下 应当举例说明 有附图的 应当对照附图 3 权利要求书 4 摘要 摘要是发明或者实用新型内容的概述 其本身不具有法律效力 目的在于使有关人员能迅速获得发明或者实用新型的主要内容 申请外观设计专利应提交的文件1 请求书2 图片和照片3 简要说明4 使用外观设计的产品样品或者模型 二 专利申请文件的提交 修改和撤回1 申请文件的提交 1 确定申请日的方法 申请人直接向专利局或各代办处递交专利申请的 以收到日为申请日 如果申请文件是邮寄的 以申请人寄出的邮戳日为申请日 邮戳日不清晰的 除当事人能够提出证明外 以国务院专利行政部门收到日为申请日 2 申请人要求优先权的 应当在申请的时候提出书面声明 2 申请文件的修改可以对申请文件进行修改 但是对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围 对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围 3 专利申请的撤回申请人可以在被授予专利权之前随时撤回其专利申请 三 审查1 发明专利 初步审查 公布申请 实质审查 形式审查 申请日起满18个月即公布申请 也可以应请求提前公布 一般须申请人申请日起3年内提出请求 否则视为撤回专利申请 审批机关也可自行审查 2 实用新型与外观设计专利该类申请无实质审查环节 但其初审的形式审查要严于发明专利 还包括了一些实质审查 四 授权登记公告发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的 实用新型与外观设计专利经初步审查没有发现驳回理由的 由国务院专利行政部门作出授予专利权的决定 发给专利证书 同时予以登记和公告 专利权自公告之日起生效 五 复审专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的 可以自收到通知之日起3个月内 向专利复审委员会请求复审 六 起诉专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的 可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉 七 专利权法律保护 一 专利权的保护范围 P103 专利权的保护认定原则周边限定原则中心限定原则折中原则 主题内容限定原则 二 我国专利权的保护范围 折中原则 1 发明 实用新型专利权的保护范围 1 以权利要求书记载的内容为准 2 说明书及附图可以用于解释权利要求的内容2 外观设计专利权的保护范围 1 以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准 2 简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计 三 侵犯专利权的行为P108 1 专利侵权行为的概念和构成要件P109专利侵权是指在专利权有效地域和有效期内 未经专利权人许可 实施其专利法的行为 广义的专利侵权 还包括假冒专利的行为 1 侵害的对象应是有效的专利 2 必须有侵害行为 即行为人在客观上未经许可实施了他人的专利 并构成侵害行为 3 以生产经营为目的 4 侵权人主观上有过错 2 专利直接侵权行为 直接侵权行为构成要件 不以过错为要件 a专利合法有效b未经专利权人许可 有侵害行为 即行为人在客观上未经许可实施了他人的专利d以生产经营为目的 为生产经营目的使用 许诺销售或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利侵权产品 能证明该产品合法来源的 不承担赔偿责任 直接侵权行为的种类a发明和实用新型专利权 未经专利权人许可 为生产经营目的制造 使用 许诺销售 销售 进口其专利产品 或者使用其专利方法以及使用 许诺销售 销售 进口依照该专利方法直接获得的产品 b外观设计专利权 未经专利权人许可 为生产经营目的制造 许诺销售 销售 进口其外观设计专利产品 c假冒他人专利的行为 3 专利间接侵权行为P115间接侵权行为 间接侵权行为 是指行为人本身的行为并不构成对专利权的侵害 而是诱导 怂恿 教唆别人实施他人专利 从而发生侵害专利权的行为 1 间接侵权行为构成要件 过错责任原则 a直接侵权行为已经发生b间接侵权人存在侵权故意c间接侵权人实施了教唆 怂恿 帮助或诱导他人实施专利侵权行为d间接侵权行为与直接侵权行为之间有因果关系 2 间接侵权行为的法律责任间接侵权人与直接侵权人构成共同侵权 承担连带赔偿责任 1 民事责任 停止侵权 消除影响 赔偿损失 我国 专利法 规定 侵犯专利权的赔偿数额 按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定 被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的 参照该专利许可使用费的倍数合理确定 4 侵犯专利权的法律责任 2 行政责任 假冒他人专利行为的行政责任 冒充专利行为的行政责任3 刑事责任根据我国 专利法 的规定 专利侵权主要给予民事制裁 但有时也需要刑事制裁 因为侵权不仅仅涉及专利权人的财产权 有时也涉及公共利益 对违反公共利益的最有效的制裁是刑事制裁 我国专利法对假冒他人专利 泄露国家机密以及徇私舞弊这三种行为规定了刑事责任 分别规定于 专利法 第58 64 67条 侵权行为的刑事责任1 假冒他人专利是指非专利权人未经专利权人许可 在其产品或者产品包装上人为地标注专利权人的专利标志或者专利号 冒充专利权人的专利产品 以假乱真 以劣充优 在市场上销售的行为 2 我国专利法规定 中国单位或者个人将在国内完成的发明创造向外国申请专利的 应当首先向我国专利局申请专利 并经国务院有关主管部门同意后 委托国务院指定的专利代理机构办理 规定这样的申请 审查程序 目的是保守国家的机密 对于违反法律 擅自向外国申请专利 泄露国家机密的 由行为人所在单位或者上级主管机关给予行政处分 情节严重的 比照刑法以泄露国家秘密罪论处 3 徇私舞弊是指在受理 审批专利申请的工作中或者在接受申请人委托办理专利事务的工作中 或者在处理专利纠纷工作中 明知是不符合授予专利权的条件而授予专利权 或者明知是符合授予专利权的条件而驳回申请 或者剽窃申请人的技术等行为 执法 司法人员的徇私舞弊行为不仅给直接受害人造成损害 还妨害了国家法律的实施 破坏了法制的尊严 因此必须依法坚决制止并予以制裁 专利纠纷 彩电业遭遇专利费通牒 2002年11月 欧洲主要彩电供应商法国汤姆逊公司又向中国彩电企业提出索要专利费的通牒 汤姆逊公司按照彩电的大小规格向中国彩电企业提出了不同等级的专利费要求 平均每台在1美元左右 使中国彩电企业再次受阻于欧洲市场 而早自20世纪80年代末开始 拥有多项彩电专利技术的美国无线电公司就要求中国企业为其47项专利技术支付专利费用 中国企业为了不失去北美市场不得不付出昂贵的 入门费 专利纠纷 MP3专利纠纷 2005年1月20日 英特尔美国总部正式向深圳中级人民法院递交了起诉状 指控深圳东进公司研发的DN系列语音卡侵犯了其产品SR5 1 1软件中的 Intel头文件 的知识产权 并诉其帮助和教唆用户非法取得或违反该文件的许可协议 要求东进赔偿796万美元 由于索赔涉及金额巨大 该案被称为 2005中外知识产权第一案 2005年4月 东进通讯曾向北京市第一中级人民法院提交反诉英特尔垄断诉状 双方之间的专利纠纷宣告升级 直至2007年5月 纠纷双方基于各自企业战略及业务经营等方面的考虑 都认识到继续诉讼无益于各自的最佳商业利益 因此在法院推动下 签署一份联合声明 宣告双方的专利纠纷以和解告终 历时两年多的专利纠纷让双方消耗了大量时间与精力 专利纠纷 DVD知识产权纠纷 2002年1月9日 深圳普迪实业发展有限公司运往英国Felixtowe港口的3864台DVD 被飞利浦通过当地海关扣押 紧接着 惠州德赛视听科技有限公司出口到德国的5850台DVD播放机 也被当地海关扣关3900台 自此我国DVD生产企业开始受到专利权纠葛的困扰 拥有DVD技术专利的3C联盟 由飞利浦 索尼和先锋组成 简称3C 和6C联盟 由东芝 松下 日本胜利 三菱 日立和时代华纳组成的集团 开始向中国DVD生产商索要专利费 6C联盟向中国DVD企业生产的每台DVD索要13 8美元 3C联盟索要5美元的专利费 与此同时 汤姆逊 杜比 DTS MPEG LA等跨国公司也就解码技术 音频压缩技术 图像压缩技术等专利费问题与我国展开谈判 受此影响 我国DVD生产成本大幅增加 中国企业几乎已经赚不到利润 以致2004年我国100多家DVD企业现在只剩下20多家 P129一 复习题1 什么是专利 P692 什么是专利权 P693 专利权的客体包括什么 P714 取得专利权的实质性条件是什么 P745 专利权的内容包括什么 P886 什么是专利权限制 P947 专利权的保护范围如何确定 P103 P1048 如何判定专利侵权 P112 P113 二 思考题 1 中国的甲公司仿制了一种乙公司已经取得A国 WTO成员 专利权的产品a 乙公司没有在中国和B国申请产品a的专利 也已经超过12个月的优先权期 不能再提出专利申请 问题是 1 甲公司是否可以在中国就产品a申请 取得专利权 不能取得专利权 因为不具备新颖性 2 甲公司未经乙公司的许可 在中国生产 销售产品a是否合法 合法 专利权受地域性限制 3 甲公司未经乙公司的许可 将在中国生产的产品a出口到B国 是否构成对乙公司专利权的侵害 是否应承担对乙公司损害赔偿的责任 不构成对乙公司专利权的侵害 4 甲公司未经乙公司的许可 将在中国生产的产品a出口到A国 是否构成对乙公司专利权的侵害 是否应承担对乙公司损害赔偿的责任 一般情况下会构成对乙公司专利权 进口权 的侵害 如果已经给乙公司造成损失 则应承担损害赔偿责任 二 中国的甲公司生产产品a 需从市场上购买关键部件b作为产品a的配件 乙公司已经取得关键部件b的中国发明专利权 并许可丙公司生产关键部件b 但未许可丁公司生产关键部件b 问题是 1 甲公司从市场上购买丙公司生产的关键部件b 作为配件生产产品a 是否需要经过乙公司的许可 不需要 依据是 专利法 第63条第一款第 一 项 丙公司生产的关键部件b是经过乙公司许可的合法产品 该产品出售以后 乙公司作为专利权人对该产品的专利权已经 用尽 2 甲公司从市场上购买丁公司生产的关键部件b 作为配件生产 销售了产品a 被乙公司发现 乙公司是否有权制止甲公司使用丁公司生产的关键部件 在什么条件下 乙公司有权要求甲公司给予损害赔偿 乙公司有权制止甲公司使用丁公司生产的关键部件b 丁公司生产的关键部件b 未经乙公司许可 属于侵权产品 对于侵权产品不存在专利权 权利用尽 的问题 甲公司的行为构成对乙公司专利权中的 使用权 的侵害 应承担相应的法律责任 如果 乙公司可以证明甲公司在购买 使用丁公司生产的关键部件b的过程中存在过错 有权要求甲公司给予损害赔偿 3 如果甲公司确实不知道丁公司生产的关键部件b是未经乙公司许可的侵权产品 而从市场上购买了丁公司生产的关键部件b作为配件生产 销售了产品a 是否构成对乙公司专利权的侵害 是否应承担对乙公司损害赔偿的责任 构成 侵害专利权的认定 应适用无过错责任原则 不以行为人存在主观过错作为认定构成侵权的前提条件 依据 专利法 第63条第二款 甲公司能证明其购买的关键部件b有合法来源的 可以不承担损害赔偿的责任 三 中国的甲公司生产产品a 需使用关键部件b作为产品a的配件 乙公司取得关键部件b的A国专利权 但是没有在B国申请关键部件b的专利 问题是 1 甲公司从A国购买b 是否需要经过乙公司的许可 不需要2 如果乙公司没有在中国申请关键部件b的专利 甲公司从A国购买 进口合法生产的关键部件b 是否需要经过乙公司的许可 不需要 3 如果乙公司已经在中国取得关键部件b的专利 甲公司从A国购买 进口合法生产的关键部件b 是否需要经过乙公司的许可 需要经过乙公司的许可 否则会侵害乙公司专利权中的 进口权 4 如果乙公司已经在中国取得关键部件b的专利 丙公司未经乙公司的许可 从A国购买 进口了合法生产的关键部件b 甲公司利用从丙公司购买的关键部件b生产了产品a 乙公司是否有权制止甲公司使用从丙公司购买的关键部件 在什么条件下 乙公司有权要求甲公司对乙公司损害赔偿 乙公司有权制止甲公司使用从丙公司购买的关键部件b 丙公司未经乙公司的许可 从A国购买 进口合法生产的关键部件b 侵害了乙公司专利权中的 进口权 如果 乙公司可以证明甲公司在购买 使用丙公司进口的关键部件b的过程中存在过错 有权要求甲公司给予损害赔偿 5 如果乙公司已经在中国取得关键部件b的专利 甲公司未经乙公司的许可 从B国购买 进口了在B国生产的关键部件b 生产了产品a 甲公司的行为是否构成对乙公司专利权的侵害 是否应承担对乙公司损害赔偿的责任 构成 侵害了乙公司专利权中的 进口权 和 使用权 如果已经给乙公司造成损失 则应承担损害赔偿责任 一 商标的含义商标 trademark 是指能够将不同的经营者所提供的商品或者服务区别开来 并可为视觉所感知的显著标记 二 商标的功能1 识别来源2 品质保证3 广告宣传4 竞争功能5 区别功能6 展示企业形象及理念三 商标的性质1 商标首先是一种符号 是信息传递之媒介 其初始功能为表现产品出处 代表商品声誉 2 商标的价值来源于商标的使用 二 商标的种类1 根据商标的保护客体 商品商标和服务商标2 按商标的构成 文字商标 图形商标 记号商标 组合商标 立体商标 全息商标 音响商标 气味商标3 按商标的用途 制造商标 销售商标 证明商标 保证商标 等级商标 备用商标4 按商标的使用者分类 个体商标 共有商标 集体商标5 按商标的表现状态 静态商标 动态商标6按商标的特殊性质 驰名商标 著名商标 知名商标 公众熟知商标 联合商标 防御商标7 按商标的注册状况 注册商标 未注册商标8 按商标所有人的国籍分 本国商标 外国商标 1 商品商标和服务商标 根据识别对象不同划分商品商标用于生产 制造 加工 拣选或者经销的商品上的商标服务商标提供服务的经营者在其向社会提供的服务项目上使用的标记 也称为服务标记根据 商标注册用商品和服务国际分类尼斯协定 的规定 服务商标适用的对象有 广告与实业 保险与金融 建筑与修理 交通 运输与贮藏 材料处理 教育与娱乐 杂务 2 文字商标 图形商标 记号商标 组合商标 立体商标 全息商标 音响商标 气味商标 根据构成要素不同划分 1 文字商标 即以文字构成的商标除法律明确规定不得使用的文字外 企业可以自由选择文字作为商标企业名称或其缩写具有含义的字和词不具有特定含义而杜撰的字和词等 2 图形商标 是指由平面或立体图形构成的商标人物画 动植物画 风景画等具体形象图形某种记号 符号等抽象造型构图 组合商标 即上述各种要素组合而成的商标 3 制造商标 销售商标 证明商标 根据商标的用途分类1 制造商标 亦称生产商标 是商品制造者所使用的商标 企业在自己生产或制作的商品上使用的与企业名称 厂标 相同的商标 不仅区别不同的生产厂家 而且在销售经营中突出表示制造者 2 销售商标 又叫商业商标 是商品经营者使用的商标 销售商标用以表示销售者所出售的商品都是经过精心拣选的 3 证明商标 又称保证商标概念由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制 而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务 用以证明该商品或者服务的原产地 原料 制造方法 质量或者其他特定品质的标志 特征 1 商标的注册人与使用人不是同一主体注册人不能在自己经营的商品或服务上使用该证明商标使用人是注册人以外的单位或个人 2 证明商标的内容与普通商标不同证明商标可以直接以商品或服务的质量 原产地 主要原料 制造方法或其他特定品质来表示普通商标则禁止直接以商品的质量 主要原料 功能 用途来表示 3 证明商标不具有专有性任何具备使用证明商标条件的单位或个人都可以使用 绿色食品实行标志管理绿色食品标志图形由三部分构成 太阳 叶片 菇蕾 标志图形为正圆形 意为保护 安全 整个图形描绘了一幅明踞阳光照耀下的和谐生机 告诉人们绿色食品是出自纯净 良好生态环境的安全 无污染食品 能给人们带来蓬勃的生命力 绿色食品标志还提醒人们要保护环境和防止污染 通过改善人与环境的关系 创造自然界新的和谐 绿色食品标志商标作为特定的产品质量证明商标 已由中国绿色食品发展中心注册 受 商标法 保护 绿色食品商标已注册四种形式 4 驰名商标 著名商标 驰名商标知名度高 影响力大 信誉好 富有竞争活力的商标 称为驰名商标邯郸广平金广源集团有限公司的 梦米兰 雪驰 五得利 赛博 新兴等 著名