《建设工程招投标与合同管理实务》 (4).doc

建设工程招投标与合同管理实务 (4) 第5章工程施工合同5.1合同与合同法5.1.1合同及合同法律关系合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 法律关系是指法律规范在调整人们行为的过程中形成的权利义务关系。 合同法律关系是指由合同法律规范所调整的、在民事流转过程中所产生的权利义务关系。 合同法律关系主体合同法律关系客体合同法律关系内容三要素三要素?是指基于出生而生成为民事法律关系主体的有生命的人。 ?自然人既包括公民、也包括外国和无国籍人。 自然人?是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 ?法人可以分为企业法人和非企业法人两大类法人?主要包括法人的分支机构和不具备法人资格的联合体、合伙企业、个人独资企业等。 其他组织1合同法律关系主体2合同法律关系客体?是指可为人们控制、并具有经济价值的生产材料和消费材料。 ?可以分为动产和不动产、流通物与限制流通物、特定物与种类物等。 ?如建筑材料、建筑设备、建筑物等。 物?是指人的有意识的活动。 ?在合同法律关系中，行为多表现为完成一定的工作。 ?如勘察设计、施工安装等。 行为?是通过人的智力活动所创造出的精神成果。 ?包括知识产权、技术秘密及在特定情况下的公知技术。 ?如专利权、工程设计等。 智力成果3合同法律关系内容?指合同法律关系主体在法定范围内，按照合同的约定有权按照自己的意志作出某种行为。 权利?指合同法律关系主体必须按法律规定或约定承担应负的责任。 义务5.1.2合同法律特征1合同是一种民事法律行为2合同是一种双方或多方共同的民事法律行为3签订合同的目的4订立、履行合同要合法5合同依法成立即具有法律约束力5.1.3建筑市场的客体法律行政法规行业规章地方法规和地方部门的规章5.1.4国际合同法律基础1以本国法律为基础2以工业发达国家法律为础3以发包商所在国法律为基础4以合同签字地法律为基础5.1.5合同法合同是一种民事法律行为；合同是当事人意思表示一致的民事法律行为；合同当事人的法律地位平等；合同以产生民事权利义务关系为目的。 合同有以下法律特征1合同法概述2.合同法基本分类买卖合同公用电合同赠与合同借款合同租赁合同融资租赁合同承揽合同建设工程合同运输合同技术合同保管合同仓储合同委托合同行纪合同居间合同5.2建设工程合同5.2.1建设工程合同概念建设工程合同即建筑安装工程承包合同，是发包人与承包人之间为完成商定的建设工程项目，明确双方权利和义务的协议。 5.2.2建设工程合同的特点1合同主体的严格性2合同标的特殊性3合同履行期限的长期性4计划和程序的严格性5合同形式的特殊要求5.2.3建设工程合同的内容根据任务内容来划分勘察合同设计合同施工承包合同建设物资采购合同工程监理合同咨询合同5.2.4建设工程施工合同的作用1明确发包人和承包人权利和义务2利于施工合同管理3利于建筑市场培育和发展4是监理依据和推行监理制度的需要5.2.5建设工程合同示范文本及合同文件建设部和国家工商行政管理总局于xx年发布了建设工程施工合同示范文本和建设工程施工劳务分包合同。 有关行业管理部门颁布了专门的合同文本。 5.2.6合同价款?对于招标工程，发包人接受的合同价款一般为中标价（投标报价），在协议书中明确。 ?非招标工程的合同价款，由当事人协商确定并写在合同协议书内。 发包人接受的合同价款?费用是指不含在合同价格之内的应由发包人或承包人承担的经济支出。 ?追加合同价款则是指在合同履行中发生需要增加的合同价款的情况时，经发包人确认后，按照计算合同价款的方法，给承包人增加的合同价款。 费用和追加合同价款?包括固定价格合同、可调价格合同和成本加酬金合同。 合同的计价方式5.2.7建设工程合同当事人履行的义务1发包人的义务办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工作，使施工场地具备施工条件，并在开工后继续解决以上事项的遗留问题。 将施工所需的水、电、通信线路从施工场地外部接至专用条款的约定地点，并保证施工期间的需要。 开通施工场地与城乡公共道路的通道，以及专用条款约定的施工场地内的主要交通干道，保证施工期间通道的畅通，满足施工运输的需要。 向承包人提供施工场地的工程地质和地下管线资料，保证数据真实、位置准确。 办理施工许可证和临时用地、停水、停电、中断道路交通、爆破作业以及可能损坏道路、管线、电力、通信等公共设施时法律、法规规定的申请批准手续及其他施工所需的证件（证明承包人自身资质的证件除外）。 确定水准点与坐标控制点，以书面形式交给承包人，并进行现场交验。 组织承包人和设计单位进行图纸会审和设计交底。 协调处理施工现场周围地下管线和邻近建筑物、构筑物（包括文物保护建筑）、古树名木的保护工作，并承担有关费用。 2承包人的义务根据发包人的委托，在其设计资质允许的范围内，完成施工图设计或与工程配套的设计，经工程师确认后使用，发生的费用由发包人承担。 向工程师提供年、季、月工程进度计划及相应的进度统计报表。 按工程需要提供和维修非夜间施工使用的照明、围栏设施，并负责安全保卫。 按约定向发包人提供施工现场、办公和生活的房屋及设施，发生的费用由发包人承担。 遵守有关部门对施工场地交通、施工噪声以及环境保护和安全生产等的管理规定，按管理规定办理有关手续，并以书面形式通知发包人。 发包人承担由此发生的费用，因承包人责任造成的罚款除外。 已竣工的工程未交付发包人之前，承包人按专用条款约定负责已完成工程的成品保护工作，保护期间发生损坏时，承包人自费予以修复。 要求承包人采取特殊措施保护的单位工程的部位和相应追加的合同价款，在专用条款内约定。 按专用条款的约定做好施工现场地下管线和邻近建筑物（包括文物保护建筑）、构筑物、古树名木的保护工作。 保证施工场地清洁，符合环境卫生管理的有关规定。 交工前清理现场达到专用条款约定的要求，承担因自身原因违反有关规定而造成的损失和罚款。 招标、投标、中标的过程实质就是要约、承诺的一种具体方式。 ?招标人通过媒体发布招标公告，或向符合条件的投标人发出招标文件，为要约邀请；?投标人根据招标文件内容在约定的期限内向招标人提交投标文件，为要约；?招标人通过评标确定中标人，发出中标通知书，为承诺；?招标人和中标人按照中标通知书，招标文件和中标人的投标文件等订立书面合同，合同成立并生效。 5.2.8建设工程合同的订立程序5.2.9建设工程合同的类型按承发包工程范围划分建筑工程总承包合同建筑工程承包合同建筑工程分包合同按完成承包内容划分建筑工程勘察合同建筑工程设计合同建筑工程施工合同按付款方式划分固定总价合同单价合同成本加酬金合同5.2.10建设工程施工承包合同文本1999年12月24日，建设部、国家工商行政管理局发布了建设工程施工合同（示范文本）（以下简称施工合同文本）。 施工合同文本是各类公用建筑、民用住宅、工业厂房、交通设施及线路管道的施工和设备安装的合同样本。 1合同文本结构?规定了合同当事人双方最主要的权利、义务，规定了组成合同的文件及合同当事人对履行合同义务的承诺，并且合同当事人在这份文件上签字盖章，具有很高的法律效力。 协议书?是根据合同法、建筑法、建设工程施工合同管理办法等法律、法规对承发包双方的权利、义务作出的规定。 通用条款?由当事人根据工程的具体情况予以明确或者对“通用条款”进行修改、补充。 专用条款2工程概况包括工程名称、地点及作用、立项批准文号及资金。 3工程承包范围具体确定工程施工内容。 一般土木工程中常有分包、二次装修及特殊设备安装等情况，需另择施工方，所以一次签订的合同中必须表明哪些内容做，哪些内容不做。 4组成合同的文件合同文件包括合同协议书、中标通知书、投标及附件、本合同专用条款、标准、规范及有关技术文件、图纸、工程量清单、工程报价单或预算书等。 协议书中有关词语含义与本合同第二部分通用条款中分包赋予他们的定义相同。 5合同终止双方履行完合同全部义务，劳务报酬价款支付完毕，劳务分包人向工程承包人交付劳务作业成果，并经工程承包人验收合格后，本合同即告终止。 5.2.11建设工程合同文本主要条款11词语定义及合同文件 （11）词语定义 （22）合同文件及解释顺序 （33）语言文字和适用法律、标准及规范 （44）图纸22双方一般权利和义务 （55）工程师 （66）工程师的委派和指令 （77）项目经理 （88）发包人工作 （99）承包人工作33施工组织设计和工期 （10）进度计划 （11）开工及延期开工 （12）暂停施工 （13）工期延误 （14）工程竣工44质量与检验 （15）工程质量 （16）检查和返工 （17）隐蔽工程和中间验收 （18）重新检验 （19）工程试车55安全施工 （20）安全施工与检查 （21）安全防护 （22）事故处理66合同价款与支付 （23）合同价款及调整 （24）工程预付款 （25）工程量的确认 （26）工程款（进度款）支付77材料设备供应 （27）发包人供应材料设备 （28）承包人采购材料设备88工程变更 （29）其他变更 （30）确定变更价款99竣工验收与结算 （31）竣工验收 （32）竣工结算 （33）质量保修10违约、索赔与争议 （34）违约 （35）索赔 （36）争议11其他 （37）工程分包 （38）不可抗力 （39）保险 （40）担保 （41）专利技术及特殊工艺 （42）文物和地下障碍物 （43）合同解除 （44）合同生效与终止 （45）合同份数 （46）补充条款5.2.12建设工程合同谈判1关于工程内容和范围的确认2关于技术要求，技术规范和施工技术方案3关于合同价格条款4关于价格调整条款5关于合同款支付方式等条款6关于工期和维修期7其他特殊条款的完善FIDIC是指国