劳动争议处理实务与应诉技巧培训PPT.ppt

劳动争议处理实务与应诉技巧 北京德恒律师事务所苏文蔚2013 12 12 一 用人单位仲裁应诉的注意事项 一 主体资格审查1 申请人 劳动者 主体资格 劳动关系认定以下用工不认定为劳动关系 1 实习 2 借用 3 已经享受退休待遇的返聘人员 4 不足16岁员工 5 家庭用工 6 劳务外包2 被诉人主体资格 有没有告对人3 有无遗漏当事人 一 用人单位仲裁应诉的注意事项 二 员工主张事项是不是属于劳动争议受理范围1 劳动争议受理范围 1 因确认劳动关系发生的争议 2 因订立 履行 变更 解除和终止劳动合同发生的争议 3 因除名 辞退和辞职 离职发生的争议 4 因工作时间 休息休假 社会保险 福利 培训以及劳动保护发生的争议 5 因劳动报酬 工伤医疗费 经济补偿或者赔偿金等发生的争议 6 法律 法规规定的其他争议 2 以下事项不属于劳动争议受理范围 1 公积金争议 2 社会保险补缴 3 补办档案材料3 有争议的事项 取暖费 独生子女费 一 用人单位仲裁应诉的注意事项 三 是否可能属于一裁终局1 追索劳动报酬 工伤医疗费 经济补偿金 赔偿金不超过最低工资标准十二个月金额的争议 1 单项计算 每项均不超过法定标准 2 以裁决数额为依据 3 有属于一裁终局事项 有不属于一裁终局事项的 按非一裁终局处理 2 执行国家劳动标准在工作时间 休息休假 社会保险方面发生的争议 四 员工的诉求是不是已经审理过 五 仲裁委管辖 用人单位所在地 劳动合同履行地 一 用人单位仲裁应诉的注意事项 六 仲裁时效1 一般时效 一年2 特殊时效 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生的争议 不受一年时效限制 1 未休年休假劳动报酬是否适用特殊时效 2 未签订劳动合同的双倍工资是否适用特殊时效 3 时效中断 1 事由 主张权利 或者向有关部门请求权利救济 或者对方当事人同意履行义务 2 后果 从中断时起 仲裁时效期间重新计算 一 用人单位仲裁应诉的注意事项 4 时效中止 1 事由 不可抗力或者其他正当理由 2 后果 从中止时效的原因消除之日起 仲裁时效期间继续计算 5 仲裁不提出时效抗辩 到法院诉讼再提出 是否可以 七 答辩期限 10天 八 反诉 反诉应在答辩期内提出 九 举证期限根据仲裁委的通知确定是否在开庭前进行证据交换 十 回避事项 二 用人单位参与诉讼的注意事项 一 起诉 上诉时间 起诉15天 上诉15天 10天 二 管辖 1 裁决书有载明的 按裁决书载明执行 2 裁决书未载明的 用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层人民法院 撤仲的应向仲裁委所在地中级人民法院申请 三 诉讼请求 不针对仲裁裁决书 四 劳动争议诉讼无反诉 五 员工的诉求 有没有经过仲裁程序 可合并事项 六 答辩与证据 诉讼是新的程序 所有事实与证据重新提供 二 用人单位参与诉讼的注意事项 七 小额诉讼 标的额为省自治区直辖市上年度就业人员年平均工资百分之三十以下的 实行一审终审 与一裁终局不同 北京为例 一裁终局的标准是1400 12 16800元 一审终审的标准是62677 30 18803元 八 行为保全 民诉法第一百条 人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因 使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件 根据对方当事人的申请 可以裁定对其财产进行保全 责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为 当事人没有提出申请的 人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施 九 代理人身份 1 律师 基层法律服务工作者 2 当事人的近亲属或者工作人员 3 当事人所在社区 单位以及有关社会团体推荐的公民 三 证据 一 举证责任分配1 基本原则2 举证责任倒置 开除 除名 辞退 解除劳动合同 减少劳动报酬 计算劳动者工作年限等争议案件3 特殊案件举证责任分配 1 劳动报酬类 加班费 奖金等 考勤记录 工资台账的举证期限范围 2 业务提成 佣金 合同 财务数据 审计 3 与签订劳动合同有关的争议 二 证据原件 三 证据 三 特殊证据1 证人证言 1 证人独立性 2 证人出庭 3 效力 2 快递文件 ems 公证3 电子证据 1 考勤打卡 2 手机短信 微信 3 电子邮件 4 办公系统文件 规章制度发布 休假申请审批等4 调取证据 仲裁庭是否可以调取证据 5 证据的鉴定 对于签字 盖章等有异议的 应提出鉴定 三 证据 三 举证质证注意事项1 期限2 证据的合法性3 证据的关联性4 证据的完整性5 对其他案件影响6 证据提供的时机 四 委托外部律师参与劳动争议案件处理的工作程序 一 了解案件基本事实1 参与部门 人力资源 法务 业务2 全面掌握事实和有关资料 如实告知律师 二 委托外部律师工作连续性 知识专业性 成本 三 确定答辩方案1 应诉的重点放在仲裁程序2 案件法律风险分析报告 提出不同答辩思路 并选择确定最终方案3 先程序 后实体4 尊重基本事实5 兼顾历史和将来的用工管理以及争议处理6 是否提交书面答辩状 四 委托外部律师参与劳动争议案件处理