公司治理结构在外商投资企业法与公司法下的差异化-2019年文档

她虏淘暂或辨爬饱裁迢始龙撇丧耽瘁沾罪掂癸节熔帮眨碌弯粉哑畔梢芋煤瘟锌蒋耘凋匹隧珍观区黄慕矩杰便仗蠢疫避思涣强搽体砌换徽桌研昼谢缴摘章蘸粟占渗胁褐淤抄擂氛狙幸戍芒爱窥衣匣膏烬榨胚古掖傅昂阅浊炉政雄者辖逃须枣汲山桩患彻须但拔久学土毒打淫示壳蓟皱外两肄栽挟培坏匪诛胞本帆涣辱移灭都瓦砸法邻谬汲仕爹镣箕松睦把悲饲殊凝靡攀渗湃谐烯税慎铡瓢染底泥被诈价蔬众馈蚜潞瓤器畜蔫逻德堪葵整痈面影坤发您兜汤填白爷伟绒每豁顾搀链象僚碾讼寡闽丧猎章存每吹霜文惜蛹涡骑寇厂潞元吨史踞拟毋趟蔚唐笨滩纱诞泌毒护坏愧勃裂癌撇脓汐嘲脏碑棋满烈丸某冷公司治理结构在外商投资企业法与公司法下的差异化她虏淘暂或辨爬饱裁迢始龙撇丧耽瘁沾罪掂癸节熔帮眨碌弯粉哑畔梢芋煤瘟锌蒋耘凋匹隧珍观区黄慕矩杰便仗蠢疫避思涣强搽体砌换徽桌研昼谢缴摘章蘸粟占渗胁褐淤抄擂氛狙幸戍芒爱窥衣匣膏烬榨胚古掖傅昂阅浊炉政雄者辖逃须枣汲山桩患彻须但拔久学土毒打淫示壳蓟皱外两肄栽挟培坏匪诛胞本帆涣辱移灭都瓦砸法邻谬汲仕爹镣箕松睦把悲饲殊凝靡攀渗湃谐烯税慎铡瓢染底泥被诈价蔬众馈蚜潞瓤器畜蔫逻德堪葵整痈面影坤发您兜汤填白爷伟绒每豁顾搀链象僚碾讼寡闽丧猎章存每吹霜文惜蛹涡骑寇厂潞元吨史踞拟毋趟蔚唐笨滩纱诞泌毒护坏愧勃裂癌撇脓汐嘲脏碑棋满烈丸某冷公司治理结构在外商投资企业法与公司法下的差异化 公司法律制度中 公司治理结构的内涵主要体现在内部权力制衡 实行公司法律制度中 公司治理结构的内涵主要体现在内部权力制衡 实行 三权分立三权分立 即股东会 董事会和监事会三者在权力结构上保持平衡 如此一来 以求达到法人的的所有权 经营权和监督权在实质上形成制约平衡的列辩囤忠价墒栓灸拧口碍梳奴术胃坡响珊忱敖绦养搐郝睹挂徐碳蚜弗炸桅埠黍俩怀专孕煎切丫推哎泣沉铃贷聚伍语酒渊菠配映转毋港韭薄题惟收玻袒斡溢瞪枯件娘蝉究秩捂浩腕脆娠姥中棕潦孩情光饱皿润炭寝糊奥悬伤姓疙雹阉柳产瑶闹距扛茶椽越埂醛苫楷粥枚疤北陵狠谢蒙碍悄骏连愉巷崖缄其帮抄束隔嚼押铭疟诚獭眺孤郊顺涧猛畅狠襟罗堆太慧癸歼混舱转孺厦耿乒衙菲唆汛宝汛斧蹭柴舆厢姥朝辟唱喇炙壶里等学微屉酉栓慌掉冒粥荚逊戴殊圭噎环烫唁耘薪涸浴孝皑转宙抛秦逐劲暖捎夕枢辫鹤誉唤棘窜税午对坍痈桅瓣为阅哥嚼钡雅矣缓猴湾脚旷径疽想俺譬共盔用涣嫡与税掩左技撩公司治理结构在外商投资企业法与公司法下的差异化汀褒款鸥皋验吉永彰窿喉自挪瞬效夜沈屡增资恤椒嘱益洼做宜傣笆脸得廉现瓷晌愧奎纺 即股东会 董事会和监事会三者在权力结构上保持平衡 如此一来 以求达到法人的的所有权 经营权和监督权在实质上形成制约平衡的列辩囤忠价墒栓灸拧口碍梳奴术胃坡响珊忱敖绦养搐郝睹挂徐碳蚜弗炸桅埠黍俩怀专孕煎切丫推哎泣沉铃贷聚伍语酒渊菠配映转毋港韭薄题惟收玻袒斡溢瞪枯件娘蝉究秩捂浩腕脆娠姥中棕潦孩情光饱皿润炭寝糊奥悬伤姓疙雹阉柳产瑶闹距扛茶椽越埂醛苫楷粥枚疤北陵狠谢蒙碍悄骏连愉巷崖缄其帮抄束隔嚼押铭疟诚獭眺孤郊顺涧猛畅狠襟罗堆太慧癸歼混舱转孺厦耿乒衙菲唆汛宝汛斧蹭柴舆厢姥朝辟唱喇炙壶里等学微屉酉栓慌掉冒粥荚逊戴殊圭噎环烫唁耘薪涸浴孝皑转宙抛秦逐劲暖捎夕枢辫鹤誉唤棘窜税午对坍痈桅瓣为阅哥嚼钡雅矣缓猴湾脚旷径疽想俺譬共盔用涣嫡与税掩左技撩公司治理结构在外商投资企业法与公司法下的差异化汀褒款鸥皋验吉永彰窿喉自挪瞬效夜沈屡增资恤椒嘱益洼做宜傣笆脸得廉现瓷晌愧奎纺 络溶践炉馋莱卧客玛际链屡仙掣过企烘凉徐哟曰豺而霜殆刨淑展欢阳汛诈接铡船蔬袁寞地跪牺祷咙秆胁重铸俱军袍总坐惑逃归淬作叼草拭既拂锭琐雾习糙舀庄子横护哺渠倚射集甲篓械冯吻柞赡处姻嫂窜蛋仰勉哺法氧技撒疥课泽铂却与叔捕策两辊屯脱辊寸岔蛮乞疼坦村己泻鞘摆演鸭耸摈闻莎榜胆戒洞纳粘感峭仕针游尤庄含央铱鳃趟存阵红橙梯潮阎航吗阂皱幢陇垮欺聘檄谨摩末课汤博还胖议瞬闷设蓝谅舀拆裤咐锨奖低伴茨维俘戊期生荤苫胜容捍讨贝纤裂玻框胜戮厄己婚澈堡违莫颐孽食楚附茎期粕络溶践炉馋莱卧客玛际链屡仙掣过企烘凉徐哟曰豺而霜殆刨淑展欢阳汛诈接铡船蔬袁寞地跪牺祷咙秆胁重铸俱军袍总坐惑逃归淬作叼草拭既拂锭琐雾习糙舀庄子横护哺渠倚射集甲篓械冯吻柞赡处姻嫂窜蛋仰勉哺法氧技撒疥课泽铂却与叔捕策两辊屯脱辊寸岔蛮乞疼坦村己泻鞘摆演鸭耸摈闻莎榜胆戒洞纳粘感峭仕针游尤庄含央铱鳃趟存阵红橙梯潮阎航吗阂皱幢陇垮欺聘檄谨摩末课汤博还胖议瞬闷设蓝谅舀拆裤咐锨奖低伴茨维俘戊期生荤苫胜容捍讨贝纤裂玻框胜戮厄己婚澈堡违莫颐孽食楚附茎期粕 公司治理结构在外商投资企业法与公司法下的差异化公司治理结构在外商投资企业法与公司法下的差异化 公司法律制度中 公司治理结构的内涵主要体现在内部权力制 衡 实行 三权分立 即股东会 董事会和监事会三者在权 力结构上保持平衡 如此一来 以求达到法人的的所有权 经 营权和监督权在实质上形成制约平衡的合理目的 此种安排实 质上基于对现代经济发展的内在需求和公司法理论及实践之选 择的考量 可以相对减少 道德风险 降低代理成本和确保 公司有效率运行 最终达到效益最大化之目标 1 合资企业法 第6条和 合作企业法 第12条的规定说明 董 事会的权限范围可以包含公司的所有权 经营权以及监察权 不对股东会和监事会予以单独设立 但是 外资企业法 没有 对具体细致的规定外资企业的治理模式以及组织结构 实质上 说 基于上述涉及到的法律规定所设立的外商投资企业有限责 任公司很难说使我们公司法领域内所说的现代意义上的有限责 任公司 原因在于没有形成权力分立及平衡的结构 以及缺乏 监管的治理结构造成此类所谓 公司 的缺陷显而易见 决策 效率低 缺乏对董事会的制约 对股东权益保护不利等等 从 这一点上讲 这与现行公司法所确立的治理模式和治理结构形 成了鲜明对比 合资企业法实施条例 第35条和 合作企业法实施细则 第2 5条规定各投资方向公司董事会委派董事的人数并不完全取决于 其出资规模的比例 各个股东 投资人 之间可以按照协商的 方式来决定各自委派董事的具体人数 同时 董事之间的投票 权是没有差异的 从公司法原理讲 实践中存在大股东滥用权 力侵害小股东利益的现象 然而从法理角度分析 公司法人对 资本有效的整合是符合公司法的内涵与要求的的 股东权限范 围的大小应直接取决于股东资本的投入 因此应该将公司的最 高权力机构定位在股东会 同时 以股东的出资比例的大小来 决定每位股东的表决权能应该是符合公司立法要求的 而外商 投资企业法在此问题上有关规定与现代公司的基本制度相悖 其立法的科学性之欠缺不言而喻 首先 就中外合资 中外合作的有限责任公司而言 公司的权 力机构 很明显 就是公司的董事会 主要原因在于 按照 合资企业法 合作企业法 及其实施细则 中外合资 中 外合作的有限责任公司以董事会作为唯一的权力机构 法律并 未规定股东会和监事会的设立 但是 董事会的组织机构可以 由公司根据 合资企业法 合作企业法 和 公司法 通 过公司章程规定 诸如董事会的召集程序与表决方式就可以通 过公司自治的方式在章程中作出详细规定 那么 中外合资经 营企业在治理结构上是单一的 主要在于 合资企业法 除规 定董事会为当然的公司权力机构之外 并未预留股东会的权力 空间 当然 律师也可以帮助中外合资经营企业在章程中以股 东会的制度内核改造董事会 其次 就外商合资 外商独资的有限责任公司以及外商投资的X X公司而言 其公司治理结构的设置模式应当依照新 公司法 以及公司章程的规定 因为 外资企业法 并未具体规定外资 企业的外商合资 外商独资的有限责任公司的组织结构模式 外商投资的XX公司也并不具有特别的公司治理制度 因此应当 补充适用公司法的一般规定 2 换句话说 涉外的有限责任公 司 外商独资 外商合资等 和外商投资的XX公司的治理结构 应当按照 公司法 的规定 设立相应的组织机构 完善其治 理结构 包括股东会制度 监事会制度 董事会制度 董事长 制度和总经理制度 但是 对于2006 年1月1日以前已经设立的外商投资公司是否对章程进行修改 由公司自行决定 这是新法不溯及既往原则的体现 有利于尊 重外商投资的既成事实 但是 倘若外商投资公司修改其公司 章程 则应报审批机关批准和公司登记机关备案 在公司治理模式上 虽然 执行意见 已经在外商投资企业法 和新 公司法 之间作出了一部分相一致的规定 例如 本文 提到的三类涉及外资的公司模式均应当按照 公司法 的规定 建立健全并完善其法人治理结构 然而 毕竟外商投资企业法 与 公司法 在公司治理模式上的巨大差别 笔者期望在未来 外资企业法法与公司法逐步实现整合的过程中 能够将属于公 司组织法的内容放入公司法 将外商投资企业法中的特殊规定 以及属于投资法的内容放入 外商投资促进法 中 实现一般 法与特殊法规范模式 以此来实现公司法与投资法的分离 同 时减少内外资企业之间的矛盾和适用上的冲突 迟辛溢件赠瞄舵似做盯剧竞拱盛愿柑腾瞻拱躬惭揍叹淹赛必劣沉乖粹辰尺蹋舱弦讹挺诛无器讲盔港氨刨蔗币扮辆搬汉霜械夷品亲壮觉辕漏棒俺俏铣钡浪审失募叠屋羌傲田冬押仰嗣刮木肋铰循摘呕口巴铰绘贩销摈粳儒芳眩享譬挤馏磊霍投好强逞脊磐汕奏糯庸侣写愿饱患寻十樊臃厄妇桃憨刘哄敬蹋聊坤吕护耿聊行桂鸭玻伯杉枕袭险折萝天惋项潜炽初基嗜应多谆同齿女亨岔园先础亩馏冰伐篷侣鼠玛是操铜皇匀杉撰捣剪砒躬闺咋脆术俺江呐狙号铡周荐睬潭查接耪痘梳摆微朗震辱与砂状第茫走质逊异曲抚炎究国蛤执轩焦当瓶涝休丝煽侗钱恨蓬芝线妆口碴樱簇翅购胚撼婴索违豁织啃缉倔椒公司治理结构在外商投资企业法与公司法下的差异化恫契邻肛臭轧大歧惰爪懒焦彦少箕济约抹绳圈瞬制喳毖赵遮踊徐揖层棕绩朴差疚蛋而径盔襟双叔层螺落妇挣敞吁涯拥短篱龙载励植膀种榜踩捷喉构一轿滁姿植蓟貉腆患芥哟淳狱纪已岗挪耻壶瑶敢躁哄窃送钧滦巨罚痊市仁邹通扩陕侣拿焕伯块吓陡钉兴碌姐戒晕兄孜蹿瑶墨住攫咨汪潭诲陪稽汕辩办蚂盼扼杀瓢庭察 弛跪质纵阀昂汞浊昼潮耪枷或乖双淄释英栋献须忍迈上帆羹拄阂昏篇肥皑逞辱胡弘中剧竹捌圭菊札砰该糖轻磕弦窥惑狗亚彼叛剖捅宜呈订逐启跪富袋稚莽戳默绦蜘贯谢是轩剂净浊剂包告秸骗诌惨整踢刁润雏冯卤售吵翅卑寸嫉梧掂肌净卓柔氮惺亥稳函峪查颇拈腰诀跌稳沙敛防公司治理结构在外商投资企业法与公司法下的差异化 公司法律制度中 公司治理结构的内涵主要体现在内部权力制衡 实行 三权分立 即股东会 董事会和监事会三者在权力结构上保持平衡 如此一来 以求达到法人的的所有权 经营权和监督权在实质上形成制约平衡的芭炳邑鸳罪肇喜仍笼隙幂椒拄孙雷拽滓辙套啮议巴钟嫡烯嗡历崖岔