民法方法论及高端试题.doc

本文档系作者精心整理编辑，实用价值高。2009年指南针司法考试民法方法论及高端试题（哈尔滨分校）王利一、大纲要求应试人员应分别从了解、理解、熟悉等三个能力层次予以把握： 了解，要求对相关法律知识、规定能够准确再认、再现，即知道“是什么”； 理解，在了解基础上，能够深刻领会相关法律知识、原理及规定，并藉此解释、论证观点，分析现象，辨明正误，即明白“为什么”； 熟悉，要求能够灵活运用相关法律原理、观点和方法，依据相关法律规定，综合分析、解决理论和实际问题，对社会法律现象和实务作出正确判断和评价，即清楚“怎么办”。二、规则学习的层次（大纲知识掌握层次的设计理念） 是什么 为什么 怎么办（干什么） 感性认识 理性认识 实践 了解（识记） 理解 熟悉（并能够运用） 理论学习（20%） 实务学习（80%）示例：1.民法通则第3条：当事人在民事活动中的地位平等。2民法通则第4条：民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。注：命题要点：突出三法三诉、减宽加深、回归重点、加强实务。民法学习桎梏的突破：民法案例分析的方法民事法律关系定位和请求权比较一、法律关系定位（应对多项选择题和不定项选择题）民法学的实质是民事法律关系学。民法对社会生活的调整就是通过建立具体的民事法律关系来实现的。民法赋予人们大量的权利同时也规定了大量的义务，而这些民事权利义务只有在具体的法律关系中才有现实意义，离开民事法律关系无从谈起“某人”的民事权利义务。大家要学会能在纷繁复杂的案例中抽丝剥茧，把案例中的民事法律关系一层一层的搞清楚，能够正确认识这些法律关系，确定法律关系的性质。然后再从该民事法律关系的主体、客体、内容和法律关系的变动等角度出发，进而能够确定民事法律关系主体的具体权利义务，民法案例中的问题也就顺利解决了。可以说司法考试考民法案例实质上考的是民事法律关系。没有民事法律关系的概念和意识是不能学好民法的！所以本书对民法案例分析的法律思维方法定位为：法律关系定位和请求权比较。只有在具体的民事法律关系中才能确定主体的权利和义务，没有正确的法律关系的认识就不会有正确的权利和义务的认识。司法考试的民法疑难案例往往都涉及民事法律关系的变化（类似刑法上的转化犯）、民事法律关系的竞合、交叉（类似刑法上的竞合犯）或民事法律关系的变化且民事法律关系的竞合、交叉的现象。例如：甲乙两人订立了一份买卖一头牛的合同，约定甲当日付清全部价款，乙三天后交牛。甲按约定付清了价款，乙没有按时交付牛。甲可以（D ）？A请求乙返还价款和利息B请求确认该牛归其所有C主张解除合同D要求其继续履行民法案例中的民事法律关系极为复杂，表现为以下两个方面：1民事法律关系竞合、交叉：所谓的民事法律关系竞合是指同一法律事实引起多重法律关系发生，且这些法律关系具有“同向性”。如担保物权的竞合。例如：甲13岁，用自己的一个价值300元的文具盒与乙（20岁）交换了一个价值20元的电子表。甲父追认，甲母听说此事后反对。甲母能否从乙处取回文具盒？答：不能。追认行为不可撤销，甲父的追认具有双重性质：甲的法定代理人，甲母的表见代理人。所谓的民事法律关系交叉是指同一法律事实或多个法律事实引起多重法律关系发生，且这些法律关系具有“异向性”。如发生抵销的情形。民事责任是违背民事义务的法律后果和强制实现的方式，体现为制裁性。从一定意义上讲民事责任是民事义务的代名词。民事责任的竞合实质上是民事法律关系的竞合。2民事法律关系变动：民事法律关系是动态的，存在产生、变更和消灭的过程，要以动态的眼光看待民事法律关系。（1）合同无效或被撤销引起的法律关系变动，变动为：不当得利之债或侵权（含缔约过失责任）之债；不当得利之债和侵权（含缔约过失责任）之债。法律依据：合同法第58条：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。民法通则第61条：民事行为被确认为无效或者被撤销后，当事人因该行为取得的财产，应当返还给受损失的一方。有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。双方恶意串通，实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或者返还第三人。（2）合同解除引起的法律关系变动，变动为：不当得利或侵权之债（违约责任）；不当得利和侵权之债（违约责任）。法律依据：合同法第97条：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。民法通则第115条：合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。（3）形成权带来的法律关系变。（4）当事人协议变更。（5）效力待定。二、请求权比较（应对单项选择题和案例分析题）根据法律规定具体分析每个法律关系的内容，看一看相应的请求权是否成立及其内容。将多个竞合的请求权进行比较，选择最有利于保护当事人权利的请求权作为案例分析的出发点，进而确定当事人之间的权利、义务，得出明确的法律适用结果。三、常见的法律关系复杂的案例1.物权请求权与债权请求权的竞合：甲偷了乙的一头牛，乙请求甲返还该牛的权利。2.同时履行抗辩权与留置权的竞合：甲在火车站傍边的乙处寄存了一个包裹，甲没有付保管费，乙拒绝将包返还给甲的理由即如此。3.顺序履行抗辩权和留置权的竞合：甲委托乙将玉石雕刻成玉佛，甲1号付款，10号取货。甲没有付款就要取货，乙拒绝的理由即如此。4.物权返还请求权与占有返还请求权的竞合：甲将一台设备出租给乙使用，在乙使用期间丙强行将设备从乙处抬走。甲可以请求丙返还设备是债权返还请求权与物权返还请求权的竞合；乙可以请求丙返还设备是占有返还请求权（物权法第245条）5.合同法第68条规定的不安抗辩权与合同法第94条第2项法定解除权的竞合：甲乙签订房屋买卖合同，双方约定甲2号付款20万元，乙5号交付房屋并办理产权转移登记。甲1号发现乙将该房屋拆除了一半。甲可以行使不安抗辩权或解除权。6.侵权责任和不当得利之债的竞合：甲捡到一块乙丢失的手表，以300元的价格卖给了他人。乙可以请求甲承担侵权责任或不当得利之债的返还责任。7.侵权责任与违约责任竞合：甲故意将一块变质的肉卖给乙，乙食用后中毒。8.民事法律行为效力瑕疵的竞合：无效（优于）、效力待定（优于）、可撤销、可变更。9.撤销权的竞合：合同法第54条规定的可撤销、可变更的撤销权与合同法第186条规定的赠与合同的任意撤销权和合同法第192条规定的赠与合同的法定撤销权的竞合。甲父生前留下遗言让甲报答其恩人丙的恩情。一天甲家来了一个人自称是甲父的恩人丙，甲答应下月赠给丙10万元钱。甲立即将此事告诉给了母亲乙，乙说：“来人不是你父亲的恩人，是仇人，文革中是他陷害你父亲致使你父亲的双腿残废的。”甲撤销赠与合同的理由既如此；若该合同公证了，甲撤销赠与合同的理由如何？10.合同订立时的欺诈是可撤销、可变更权与违约责任的竞合；合同履行时的欺诈可能是违约责任与侵权责任的竞合：（1）甲将一头做过变性手术的公奶牛以9000元的价格卖给乙，乙饲养一段时间后发现这头牛有问题，不是母牛。乙可以主张可撤销、可变更权或要求甲承担违约责任。（2）丙将一只黑狗卖给丁，第二天交付狗。当天夜里，该狗丢失。于是丙将一只患有精神分裂症的白狗染成黑色交付给丁。四个月后的一天，丁玩狗时被狗要掉一个手指，同时发现次狗是白狗。丁的救济方式是什么？11.不当得利和无因管理交叉：发生无因管理后一般不考虑不当得利之债。甲拾得一头牛，经多方寻找主人不见，饲养一年，生小牛一头，这时牛的主人乙寻上门。甲可以要求支付饲养费吗？12.混合过错的本质是过错交叉：精神病患者甲在妻子的陪伴下外出散步，由于顽童乙的挑逗，受刺激发作追赶乙，甲妻见状竭力拦阻无效，甲将乙头打破。乙治伤的费用应(B)。A.由乙负担 B.由甲妻和乙的父母共同负担 C.由甲妻负担 D.由乙的父母负担13. 物权法第27条，占有改定：动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。此时是法律关系交叉：是买卖合同与保管合同或者租赁合同或者借用合同的交叉。14.标的一般违法（标的是流通物或限制流通物）：双方恶意行为无效；一方欺诈（单方恶意）可撤销、可变更。15.订立合同时重大误解的：可撤销、可变更；履行合同时重大误解的：不当得利。（1）甲把商品价签稿混乱了，一架价值5000元的相机的标签为2000元，以2000元的价格把该相机卖给乙：甲可以主张撤销或变更该合同。（2）甲乙签订了一份买卖10吨钢材的合同，甲交货时误把11吨钢材交给乙。甲可以主张返还不当得利，不可以主张撤销或变更该合同16.显失公平与情势变更的主要区别：发生的时间不同。17.合同的相对性与例外（代位权和债权保全撤销权）：甲公司信誉不好，甲公司找到乙公司说：“以你的名义向银行贷款500万元，给我用，我承担贷款费用并负责还本付息。”借款期满后，甲公司和以公司都没有还款，乙公司称钱是甲公司用的，甲公司应当还款。银行可以：（1）按合同相对性找乙公司还本付息。（2）按代位权找甲公司还本付息。18. 单方允诺与乘人之危的区别：主动与被动。19.超越代理权的行为是有效民事法律行为与效力待定的民事行为的竞合。甲书面授权乙买500吨辽化产的尿素。乙与辽化签订了购买800吨尿素的合同。该合同的效力要分两步认定：买卖合同中500吨尿素买卖部分在授权范围内是合法有效的代理行为，此部分买卖合同有效；其中超过授权部分的300吨尿素买卖合同是效力待定。20.民事法律关系“横看成岭侧成峰”，从不同的主体的角度出发得到的结论不一样：（1）甲1号将房子卖给乙办理了产权过户手续，4号甲又将该房子卖给不知情的丙，丙付款后入住该房。甲丙之间的买卖合同效力如何？（2）甲把一辆新自行车借给乙使用，乙以30元的价格将该自行车卖给不知情的丁，丁骑用自行车时被甲发现：A甲可以主张乙承担违约责任。B甲可以主张乙承担侵权责任。C甲可以主张乙承担不当得利返还责任。D甲可以按物权请求权主张丁返还原物。（3）甲将自己的一辆汽车抵押给乙，没有办理抵押登记。抵押期间，甲将该汽车以市场价卖给不知情的丙，办理了过户手续。下列说法正确的是：A丙行使涤除权后取得该汽车。物权法第191条。B乙追认的丙取得该汽车。C丙可以善意取得该汽车。高端模拟题一、民法总则1、下列关于民事权利能力的说法中错误的是（ ）A民事权利能力是指民事主体以其行为取得民事权利、承担民事义务的资格B胎儿、死者也具有一定的民事权利能力C宣告死亡并非民事权利能力终止的事由D自然人的民事权利能力一律平等，且不得转让、抛弃答案：ABC解析：A项张冠李戴，实为民事行为能力的定义；民事权利能力始于出生、止于死亡，所以B项错误；自然人的权利能力一律平等乃是民法通则第10条的规定，自然人的权利能力不得转让、抛弃乃是学界通说。2、王小芬（15岁）初中毕业后即到广东打工，月收入1600元，中秋节回老家时用攒下来的钱给正在读大学的哥哥买了一台笔记本电脑，并给爷爷买了一盒月饼。请问下列说法中正确的是（ ）A电脑买卖合同有效B电脑买卖合同效力未定C月饼买卖合同有效D月饼赠与合同有效答案：BCD解析：王小芬只有15岁属于限制民事行为能力人。民通意见第2条：十六周岁以上不满十八周岁的公民，能够以自己的劳动取得收入，并能维持当地群众一般生活水平的，可以认定为以自己的劳动收入为主要生活来源的完全民事行为能力人。3、王磊与李鹂婚后感情不和，无奈协议离婚，双方约定四岁的孩子王小磊随李鹂生活。二人离婚后不久，李鹂与秦辉结婚。请问下列说法中正确的是（ ）A王磊对王小磊有探望权B王磊对王小磊有监护权C王磊与王小磊相互之间有继承权D若王小磊侵害他人权益，王磊无须承担责任答案：ABC解析：婚姻法第38条第1款：离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。民通意见夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权；但是，未与该子女共同生活的一方，对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的，人民法院认为可以取消的除外。民通意见夫妻离婚后，未成年子女侵害他人权益的，同该子女共同生活的一方应当承担民事责任；如果独立承担民事责任确有困难的，可以责令未与该子女共同生活的一方共同承担民事责任。4、甲自2004年开始出外打工，如今其家人拟申请宣告其失踪，请问以下说法中正确的是（ ）A如果甲下落不明满二年，则其家人可以向公安机关申请宣告他为失踪人B如果甲只是偶尔给家里打电话，但从不透露自己身处何地，则应认定为下落不明C宣告失踪不是宣告死亡的必经程序D如果甲被宣告失踪，则其与配偶之间的婚姻关系消灭答案：C解析：民通意见下落不明是指公民离开最后居住地后没有音讯的状况。对于在台湾或者在国外，无法正常通讯联系的，不得以下落不明宣告死亡。5、下列几组概念之中，属于主物与从物关系的是（ ）A汽车与车窗B碗与筷子C小木船与船桨D眼镜与眼镜盒答案：CD解析：从物的特点：（1）辅助主物的使用；（2）非主物的构成成分（房屋的门窗、汽车的轮胎）；（3）与主物同属于一人。6、下列行为属于法律行为的是（ ）A雨后到山中采集蘑菇B通知某股东参加股东大会C毕业时抛弃对电脑的所有权D酒后驾车撞伤某行人答案：C解析：A项属于事实行为；B项属于准法律行为；D项属于侵权行为（事实行为的一种）。7、某机关工作人员王青峰看中了同事李小强的一套房屋，遂向李小强表示：我要购买你这套房屋，若不同意，我将检举你收受贿赂的行为。李小强“做贼心虚”，无奈将该房屋以较低价格卖给了王青峰。请问以下关于该买卖合同说法中正确的是（ ）A显示公平B乘人之危C胁迫D有效答案：C解析：虽然王青峰的行为不违法，但不正当，干涉了李小强的意思自由，构成胁迫。8、甲乙二人均未婚，甲一直对乙颇有好感，后甲乙二人达成一份协议：若乙与甲同居，则甲将自己的一辆标致207CC跑车送给乙。此后不久甲乙二人便同居，但乙向甲索要跑车时，甲却表示拒绝。乙遂起诉到人民法院。请问人民法院的哪些处理是合法的（ ）A甲承担违约责任B二人的协议无效C跑车收归国有D解除同居关系答案：B解析：民通意见第75条：附条件的民事行为，如果所附的条件是违背法律规定或者不可能发生的，应当认定该民事行为无效。婚姻法司法解释二第1条：当事人起诉请求解除同居关系的，人民法院不予受理。但当事人请求解除的同居关系，属于婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的有配偶者与他人同居的，人民法院应当受理并依法予以解除。当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。9、甲经营一副食小卖部，2006年4月，甲的朋友乙卖给甲两件“五粮液”白酒，2006年6月甲发现这批白酒均为假酒，但碍于情面，甲未找乙理论。2008年7月，甲乙因琐事争吵，甲遂旧事重提，到法院起诉，要求乙返还货款。请问本案应如何处理？A欺诈，但撤销权已过除斥期间B重大误解，但撤销权的诉讼时效已经届满C买卖行为有效D买卖行为无效答案：D解析：买卖假酒已经违反了法律、行政法规的强制性规定，属于无效行为10、甲委托好友乙代购服装，乙遂以甲的名义与丙签署了一份服装购货合同。事后甲查知：乙丙二人合谋抬高服装的价格，乙获得好处费4000元。请问以下说法正确的是（ ）A购货合同无效B购货合同可撤销C乙丙对甲承担连带责任D好处费应返还给乙答案：AC解析：民法通则第66条第3款：代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。11、甲（9岁）向乙订购了一辆儿童自行车。甲回家后将该事告诉父亲丙，丙对此表示同意。第二天丙前去付款，但乙与丙素来不合，不愿意将车卖给丙。请问如今甲乙之间的买卖合同（ ）A有效B无效C效力未定D可撤销答案：B解析：甲为无民事行为能力人，其行为不可能通过追认而有效。12、甲委托乙购买一部二手“三星”手机，恰好丙委托乙出售一部二手“三星”手机。请问乙的下列行为属于滥用代理权的是（ ）A乙代理甲购买了自己的二手“三星”手机B乙代理甲购买了丙的手机C乙代理甲从丁处购得一部“摩托罗拉”手机D乙代理甲从戊处购得一部质次价高的二手“三星”手机，乙从中收取回扣答案：ABD解析：滥用代理权的类型；双方代理、自己代理；利己代理C属于无权代理13、甲委托乙采购茶叶，并给了乙一份无期限限制的授权委托书。10月份，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授权委托书，乙因故未交。11月，乙以甲的代理人的名义与丙订立了一份价值10万元的茶叶订购合同。请问以下说法中正确的是（ ） A如果丙能提供甲的授权委托书，乙的代理行为构成表见代理，甲应履行与丙的合同 B如果丙不能提供甲的授权委托书，乙的代理行为属于无权代理行为，若经甲追认可发生效力 C如果丙不能提供甲的授权委托书，丙可以催告甲在一个月内予以追认，若甲在此期限内未作表示，视为拒绝追认 D若丙明知乙的代理权已终止而仍与之订立该合同，由此给甲造成损失，则只能由丙对甲承担责任答案：ABC解析：民法通则第66条第4款：第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的，由第三人和行为人负连带责任。14、甲有祖传山水画一副，甲一直认为属于赝品，而其好友乙则表示即便是赝品也愿意购买，双方于2005年4月16日签署买卖合同，约定乙以8000元的价格购买该画。合同签署当日甲即将该画交给了乙，但乙至今未付款。2006年7月17日甲向乙索要8000元画款时才得知该画其实为真迹，市场价格应在25万左右。2008年4月8日甲起诉到人民法院，请问以下哪些诉讼请求会得到法院的支持（ ）A主张撤销该合同B主张变更该合同C主张该合同无效D要求乙承担违约责任答案：D二、物权法1、下列选项中属于用益物权的是（ ）A探矿权B地役权C房屋租赁权D宅基地使用权答案：ABD解析：（1）物权法第一百二十三条：依法取得的探矿权、采矿权、取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利受法律保护。（2）租赁权是债权而不是物权。2、甲建造了一栋三层小楼，建成后一个月甲到登记机关办理所有权登记手续，请问登记机关的下列行为不符合法律规定的是（ ）A对房屋进行实地查看B要求对房屋的价值进行评估C按照房屋的面积收取登记费D按照房屋的价值收取登记费答案：BCD解析：（1）物权法第十三条：登记机构不得有下列行为：（一）要求对不动产进行评估；（二）以年检等名义进行重复登记；（三）超出登记职责范围的其他行为。（2）物权法第二十二条：不动产登记费按件收取，不得按照不动产的面积、体积或者价款的比例收取。具体收费标准由国务院有关部门会同价格主管部门规定。3、甲依法在自家宅基上建造了三间平房，10年后甲去世，房屋由其子乙继承。不久，乙将该房屋卖给了同村的丙，丙已经搬入居住。经查，该房屋从未办理任何登记手续。请问如今房屋的所有人为（ ）A国家B集体C乙D丙答案：C解析：乙继承取得房屋所有权不以登记为物权变动的生效要件，而丙通过买卖取得房屋所有权以登记为物权变动的生效要件。4、某县居民王某自筹资金建造一栋三层楼房，2007年3月1日开工，2007年11月1日竣工，2008年2月3日到登记机关申请办理登记，2008年3月1日办理好房屋所有权初始登记。请问王某从何时开始取得该房屋的所有权（ ）A2007年3月1日B2007年11月1日C2008年2月3日D2008年3月1日答案：B解析：物权法第三十条：因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。5、登记机关误将甲的房屋登记到乙名下，3月16日甲申请异议登记，3月17日登记机关予以异议登记。4月15日甲起诉到人民法院要求确认其为房屋所有权人。4月16日乙将该房屋以市场价卖给了不知情的丙，双方办理了过户登记手续。请问以下说法中正确的是（ ）A丙通过善意取得制度取得该房屋所有权B丙取得该房屋所有权但不属于善意取得C丙未取得该房屋所有权D丙是否取得该房屋所有权取决于甲是否追认答案：A解析：物权法第十九条第二款：不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起十五日内不起诉，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。6、2008年1月1日甲乙双方签署了房屋买卖合同，合同约定甲应于一年内付清房款，付清全部房款后，双方再办理房屋所有权转移登记手续。为防止乙再将房屋卖给他人，甲于2008年5月9日自行到登记机关申请办理预告登记，但被登记机关拒绝。2008年6月12日乙将该房屋卖给不知情的丙，双方办理了过户登记手续。请问以下说法中正确的是（ ）A丙通过善意取得制度取得该房屋所有权B丙取得该房屋所有权但不属于善意取得C乙应对甲承担违约责任D登记机关应对甲承担一定的赔偿责任答案：BC解析：（1）“一物二卖”中两个买卖合同均为合法有效，乙将房屋卖给丙并不属于无权处分，不构成善意取得。（2）预告登记以甲乙双方有约定为前提，甲单方申请办理预告登记，登记机关有权拒绝。7、甲有三台空调，A空调自用，B空调借给乙使用，C空调出租给丙。如今甲乙签署买卖合同，由乙购买这三台空调，双方约定：（1）A空调出卖给乙，但甲由于使用需要，承租该空调；（2）甲将对丙享有的C空调返还请求权让与给乙，以代替交付。请问以下说法中正确的是（ ）A关于A空调的交付为占有改定B关于B空调的交付为简易交付C关于C空调的交付为指示交付D三台空调均未交付答案：ABC解析：物权法第二十五、二十六、二十七条。8、下列权利变动，未经登记不得对抗善意第三人的是（ ）A转让船舶所有权B设立地役权C以动产设立抵押权D互换土地承包经营权答案：ABCD解析：本题为登记对抗要件的归纳。9、以下关于物权登记机关的说法中正确的是（ ）A不动产物权登记由不动产所在地的登记机构办理B浮动抵押在抵押物所在地的工商行政管理部门办理登记C基金份额质押在证券登记结算机构办理登记D应收账款质押在工商行政管理部门办理登记答案：AC解析：（1）物权法第一百八十九条第一款：企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。（2）物权法第二百二十六条第一款：以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。（3）物权法第二百二十八条第一款：以应收账款出质的，当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。10、“翠艳新城”小区内共有300位业主，2008年7月6日召开业主大会拟制定管理规约，共有240位业主参加。假设该小区内每套房屋的面积完全相同，请问至少有多少位业主同意才可能通过该管理规约（ ）A200B160C151D121答案：C解析：物权法第七十六条：“下列事项由业主共同决定：（一）制定和修改业主大会议事规则；（二）制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约；（三）选举业主委员会或者更换业主委员会成员；（四）选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人；（五）筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金；（六）改建、重建建筑物及其附属设施；（七）有关共有和共同管理权利的其他重大事项。决定前款第五项和第六项规定的事项，应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项，应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。”11、老王不幸老年丧妻，与儿子小王相依为命。2007年下半年，老王出资12万元，小王出资5万元在老家建起了一栋三层的楼房。2008年6月12日老王自行将该房屋以20万元的价格卖给了邻居老张，对此小王并不知情。请问以下说法中正确的是（ ）A老王与老张之间的房屋买卖合同有效B老王与老张之间的房屋买卖合同无效C老王与老张之间的房屋买卖合同效力未定D老王与老张之间的房屋买卖合同可撤销答案：C解析：（1）物权法第一百零三条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”因此本题中老王与小王共同共有该栋楼房。（2）物权法第九十七条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”因此老王私自出售该房屋属于无权处分。（3）合同法第五十一条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”因此老王与老张之间的买卖合同效力未定。12、为方便学习，张某与李某二位同学分别出资4000、2000元合伙购买了一台电脑。二人仅约定共有该电脑，至于其他事项均未约定。后来二人在使用电脑过程中摩擦不断，经常争吵。请问以下说法中正确的是（ ）A张某可随时请求分割共有物B若分割共有物，应对该电脑进行实物分割C张某可自行将该电脑出卖D李某可自行将该电脑出卖答案：AC解析：（1）物权法第九十九条：共有人约定不得分割共有的不动产或者动产，以维持共有关系的，应当按照约定，但共有人有重大理由需要分割的，可以请求分割；没有约定或者约定不明确的，按份共有人可以随时请求分割，共同共有人在共有的基础丧失或者有重大理由需要分割时可以请求分割。因分割对其他共有人造成损害的，应当给予赔偿。（2）物权法第九十七条：处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。13、甲遗失一块手表，乙捡到该手表后以2000元的市场价格卖给了不知情的丙。两年后，甲发现丙所戴的手表正是自己的那块。请问以下说法中正确的是（ ）A甲有权要求丙返还手表，但需要向丙支付2000元B甲有权要求丙返还手表，且无须向丙支付2000元C甲无权要求丙返还手机，因为除斥期间届满D甲无权要求丙返还手机，因为丙善意取得该手机答案：B解析：物权法第一百零七条：所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。14、3月16日村民老张与村委会签署了土地承包经营权合同，6月16日办理了土地承包经营权登记，6月22日老张领取了土地承包经营权证书。9月20日老张与老李签署了土地承包经营权转让合同，12月20日办理了相应的变更登记手续。请问以下说法中正确的是（ ）A老张3月16日取得土地承包经营权B老张6月16日取得土地承包经营权C老李9月20日取得土地承包经营权D老李12月20日取得土地承包经营权答案：AC解析：（1）物权法第一百二十七条：土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。县级以上地方人民政府应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证、草原使用权证，并登记造册，确认土地承包经营权。（2）物权法第一百二十九条：土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让，当事人要求登记的，应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记；未经登记，不得对抗善意第三人。15、甲以价值500万元的房屋作抵押先向乙借款300元，后向丙借款200万元，借期均为1年。甲到期未向乙履行债务，甲乙双方约定由乙取得该房屋所有权，甲乙之间的债务一笔勾销。另查，乙知道该房屋也向丙设定了抵押，甲除了该房屋外无其他财产。请问以下说法正确的是（ ）A甲乙的行为合法有效，丙无权干涉B甲乙的约定属于流押契约，应属无效C丙可以请求人民法院撤销甲乙的行为D一旦丙向甲、乙作出撤销的意思表示，甲乙的行为即归于无效答案：C解析：物权法第一百九十五条第一款：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。16、甲公司向银行借款600万元，为确保甲公司按期还款，分别设立了如下担保：甲公司、乙公司分别以自有的一套房屋作抵押，丙公司提供连带责任保证。后来甲公司到期无力清偿债务，银行表示放弃抵押权，仅仅要求丙承担保证责任。经查，担保合同中对各担保人的担保份额未作任何约定，甲公司的房屋价值200万元，乙公司的房屋价值300万元。请问以下说法中正确的是（ ）A丙公司不承担保证责任B丙公司保证责任的范围为600万元C丙公司保证责任的范围为400万元D丙公司保证责任的范围为100万元答案：C解析：物权法第一百九十四条第二款：债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。17、张小五以自有的一套房屋作抵押向银行借款60万元，双方签署了抵押合同并办理了抵押登记。不久，张小五隐瞒该房屋已经设定抵押的事实将该房屋出租给了不知情的王小六。租赁期限内，银行实现抵押权，该房屋由阮小七通过拍卖取得。请问以下说法中正确的是（ ）A租赁合同自始无效B租赁合同效力未定C阮小七仍受租赁合同约束D阮小七不受租赁合同约束答案：D解析：物权法第一百九十条：订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。18、甲向乙借款3万元，为担保按期还款，甲将祖传的一副山水画交给乙作质押。乙将该山水画放在自家的地下室中，但地下室十分潮湿，且经常有老鼠出没。请问以下说法中正确的是（ ）A甲有权要求乙将该山水画提存B乙有权要求甲提前清偿债务C质押期间，山水画毁损、灭失的风险由乙承担D假设山水画因放在地下室受潮而发生毁损，乙应承担赔偿责任答案：AD解析：物权法第二百一十五条：“质权人负有妥善保管质押财产的义务；因保管不善致使质押财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失的，出质人可以要求质权人将质押财产提存，或者要求提前清偿债务并返还质押财产。”19、下列情形中乙享有留置权的是（ ）A甲雇乙为其开车，甲不支付工资，乙将甲交由其保管的一批货物留置B甲将房屋出租给乙，后甲解除租赁合同却拒不返还租金，乙将该房屋留置C甲公司欠乙公司20万元，乙公司将甲公司的一辆货车开走并主张留置权D甲公司未按照约定向乙公司支付一批钢材的货款，乙便将甲交由其保管的一批热水器留置答案：D解析：（1）A项不具有牵连关系。（2）B项不动产不得留置。（3）C项不属于合法占有动产。20、甲盗走乙的一条宠物狗，甲将该宠物狗作为生日礼物送给了不知情的丙。二个月后，该宠物狗产下一黑一白两只小狗，黑色小狗由于丙疏于照看出生不久便死亡。请问以下说法中正确的是（ ）A乙有权要求丙返还宠物狗B乙有权要求丙返还白色小狗C乙有权就黑色小狗的死亡要求丙承担赔偿责任D乙善意取得宠物狗的所有权答案：AB解析：物权法第二百四十三条：不动产或者动产被占有人占有的，权利人可以请求返还原物及其孳息，但应当支付善意占有人因维护该不动产或者动产支出的必要费用。物权法第二百四十四条：占有的不动产或者动产毁损、灭失，该不动产或者动产的权利人请求赔偿的，占有人应当将因毁损、灭失取得的保险金、赔偿金或者补偿金等返还给权利人；权利人的损害未得到足够弥补的，恶意占有人还应当赔偿损失。21、甲乙签署书面租赁合同，约定甲承租乙的房屋一年。一年过后，甲继续在该房屋中居住，乙也未予以理睬。请问以下说法中正确的是（ ）A乙对房屋的占有属于无权占有B乙对房屋的占有属于善意占有C甲可以随时要求乙搬离该房屋，但应给予其合理的准备时间D甲若出售该房屋，乙在同等条件下享有优先购买权答案：CD解析：（1）合同法第二百三十六条：租赁期间届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期。（2）合同法第二百三十二条当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，视为不定期租赁。当事人可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人。22、甲公司有一批货物存放在乙公司的仓库，后来丙公司声称甲公司拖欠其15万元货款未归还，便强行将该批货物拉走抵债。请问以下说法中错误的是（ ）A甲有权要求丙返还货物，该权利存续期间为两年B乙有权要求丙返还货物，该权利存续期间为两年C丙的行为属于行使留置权D丙的行为属于自助行为答案：ABCD解析：物权法第二百四十五条第二款：占有人返还原物的请求权，自侵占发生之日起一年内未行使的，该请求权消灭。三、合同法1、下列选项中甲无须承担违约责任的是（ ）A甲乙二人签署了一份婚约，约定双方于2008年8月8日结婚，后来甲拒绝与乙结婚B甲乙二人达成协议，约定由甲在暑假期间保管乙的笔记本电脑，保管费20元。但当暑假开始乙将电脑交由甲保管时，甲以暑假另有安排为由拒绝接受该电脑C甲邀请好友乙到某大酒店就餐，但甲临时有事未能前往，致使乙白等了一中午D甲乙二人签署协议，约定甲应终身不结婚，否则应向乙赔偿十万元。后来甲与丙结婚答案：ABCD解析：（1）一般认为婚约不具有法律约束力，不产生合同之债。（2）保管合同为实践性合同。（3）请客吃饭为情谊行为。（4）终身不婚协议违反公序良俗原则因而无效。2、甲与乙签署了一份借款协议，约定甲向乙借款25万元，一年内归还。丙、丁二人系甲的好友，应甲的要求在该借款协议上以保证人的名义签字。经查该借款协议对保证未作任何具体规定。请问以下说法中正确的是（ ）A丙、丁二人不承担保证责任B丙、丁二人提供的保证为连带责任保证C丙、丁二人提供的保证为一般保证D丙、丁二人提供的保证为连带共同保证答案：BD解析：（1）担保法司法解释第二十二条第二款：主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。（2）担保法第十九条：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。（3）担保法司法解释第十九条第一款：两个以上保证人对同一债务同时或者分别提供保证时，各保证人与债权人没有约定保证份额的，应当认定为连带共同保证。3、甲为购房向乙借款60万元，丙作为保证人提供担保。半年后，甲将全部债务转让给丁（未征得乙、丙同意，但通知了乙、丙）。此后不久，乙将全部债权转让给戊（未征得甲、丙同意，但通知了甲、丙）。请问以下说法中正确的是（ ）A保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任B保证人不再承担保证责任C甲、丁之间的债务转让协议有效D乙、戊之间的债权转让协议有效答案：AD解析：担保法司法解释第二十九条：保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。4、甲公司欠乙公司350万元货款未支付，丙公司提供一栋房产作抵押。两个月后甲通知乙、丙，甲已将其债务转移给了丁公司，乙、丙当即表示反对；半年后乙通知甲、丙，乙已将其债权转移给了戊公司，甲、丙当即表示反对。如今，货款已到期，请问以下说法中正确的是（ ）A应由甲向乙履行债务B应由甲向戊履行债务C应由丁向戊履行债务D丙无须承担担保责任答案：B解析：（1）债务转移应征得债权人同意，债权转移无须征得债务人同意。（2）物权法第一百九十二条：抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。5、红玉公司与三利公司签署了一份买卖合同，合同约定三利公司必须在三个月内向红玉公司提供100吨特种材料，价款共计100万元。为保证合同顺利履行，三利公司向红玉公司交付了定金30万元。孰料由于产能不足，三利公司到期只交付了50吨货物。请问以下说法中正确的是（ ）A30万元定金归红玉公司所有B15万元定金归红玉公司所有，另外15万元应返还给三利公司C20万元定金归红玉公司所有，另外10万元应返还给三利公司D10万元定金归红玉公司所有，另外20万元应返还给三利公司答案：D解析：担保法司法解释第一百二十条第二款：当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。担保法司法解释第一百二十一条：当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。6、甲乙签署了一份钢材买卖合同，约定甲向乙提供100吨钢材（总价款100万元），乙向甲交付了10万元作为定金。合同签订后，甲积极组织货源，不料一批50吨的钢材在运输过程中遭遇洪水，迟延了半个月，另一批50吨的钢材在运输过程中被甲的债权人丙强行扣押、变卖。请问以下说法中正确的是（ ）A甲应返还20万元给乙B甲应返还15万元给乙C甲应返还10万元给乙D甲应返还5万元给乙答案：B解析：担保法司法解释第一百二十二条：因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。因合同关系以外第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。7、某法学院周老师打电话给某法律书店张经理表示要购买十本温教授撰写的物权法要义，并要求免费送货上门。请问张经理下列作法未构成有效的承诺的是（ ）A张经理二话没说挂断电话，三天后将十本物权法要义送至周老师办公室B张经理说愿意卖书，但同时表示需要周老师自行前来法律书店取书C张经理说愿意卖书，但同时表示库存只有9本D张经理说愿意卖书，但同时表示需要加收30元的手续费答案：ABCD解析：（1）合同法第二十三条：承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；（二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。（2）合同法第三十条：承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。8、下列选项中甲的行为属于要约的是（ ）A甲打算出售其货车，便在货车车头上张贴了一则告示：此车出售，价格20万元，有意者请联系B甲晚上在日记中写道：明天将我的那台二手电脑赠送给乙C乙打电话询问甲是否愿意以20万元的价格将其货车出售，甲表示愿意，但价格应定为21万元D甲经营了一个服装店，某日在一件衣服上贴上了价格标签：380元答案：CD解析：（1）要约应向受要约人发出，因此B项不选。（2）合同法第三十条：承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。C项中甲的行为属于新要约。（3）一般认为货物的标价出售为要约。9、周律师与李同学签署了一份协议，双方约定李同学读大学期间由周律师每月资助李同学500元，李同学保证每学期平均分在70分以上。为慎重起见，该协议办理了公证。不料一年后周律师遭遇车祸致残，自身生活已是举步维艰。经查，周律师向李同学提供资助长达一年，但李同学连一句感谢的话也没有说过。请问以下说法正确的是（ ）A周律师有权撤销该协议B周律师有权要求李同学返还资助金C周律师有权不再资助李同学D周律师应当继续履行该协议答案：C解析：合同法第一百九十五条：赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其生产经营或者家庭生活的，可以