律师进行刑事案件辩护的技巧

律师进行刑事案件辩护的技巧律师进行刑事案件辩护的技巧 我们认为律师办案尽力扩展自己的知识范围 在法庭辩论 中 针对案件具体客观事实 有的放矢的运用与掌握辩护技巧 力求达到能辩善辩与量刑结果辩证统一的好效果 接下来小编 为你整理了律师进行刑事案件辩护的技巧 希望对你有帮助 律师进行刑事案件辩护的技巧一律师进行刑事案件辩护的技巧一 要善于准确归纳并找出辩护的法定理由 要善于准确归纳并找出辩护的法定理由 律师凭什么为被告辩护 我国 律师法 第二十八条规定 律师担任刑事案件辩护人的 应当根据事实和法律 提出证明 犯罪嫌疑人 被告人无罪 罪轻或者减轻 免除其刑事责任的 材料和意见 维护犯罪嫌疑人 被告人的合法权益 刑事诉 讼法 第三十五条也作了内容相同的规定 只不过是该规定不 仅对律师适用 对非律师的其他辩护人也同样适用 对于律师辩护的法定理由 我归纳出以下四类 1 无罪或不负刑事责任辩护的法定理由 在我国 刑法 和 刑事诉讼法 中 可作 无罪辩护 或不负刑事责任辩护的 情形大致有三种 一是刑法不认为犯罪的 如 刑法 第三条 法无明文不为罪 刑法 第十三条 情节显著轻微危害不大的 不为罪 刑法 第十六条 不可抗力 或 不能预见 原因造成的 危害行为不为罪 刑事诉讼法 第一百六十二条第 三 项 证据 不足 的无罪推定 二是刑法规定不负刑事责任的 如 刑法 第 十六条年龄方面未满十四周岁的人犯罪的不负刑事责任 已满 十四周岁未满十六 周岁的除犯故意杀人 故意致人重伤或死亡 xx 抢劫 贩毒 放火 爆炸 投毒等八项罪名以外的不负刑事责任 刑法 第十八条精神方面完全性精神病人犯罪或间歇性精神 病人在精神不正常时犯罪的不负刑事责任 刑法 第二十条 正当防卫不负刑事责任 刑法 第二十一条紧急避险不负刑 事责任 三是刑法不予追究的 如 刑法 第八十七条规定已过 追诉时效的不再追究 刑事诉讼法 第十五条第 四 项规定自 诉案件受害人不起诉或撤回起诉的 不予追究 2 从轻 减轻或免除处罚辩护的法定理由 在犯罪主体刑 事责任能力方面的有 年龄方面已满十四周岁未满十八岁的 精神方面间歇性精神病人 生理方面又聋又哑的人 盲人等 在 主观方面恶性程度较小的有 防卫过当 紧急避险过当 预备 犯 未遂犯 中止犯等 在犯罪作用方面较小的有 从犯 胁从 犯 在犯罪后将功折罪的表现有 自首 立功等 此外 还有一 些特殊规定 例如 刑法 第十条规定在国外受过刑罚的可 以免除或减轻处罚 刑法 第三十七条规定犯罪情节轻微不需 要判处刑罚的 可以免除处罚 刑法 第四十九条规定犯罪时 未满十八周岁的人或审判时怀孕的妇女 不适用死刑等 3 罪轻辩护的法定理由 通过此罪与彼罪之辩改变定性 将重罪辩成轻罪 最终提出罪轻辩护观点 主要有 一是主观 上的重罪变轻罪 如将故意杀人罪辩成过失杀人罪 二是单一 主体上的重罪变轻罪 如公职人员的贪污罪辩成非公职人员的 职务侵占罪 三是单一主体变成双重主体 例如将自然人犯罪辩 成单位犯罪 我国对单位犯罪的处罚是对单位适用财产刑 对 自然人则刑减一等 特别是没有死刑 四是时间差上的罪轻 刑法 第十二条规定 以修订后的 刑法 实施日 1997 年 10 月 1 日为界 在此前所犯罪行 按从旧兼从轻原则处理 五是 多人犯罪中的罪轻 如前所述共同犯罪或犯罪集团中的从犯 胁从犯 六是多罪中的罪轻 根据数罪并罚原理 将数罪辩成一 罪 以达到罪轻而从轻 减轻处罚的目的 4 注重抗辩从重处罚的理由 我国 刑法 明文规定应当 从重处罚的情形有 刑法 第二十九条规定的 教唆不满十八 周岁的人犯罪 的教唆犯 刑法 第六十五条 第六十六条规 定的累犯 实践中公诉人要求酌定从重处罚的还有 1 犯罪集 团中的首要分子相对于主犯 2 教唆犯相对于被教唆犯 3 惯 犯相对于偶犯 4 受过刑事处罚的人重新犯罪 又不构成累犯 相对于初犯 5 拒不如实坦白供述罪行的 6 拒不退赃或拒不 交代赃款去向的 律师进行刑事案件辩护的技巧二律师进行刑事案件辩护的技巧二 不要忽视对被告有利的酌定情节 不要忽视对被告有利的酌定情节 相对于法定情节而言 酌定情节指的是法律没有明文规定 但依法学理论和司法实践 可以酌情考虑对被告人从轻或减轻 处罚的情节 随着公诉人队伍素质的普遍提高 起诉书和公诉词的水平 越来越高 有人甚至赞扬它是向罪犯宣战的檄文 对一些可以 或应当从轻 减轻被告处罚的法定情节 如年龄未满十八周岁 从犯 立功等 起诉书和公诉词一般都能客观认定 公诉人还 利用法庭辩论阶段先于律师发言的机会率先向法院提出 大有 不让律师独做 好人 的趋势 很多律师越来越感到有利于被告 的法定情节都让公诉人先说了 除了在法庭上向公诉人 致谢 外 没有留下什么可让律师说的了 我则不以为然 我认为遇 到上述情况时 可以在简单表达认同公诉人 但千万不可讲向公 诉人 致谢 的话 发表的有利于被告的法定情节的基础上 腾出 更多辩护时间和篇幅多说有利于被告的酌定情节 下面 我简 单罗列一下辩护中常作辩题的酌定情节 并借助法院已公开的 湛江特大走私受贿案判决的先例 加以说明 1 性质上的酌定情节 从法理上讲 相对于直接故意的间 接故意 相对于积极作为的消极不作为 都是司法实践中经常 考虑的从轻处罚酌定情节 例如 司法实践中同是受贿罪 对 被动收贿者的处罚往往轻于主动索贿者 间接故意杀人的处罚 也轻于直接故意杀人 2 主观恶性程度的酌定情节 民事纠纷引出的刑事犯罪相 对于偶发的刑事犯罪 突发性犯罪相对于预谋性犯罪 出于义 愤的犯罪相对于无缘无故的犯罪 处罚都轻重有别 3 犯罪后因交代罪行或退赃而形成的酌定情节 例如 湛 江走私受贿案中市委书记陈同庆受贿 110 万元 茂名海关关长 杨洪中受贿 180 万元 依法应当判处死刑 但法院考虑他们积 极退赃 两人都被判了死缓 让陈同庆和杨洪中 捡回一条命 又如 陈同庆之子陈励生犯走私普通货物罪 数额特别巨本该 判处死刑 但法院以其 案发后投案自首并坦白交代罪行 为由 轻判其死缓 留其一命 4 犯罪次数上的酌定情节 相对于惯犯的偶犯 相对于累 犯的初犯 都是从轻处罚的酌定情节 5 实得利益方面的酌定情节 湛江走私案中 副市长杨衢 青犯走私普通货物罪 本该判死刑 法院考虑其 并非走私货主 乃轻判其死缓 6 量刑平衡方面的酌定情节 我国黾未实施判例法 但法 院往往都要考虑上级法院和本院对同类案件的量刑 还要考虑 同案各被告如何拉开档次的问题 例如 湛江走私案 省市两 级法院的判决书认定林春华 姜连生 张瑞泉均是主犯 但同 时又认定姜连生的犯罪作用较林春华为次 张瑞泉的犯罪作用 又比姜连生稍次 结果判处林春华死刑 姜连生死缓 张瑞泉 无期徒刑 我们评价法院的判决实际上将主犯分成 严重的主犯 一般的主犯 次要的主犯 等三种情形 量刑拉开了档次 其他案件对从犯按排名顺序拉开量刑档次 也不在少数 实际 上是将从犯分成了 严重的从犯 一般的从犯 次要的从犯 等多 种情形 这也是刑事案件中 为何常出现主犯之间量刑不同 从犯之间量刑也不同的原因 7 可免牢狱之苦的酌定情节 只要被告不会继续发生危害 社会的行为 对于量刑时可判拘役或三年以下有期徒刑的 辩 护律师可建议法院判缓刑 对于 刑法 分则条款有管制刑的 辩护律师可建议法院判管制刑 除上所述外 我国 刑法 第六十三条还规定 犯罪分子虽 然不具有本法规定的减轻处罚情节 但是根据案件的特殊情况 经最高人民法院核准 也可以在法定刑以下判处刑罚 这一规 定在司法实践中虽不常用 但辩护律师仍不可忽视 律师进行刑事案件辩护的技巧三律师进行刑事案件辩护的技巧三 要敢辩 善辩和明辩 要敢辩 善辩和明辩 敢辩与善辩 明辩并不矛盾 而是相辅相成的 敢辩而不 善辩 就会造成辩护可听不可取 善辩而不敢辩 人们听来会感 觉辩护观点圆滑有余 份量不足 善辩而不明辩 其辩护结果则 让人不知所言何意 所指何物 若把敢辩 善辩 明辩结合在 一起 则会让人感知你的辩护既有独立见解 又言词得体 更 是目标明确 据我所知 当事人对辩护律师最有意见的是不敢 辩 最抱怨的是不明辩 最挑剔的则是不善辩 先谈敢辩 所谓敢辩 就是敢于讲出或写出辩护律师与众 不同并与控方分歧很大的独立见解 把死罪辩成无罪 把重罪 辩成轻罪 把同行公认为没有办法辩的案件辩得头头是道 这 都是敢辩的表现 记得 1998 年 11 月 我担任罗荣的辩护人出 庭辩护 广州日报和羊城晚报均载文说罗荣是 贪污大鳄 广 州市最大的贪污犯 起诉书指控罗荣利用其担任鸿联公司副董 事长兼总经理之便 将鸿联公司 20 xx 多万元财产无偿移交给其 任董事长的国奥公司 而国奥公司是三人开办 罗荣独占全部 股权的私人公司 罗荣的行为构成了贪污罪 我作为辩护人则在法庭上举出 26 份书证说明 罗荣任董事 长的国奥公司由省府一办设立 资产和利润属于省府一办所有 进而指出罗荣将鸿联公司 20 xx 多万元财产移交给国奥公司 属 企业法人之间的财产转移 即便有何不妥 也不等于是罗荣私 吞了 罗荣不构成贪污罪 截止 1999 年 12 月 该案尚未作出 一审判决 再谈谈善辩问题 常看到审判长在法庭上这样打断或制止 律师的发言 请辩护人注意不要重复 或 请辩护人注意表达方 式 等等 个别的出现过法官 公诉人 辩护律师在法庭上为辩 论是否恰当而发生争执的现象 有人问我 参与张子强团伙案辩护最难的是什么 我回答 是讲司法管辖权问题 一方面 众所周知 张子强团伙案尚未 开庭公审 香港传媒就对 司法管辖权 问题进行炒作 有的被 告在香港亦聘请了一流的律师 被告的亲属也明白这个道理 我们如果对 司法管辖权 问题一声不吭 就无法向被告及其亲 属乃至旁听的人有个交代 另一方面 该案是通天大案 中央和 省市领导都关注 如果将 司法管辖权 说多了或说的方式不当 上级有关部门无法接受 在法庭上直言内地法院无管辖权还可 能薄了审判人员的面子 造成审辩对立于辩不利 这就有个如 何把握分寸讲 司法管辖权 的问题 我当时就采取了两手策略 一是就司法管辖权问题先后给 市检察院 市中级人民法院送了一份 5000 字的分析报告 建议 将案件移送香港处理 二是在法庭辩论中 用少量篇幅简明扼要 地指出该案 犯罪后果地 在香港 该团伙中叶继欢等人在香港 仅判轻刑 建议法院从内地与香港定罪量刑轻重有别的角度考 虑 要么将全部案犯移交香港处理 要么则将全部案犯移交广 州法院审判 这样一来 台下的人认为我大胆地讲了很多律师 不敢讲的司法管辖权问题 被告及其亲属对律师的态度由将信 将疑转变为完全信任 台上的人又认为我讲的在理 上级领导 审判人员 公诉人都评价我作的辩护最好 最后讲明辩问题 有的辩护人说了半天 台上的人不知所 言 台下的人听着昏昏欲睡 而有的辩护人发言 全场静气 人人注目 为什么会出现这种反差呢 这就看辩护人是否抓住了 要害 是否提出了明确的辩护意见 例如 某共同犯罪案中 起诉书认定某被告是从犯 应当从轻或减轻处罚 该被告的辩 护律师念了 刑法 第二十七条有关从犯如何处罚的规定 他 长篇大论说被告罪行轻得很 从轻处罚是不够的 但直到发言 完毕 还未讲明既然对他的被告从轻处罚不够 应如何处罚 其实 刑法 对从犯的处罚方式有三种 一是从轻 二是减 轻 三是免除处罚 既然从轻处罚不够 而该案被告免除处罚 又不可能 辩护律师就应直截了当地提出 减轻处罚 的辩护意 见 不宜东拉西扯 搞得法官和听众不知所言何物 刑法 上有的条文从轻 减轻 免除处罚或三者兼而有 之 或三者仅有其一二 但立法表述在顺序上有讲究的 我们 就应考虑相应的辩护意见 例如 刑法 第十条规定在中国领 域外犯罪的 在外国已经受过刑罪处罚的 可以免除或者减轻 处罚 这里 免除处罚 摆在 减轻处罚 之前 律师为此类被告 辩护 就可提出请求法院优先考虑 免除处罚 刑法 上有的条文在从轻 减轻 免除处罚方面 用的 是 可以 或 应当 律师对于是 应当 而非 可以 的 就应当明 确指出 以期判决对被告有利 律师进行刑事案件辩护的技巧四律师进行刑事案件辩护的技巧四 切忌歪辩 乱辩和错辩 切忌歪辩 乱辩和错辩 所谓歪辩 就是歪曲事实 曲解法律 颠倒是非的辩护 举个例子讲 在某特大走私案中 公诉人指控被告的走私行为 冲击了国内市场 给国内同类企业造成了巨大损害 而某辩护 律师居然说 封闭国内市场不利于我国企业开展国际竞争 被 告的走私行为让老百姓受到价格优惠 以较少的钱购更多的物 因此这种走私从某种意义上讲是有益无害的 甚至走在了开放 市场的前头 辩护律师这种 走私有功论 的辩解 显然就是一 种歪辩 如此歪辩 不仅公诉人 法官无法接受 连被告及其 亲属也认为是徒劳的无聊辩护 那么 什么又是乱辩呢 简言之 前后矛盾 自己打自己嘴 巴的辩护就是乱辩 乱辩常见的情形有 前面才说他的被告不 构成犯罪 后面又说他的被告是从犯 其错误表现在忽视了从 犯的前提是构成犯罪 刚说全案事实清楚 证据充分 定性准确 跟着又说对他的被告定罪证据如何不充分 事实如何不清楚 甚至定性如何不准确 这种错误表现在无视他的被告所作所为 是全案的组成部分 至于错辩 简言之是指错误的辩护 这类辩护本意也许是 好的 但方式不对 结果则恰得其反 例如 在某特大绑架犯 罪案辩护过程中 有几位辩护律师为了使其被告受到较轻处罚 本想说他的被告是如何的罪轻 可能是没有找到恰到好处的表 达方式 结果他说相对本案的犯罪集团中的首犯 xx 他的被告 所作甚少 所得甚少 结果马上被主犯的辩护律定 因为起诉 书认定该案是一般共同犯罪 没有认定是集团犯罪 也没有认 定谁是首要分子 该律师将一般共同犯罪说成是严重的集团犯 罪 将 主犯 说成是 首犯 可能加重全案被告的处罚 不符合 法律规定的辩护人职责 律师进行刑事案件辩护的技巧五律师进行刑事案件辩护的技巧五 律师辩护应尊重委托人或被告意见 律师辩护应尊重委托人或被告意见 违背被告意志辩护常见的情况有 被告要求作无罪辩护 而辩护人坚持作有罪但罪轻的辩护