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第五章合同法 1 学习目标 了解合同的概念和特征理解 合同法 的基本原则掌握合同的订立 效力 履行 变更 终止及违约责任的规定 2 主要内容 第一节合同法概述第二节合同的订立第三节合同的效力第四节合同的履行第五节合同的担保第六节合同的变更 转让和终止第七节违约合同第八节主要合同 3 案例导入 案例导入 李某与张某达成口头协议 李某将其房屋出租给张某 期限为1年 3个月后 李某的儿子结婚 急需住房 于是向张某提出解除房屋租赁合同 张某不同意 李某便以口头协议无效为由 向人民法院起诉 要求强制张某退回房屋 分析 1 口头协议是否无效 为什么 2 什么是合同 签订合同时应注意的事项是哪些 3 如何履行合同 违反合同的法律责任有哪些 4 解析 1口头协议有效 按合同法规定 合同的形式有口头形式 书面形式和其他形式 但按合同法分则规定 租赁合同6个月以上的应该采用书面形式 未采用书面形式的 视为不定期租赁 虽然合同有效 但当事人有任意解除权 2合同是平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立变更终止民事权利义务关系的协议 订立合同时应该对合同的主要事项有所规定 一般而言 合同的标的和数量是任何合同的必备条款 若不具备 合同不成立 3履行合同应该按照合同法履行原则全面 诚信履行 并遵守合同法履行规则 违反合同的法律责任主要是违约责任 在订立过程中还有缔约过失责任 违约责任承担方式有 继续履行 赔偿损失 支付违约金等 5 第一节合同法概述 合同概述合同法概述 6 合同概述 合同的概念和特征合同又称契约 协议 是指平等主体的自然人 法人 其他组织之间设立 变更 终止民事权利义务关系的协议 本章所称的合同 采用狭义的概念 不适用于婚姻 收养监护等有关身份关系的协议 7 合同的分类 有名合同与无名合同诺成合同与实践合同要式合同与不要式合同双务合同与单务合同有偿合同与无偿合同标准合同与非标准合同 8 合同法概述 合同法的概念和特征合同法的基本原则平等自愿公平诚实信用公序良俗 9 第二节合同的订立 合同订立的概念合同订立的形式合同的主要条款合同订立的程序格式条款合同成立的时间 地点缔约过失责任 10 合同订立的概念 合同订立的形式 书面 口头 其他 思考5 1 甲企业与乙企业达成口头协议 由乙企业在半年之内供应甲企业50吨钢材 三个月后 乙企业以原定钢材价格过低为由要求加价 并提出 如果甲企业表示同意 双方立即签订书面合同 否则 乙企业将不能按期供货 甲企业表示反对 并声称 如乙企业到期不履行协议 将向法院起诉 问 双方当事人签订的合同有无法律效力 解析5 1 双方订立合同具有法律效力 合同可以是口头的形式 11 合同的主要条款 当事人基本情况标的数量质量价款或者报酬履行期限 地点和方式违约责任争议解决方法 12 合同订立程序 要约 思考5 2 甲企业在电视上做广告 声称 本厂生产的A产品采用国外先进技术声称 性能稳定且收效显著 咨询订购热线6297891 免费送货 试分析是要约还是要约邀请 解析5 2 甲企业在电视上的广告属于要约邀请 内容不具体 欠缺合同主要条款 目的是希望其他人向自己发出订合同的要约 13 思考5 3 思考5 3 甲公司4月5日以信件方式向乙公司发出要约 乙公司于4月9日收到 试分析 1 甲公司4月7日以传真方式向乙公司发出声明4月5日信件内容作废的通知 属于要约撤回还是要约撤销 2 A公司4月10日反悔 若对方尚未承诺 可以撤销要约法律规定不得撤销的除外 若对方承诺了 合同即告成立 只能履行合同 解析5 3 1 属于要约撤回 因为4月7日的传真当即就能到达乙公司 此时要约尚未生效 所以属于要约的撤回 2 A公司4月10日反悔 若对方尚未承诺 可以撤销要约 法律规定不得撤销的除外 若对方承诺了 合同即告成立 只能履行合同 14 承诺 思考5 4 甲公司3月1日通过邮局向乙公司发出要约 信件中载明的日期为2月28日 要求乙公司在20天内答复 乙公司与3月4日收到该要约 试分析乙公司20天的承诺期从哪天算起 若信件上未载明日期 应从哪天算起 解析5 4 从2月28日起算 若未载明日期 则从3月1日算起 思考5 5 甲公司5月1日向乙商场发出要约 出售单价为300元的电风扇500台 5月10日乙回复只要200台 5月15日甲回函同意 试分析乙的回复是否是承诺 为什么 解析5 5 不是承诺 因对乙对数量条款进行了变更 属于实质性变更 属于新要约 甲公司5月15日的回函是承诺 15 格式条款 思考5 6 赵先生外出 将汽车停放在甲停车场 并交了停车费 停车管理员提醒赵先生关注停车收费单上印有 丢车不管 的字样 赵先生锁好车便离开了 5个小时后 当他返回停车场取车时 车不见了 赵先生便要求甲停车场赔偿 可甲停车场管理人员以当初已声明 丢车不管 为由拒绝承担赔偿责任 试分析甲停车场的说法是否合法 为什么 解析5 6 不合法 停车收费单属于格式合同 格式条件中有因故意或重大过失造成对方财产损失的免责任条款无效 停车场未尽到看管责任 致使汽车丢失 属于重大过失 应当赔偿赵先生的损失 16 合同成立的时间 地点 思考5 7 A公司与B公司达成一份买卖协议 由A分两批给B供货 约定采用合同书形式 但双方均未在合同书上签字盖章 8月10日A按约定将第一批货40台计算机送到B公司 B也按约定的时间支付了货款 由于B公司计算机销售不畅 于是拒绝接受A公司按约送来的第二批货10台计算机 理由是双方均未在合同书上签字盖章 双方合同关系不成立 试分析B公司拒绝的理由有无法律依据 为什么 解析5 7 没有法律依据 这属于事实合同 即双方虽未签字盖章 但一方已履行主要义务 对方也接受的 合同成立 17 缔约过失责任 缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中 因违背诚实信用原则给对方造成损失时所应承担的法律责任 假借订立合同 恶意进行磋商 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况 当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密 无论合同是否成立 泄露或者不正当地使用 而给对方造成损失的 其他违背诚实信用原则的行为 18 第三节合同的效力 合同的生效无效合同可撤销合同 19 合同的生效 生效的条件生效的方式无效合同 思考5 8 公民甲与房地产开发商乙签订了一份商品房买卖合同 乙提出 为少交契税建议将部分购房款算作装修费用 甲未表示反对 试分析该装修费用条款的效力 解析5 8 该装修费用条款无效 属于以合法行使掩盖非法目的 违反法律 行政法规的强制性规定的行为 因而该装修条款无效 20 可撤销合同 可撤销合同的情形 思考5 9 某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表2000只 每只售价2万元 其广告主要内容为 1 纪念表为金表 2 纪念表镶有进口钻石 后经证实 该纪念表为镀金表 进口钻石为人造钻石 每粒价格为1元 手表成本约1000元 为此 购买者与该手表厂发生纠纷 诉至人民法院 请求撤销合同 试分析 该纠纷应如何处理 解析5 9 手表厂故意混淆了金表与镀金表 使购买者陷于认识错误 进而购买这种手表 手表厂的行为是欺诈行为 依照 合同法 的规定 购买者可以依法行使撤销权 请求人民法院撤销或变更该合同 21 撤销权的行使 思考5 10 张某的母亲因疾病住院 急需3000元押金 张便向邻居赵某借钱 赵某乘机提出要买张家的奶牛 张某无奈只好将价值8000元的奶牛以4000元的价格卖给了赵某 事后 张某十分后悔 试分析此时张某应该如何保护自身的合法权益 解析5 10 请求人民法院撤销或变更该合同 乘人之危所签订的合同属于可撤销合同 受害人可在1年内向人民法院请示撤销或变更合同 22 效力待定的合同 思考5 11 李某原是甲厂的采购员 因违纪被甲厂开除 某日 李某遇到乙厂厂长 便以甲厂名义与乙厂签订了一份购销合同 乙厂立即电话询问甲厂能否如期交货 甲厂厂长见有利可图 便答应如期交货 结果后来甲厂未能如期交货 乙厂要求甲厂承担违约责任 而甲厂则以李某代理行为无效为由 拒绝承担违约责任 试分析甲厂是否应当承担违约责任 解析5 11 应当承担违约责任 李某无代理权而签定的合同属于效力待定合同 但该合同经过甲厂厂长追认后 原来的效力特定合同变为有效合同 甲厂应当履行合同 后来甲厂未能如期交货 应当承担违约责任 23 第四节合同的履行 合同履行的规则抗辩权的行使合同的保全 24 合同履行的规则 合同内容约定不明确时的履行规则执行政府定价或政府指导价的合同的履行规则涉及第三人的合同履行规则 25 抗辩权的行使 同时履行抗辩权后履行抗辩权 思考5 12 甲与乙订立买卖茶叶合同的合同 合同约定 甲于2006年10月7日发货 乙收到货物后10日内付款 乙收到货物后 经检验 发现货物质量由问题 于是拒付货款 试分析乙的做法是否违约 解析5 12 乙的做法不属于违约 乙行使的是后履行抗辩权 26 不安抗辩权 思考5 13 甲乙签订了一份买卖合同 双方约定甲应在3月10前先向乙支付10万元的预付货款 乙于6月10日交货 验收合格后5天付余款 3月9日 甲从报纸上得知 乙因意外火灾 厂房设备均被烧毁 于是甲通知乙 在乙提供担保前中止履行支付预付货款 试分析甲能否暂停支付预付货款 为什么 解析5 13 在乙提供担保之前 甲可以拒付预付货款 甲具备行使不安抗辩权的条件 27 合同的保全 代位权 思考5 14 乙公司欠甲公司8万元货款 丙公司欠乙公司4万元货款 两笔欠款均已到期 乙公司无力偿还甲公司 又不向丙公司主张债权 试分析甲公司应该怎样行使自己的权利 解析5 14 甲公司可以向法院请求行使代位权 撤销权 28 第五节合同的担保 保证抵押质押留置定金 29 保证 保证人保证内容和保证方式 思考5 15 A企业与B企业签订了一份购销合同 由A企业向B企业供货10万元 B企业收货后1个月内付款 并约定由甲公司为B企业作一般保证 A企业依约履行后 B企业在1个月内未支付货款 A企业便向甲公司主张债权 被甲公司拒绝 试分析甲公司拒绝承担保证责任是否合法 解析5 15 合法 甲公司承担的是一般保证 具有先诉抗辩权 A企业应先向B企业追偿货款 保证期间 30 抵押 抵押财产抵押合同和抵押物登记抵押的效力 思考5 16 债务人甲将其所有的一套红木家具抵押给债务人乙 后来 甲无力清偿到期债务 乙要求实现抵押权 在此之前 甲已将红木家具转让给了丙 但未告知丙该红木家具已经抵押的情况 也没有通知乙 试分析乙能否行使抵押权 为什么 解析5 16 如果该抵押合同未进行登记 则乙的抵押权不得对抗丙 乙的损失由甲承担 如果该抵押合同已经登记 由于甲转让已经办理登记的抵押物没有告知丙 也未通知乙 该转让无效 乙可以行使抵押权 抵押权的实现 31 第六节合同的变更 转让和终止 合同的变更合同的转让合同的终止 思考5 17 甲企业与乙商场签订了一份西装的购销合同 甲企业按期供货时 发现乙商场专修 相关人员不知去向 于是便将西装交到了公证处提存 公证处依法进行了提存 半个月后 当地发生了洪灾 西装被浸泡变形 一个月后 乙商场回复营业 拒绝领取西装 甲企业多次向乙商场催要货款 遭拒绝 试分析乙商场的做法是否合法 解析5 17 不合法 标的物提存后 亏损 灭失的风险由债权人承担 乙商场应支付货款及相关提存费用 32 第七节违约责任 违约责任的主要形式违约责任的免除 33 违约责任的主要形式 继续履行采取补救措施赔偿损失支付违约金定金责任 34 思考5 18 思考5 18 甲 乙两公司签订了价值50万元的买卖合同 甲支付给乙8万元定金 同时又约定任何一方违约须向对方支付10万元违约金 后甲方违约 给乙赵成损失9万元 乙要求甲承担违约责任 除定金8万元不退还后 还要求甲支付违约金10万元和赔偿损失9万元 试分析乙的要求是否合法 为什么 解析5 18 不合法 违约金与定金不能并用 只能选择其一 若选择违约金方式 则应将定金退回 同时由于违约金足以弥补损失 不能再主张赔偿损失 若选择定金方式 因定金8万元不足以弥补损失9万元 还可以主张赔偿金1万元 35 违约责任的免除 不可抗力免责条款法律的特别规定 36 思考5 19 思考5 19 甲 乙两公司采用合同书形式订立了一份买卖合同 双方约定由甲公司向乙公司提供150台精密仪器 甲公司于7月31日以前交货 并负责将货物运至乙公司 乙公司在收到货物后10日内付清货款 合同订立后双方均未签字盖章 6月28日 甲公司与丙运输公司订立货物运输合同 双方约定由丙公司将150台精密仪器运至乙公司 7月1日 丙公司先运了100台精密仪器至乙公司 乙公司全部收到 并于7月8日将100台精密仪器的货款付清 7月20日 甲公司掌握了乙公司转移财产 逃避债务的确切证据 随即通知丙公司暂停运输其余50台精密仪器并通知乙公司中止交货 要求乙公司提供担保 乙公司及时提供了担保 7月26日 甲公司通知丙公司将其余50台精密仪器运往乙公司 丙公司在运输途中发生交通事故 50台精密仪器全部毁损 致使甲公司7月31日前不能按时全部交货 10月5日 乙公司要求甲公司承担违约责任 试分析 甲 乙公司订立的买卖合同是否成立 甲公司7月20公司中止履行合同的行为是否合法 乙公司10月5日要求甲公司承担违约责任的行为是否合法 丙公司对货物毁损应承担什么责任 37 解析5 19 甲 乙之间订立的买卖合同成立 双方虽然未签字盖章 但一方履行主要义务 对方也接受的 合同成立 中止履行合同的行为合法 甲行使的是不安抗辩权 当债务人丧失偿债能力时 先履行一方可以暂停履行 乙的要求合法 合同法规定的违约责任是无过错责任 只要发生违约行为 即追究违约责任 除非有免责任事由 本案中不存在免责事由 所以乙的要求合法 丙公司对货物毁损应承担赔偿责任 丙不具备免责事由 38 第八节主要合同 买卖合同借款合同租赁合同 39 课后练习解析 1 ACD2 ABCD3 B4 BCD5 D6 ACD7 CD 40 案例分析1 本案 双方口头约定 美迪服装厂8月11日先寄出样品 开发区百货公司确认后在合同上盖章 这一约定不能证明合同生效必须盖章 合同法 规定 当事人采用合同书形式订立合同的 自双方当事人签字或者盖章时合同成立 因此 签字和盖章并非必须同时具备才能使合同成立 根据 合同法 的规定 当事人采用信件 数据电文等形式订立合同的 可以在合同成立之前要求签订确认书 签订确认书时合同成立 由于双方是面谈 不存在 确认书 问题 因而 确认后在合同上盖章 对合同成立与否无意义 本案百货公司代理人与服装加工厂业务员都在合同上签了字 他们作为各自公司和工厂的代理人 其签字是代表了合同双方的真实意愿 所以合同成立 41 由于该合同没有 合同法 有关合同无效的情形 1 一方以欺诈 胁迫的手段订立合同 损害国家利益 2 恶意串通 损害国家 集体或者第三人利益 3 以合法形式掩盖非法目的 4 损害社会公共利益 5 违反法律 行政法规的强制性规定 所以该合同也是有效的 42 案例分析2 该合同不能解除 也不能变更货物价格 合同法 规定 当事人协商一致 可以解除合同 当事人可以约定一方解除合同的条件 解除合同的条件成就时 解除权人可以解除合同 另 合同法 还规定 有下列情形之一的 当事人可以解除合同 1 因不可抗力致使不能实现合同目的 2 在履行期限届满之前 当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务 3 当事人一方迟延履行主要债务 经催告后在合理期限内仍未履行 4 当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 5 法律规定的其他情形 根据以上规定 福海电脑器件批发市场与吉安计算机公司协商未果 吉安计算机公司的行为不能构成解除合同的情形 因此该合同依法不能解除 43 合同法 规定 执行政府定价或者政府指导价的 在合同约定的交付期限内政府价格调整时 按照交付时的价格计价 逾期交付标的物的 遇价格上涨时 按照原价格执行 价格下降时 按照新价格执行 逾期提取标的物或者逾期付款的 遇价格上涨时 按照新价格执行 价格下降时 按照原价格执行 由于内存条不属于执行政府定价或者政府指导价的 因此该货物价格不能变更 合同法 还规定 下列合同 当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销 1 因重大误解订立的 2 在订立合同时显失公平的 一方以欺诈 胁迫的手段或者乘人之危 使对方在违背真实意思的情况下订立的合同 受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销 当事人请求变更的