46-第六章-公司法基本概念与制度 七

第六章-公司法基本概念与制度 (七)第一节 公司法基本概念与制度（三）股东义务 股东义务主要有以下三个方面：第一，是出资义务。第二，是善意行便股权的义务。第三，是公司出现解散事由后，股东有组织清算的义务。【例-单选题】2018年某有限责任公司股东甲、乙、丙的持股比例分别为9%、9%和82%。公司未设监事会，乙任监事；丙任执行董事，甲发现丙将公司资产擅自低于市价转让给丙妻，严重损害公司利益。遂书面请求乙对丙提起诉讼。乙碍于情面，未提起诉讼。甲的下列行为中，符合公司法律制度规定的是（ ）。A.以自己的名义对丙提起诉讼，要求其赔偿公司损失B.提议召开临时股东会，要求丙对相关事项作出说明C.请求公司以合理价格收购其股权，从而退出公司D.以公司监督机构失灵、公司和股东利益受到严重损害为由，请求人民法院解散公司网校答案：A网校解析：本题考核股东代表诉讼。公司董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事会、不设监事会的有限责任公司的监事收到股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，符合规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。六、董事、监事、高级管理人员制度（一）概述在公司组织结构下，股东并不直接参与公司经营管理。无论是股份有限公司还是有限责任公司，股东都只能通过选举董事组成董事会（或者在有限责任公司中设执行董事），由董事会聘任经理来负责公司的目常经营管理活动，监事会负责监督。（二）“董、监、高管”任职资格限制不得担任董事、监事、高级管理人员情形：1.无民事行为能力和限制行为能力；2.因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产，被判处刑罚，执行期满未逾5年；或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年；3.担任破产清算的企业厂长（或公司董事经理），对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该企业破产清算完结之日起未逾3年；4.担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司被吊销营业执照之日起未逾3年；5.个人所负数额较大的债务到期未清偿。（三）知识点“董、监、高管”法定义务1.忠实义务【】董事、监事、高级管理人员不得：利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。董、高不得有以下行为：（1）挪用公司资金；（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（3）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（4）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；【解释】如果公司章程事先有规定，或者事先经股东大会同意，董事、高级管理人员可以同本公司进行交易。 （5）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（6）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（7）擅自披露公司秘密；（8）违反对公司忠实义务的其他行为。【提示】公司董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。董、高与公司的关联交易（1）关联交易立法并未全面禁；而只是要求依照公司章程的规定进行，或者经过股东会、股东大会的同意。（2）上市公司中，董事与董事会决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，是为关联交易的回避表决制度，不过目前立法仅限于上市公司。2.勤勉义务（略）（1）积极的要求，要求公司管理者勤勉尽责；（2）消极的抗辩，是对公司管理者的一种保护，公司管理者在勤勉尽责的情况下，就尽到了职责，不能因为决策中潜藏的商业风险而追究其责任。（商业判断规则）七、股东大会、股东会、董事会决议制度（一）决议的法律特征决议由决议机构成员按一定程序作出的意思表示构成。决议可以是全体成员一致的意思表示，也可以是依特定表决规则形成的、反映部分成员（如半数以上成员或者代表半数以上表决权的成员）意志的意思表示。决议依表决规则作出之时即告成立，无法定形式。首先，决议对参与作出决议的人具有约束力，包括赞同的、弃权的和反对的决议参加者。例如，公司股东会会议多数表决权通过的决议事项，对投反对票的股东也有约束力。其次，决议对决议机构成员或公司的全体股东具有约柬力。例如，公司股东会的决议对未出席会议也未参加表决的股东亦有约柬力。最后，决议调整公司内部关系，而不是公司与第三人之间的关系。要调整公司与第三人间的关系，须以公司名义同第三人成立法律行为。（二）决议不成立之诉【不成立的理由】（1）公司未召开会议的，但依据公司法第37条第二款：对股东会行使职权事项，股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。或公司章程规定可以不召开股东会或者股东大会而直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章的除外；（2）公司尽管召开了会议，会议未对决议事项进行表决的；（3）出席会议的人数或股东所持表决权不符合公司法或公司章程规定的；（4）会议的表决结果未达到公司法或公司章程规定的通过比例的；（5）导致决议不成立的其他情形。（三）决议无效与撤销之诉1.无效之诉：股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效撤销之诉。2.撤销之诉：3.决议瑕疵之诉（不成立、无效、撤销）【例2007-多选题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司发生的下列事项中，属于公司股东可以依法请求人民法院予以撤销的有（ ）。A.股东会的决议内容违反法律