CPS采购法务与合同管理

,知识逻辑结构,采购法务与合同管理,CPS课程,CPS-采购法务与合同管理,一、系统掌握中国合同法以及其他与采购相关的法律知识、基本理论二、对遇到的采购问题能查阅有关的法律规定和司法解释三、能够运用所学理论和知识，分析、解决采购与供应管理工作中的实际问题,CPS-采购法务与合同管理,第一部分关于合同本身第二部分合同相关法律,CPS-采购法务与合同管理,第一部分关于合同本身一、合同定义二、合同条款三、合同过程四、合同种类五、合同管理,CPS-采购法务与合同管理,一、合同定义1、概念平等主体自然人、法人、其他组织权利义务设立、变更、终止意思一致协议2、特征（1）合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的协议（2）合同是两个或两个以上当事人意思表示一致的民事法律行为，一个当事人不可能形成合同（3）合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为,CPS-采购法务与合同管理,二、合同条款提示性（明示、约定）条款默示（法定）条款主要条款普通条款,CPS-采购法务与合同管理,三、合同过程1、订立2、成立（1）成立要件1）必须存在双方或多方合同当事人2）必须对合同主要条款达成意思一致3）合同成立必须要经过要约和承诺这两个阶段（2）要约：要约人发出的希望和他人订立合同的意思表示1）构成要件：有订约能力的特定人作出的意思表示内容必须确定、完整和具体必须有订立合同的目的，同时要约人愿意受要约的拘束必须向特定的人发出必须送达受要约人2）要约与要约邀请的区别3）要约的法律效力4）要约的撤回和撤销,CPS-采购法务与合同管理,（2）承诺：受要约人同意要约的意思表示，同意接受要约的条件并愿意和要约人达成合同1）产生法律效力的条件：必须由受要约人向要约人作出必须是在规定的时间内到达要约人必须是接受要约主要内容的意思表示必须是明确表明受要约人愿意和要约人订立合同作出的方式必须符合要约中的要求2）承诺可以撤回，不存在撤销3）承诺生效时合同成立，承诺生效时的地方为合同生效时的地方（3）对价：中国只在票据法中有相关规定，特征如下必须具有真实价值，但不需充分等价不充分的对价可能构成对价不真实或欺诈过去已经完成的对价不成为对价必须合法必须由接受许诺的当事人作出,CPS-采购法务与合同管理,3、生效（1）定义：已经成立的合同在当事人之间产生一定的法律约束力（2）要件：行为人具有相应的民事行为能力意思表示真实不违反法律或者社会公共利益（3）无效合同：严重欠缺合同生效要件1）特征：违法性国家干预不得履行自始无效（溯及力）2）原因：欺诈、胁迫，损害国家利益恶意串通，损害国家、集体或第三方利益以合法形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规的强行性规定3）部分无效,CPS-采购法务与合同管理,（4）可撤销合同：因意思表示不真实，法律允许撤销权人通过行使撤销权而使已经生效的合同归于无效1）特征：意思表示不真实必须由撤销权人主动行使撤销权在未被撤销前仍然有效在民法通则中称为可变更、可撤销合同2）原因：重大误解显失公平欺诈、胁迫乘人之危（5）效力待定合同：不完全符合有关生效要件的规定1）限制民事行为能力2）无权代理3）无权处分（6）附条件附期限合同（7）合同无效或被撤销的法律后果1）返还财产2）折价补偿3）赔偿损失,CPS-采购法务与合同管理,4、履行（1）定义：合同规定义务的执行（2）原则适当履行协作履行经济合理情势变更（3）规则履行主体：债权人、债务人、代理人履行标的：包括各种基本指标履行期限：合同约定履行地点：合同约定履行方式：合同约定履行费用：合同约定特别提示：合同约定不清楚时可采用：补充协议有关条款交易习惯法定的方法解决（4）履行抗辩权：对抗请求权或否认对方的权利主张的权利同时履行不安先行履行,CPS-采购法务与合同管理,5、担保（1）定义：对某项法律义务的履行所提供的保障（2）特征：从属性、补充性、保障性（3）种类：人保、物保、金钱保法定担保和约定担保一般担保和特殊担保原担保和反担保（4）保证：保证人担保（人保、约定担保）1）特征：从属性、相对对立性、补充性2）保证合同特征：单务合同无偿合同诺成性合同要式合同附条件合同从合同（5）抵押：债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产作为债权的担保（物保、约定担保）（6）质押：债务人或者第三人将某项动产或权利转移给债权人占有，以作为其债务履行的担保（物保、约定担保）提示：注意抵押和质押的区别,CPS-采购法务与合同管理,（7）留置权：债权人依照合同已经占有了债务人的动产，在债务人不按合同约定期限履行债务时，债权人有权扣留该动产（物保、法定担保）（注意宽限期期限：不少于2个月）1）特征：法定权利与原债权之间具有牵连性先占有后行使2）成立要件积极要件：已经占有（只限于动产）与债权有牵连关系债权已到清偿期消极要件：不得违反公序良俗不可侵权取得留置物不得与债权人应当履行的义务相抵触没有排除性约定（8）定金：合同的一方当事人以担保其合同债务之履行为目的，而向对方预先支付的一笔金钱1）特征：惩罚性从属性实践性支付具时效性双方担保性2）效力：担保上的效力预先付款的效力证约的效力特别提示：合同法规定，定金和违约金不可并用，二择其一,CPS-采购法务与合同管理,6、变更（1）定义：主体不变，内容变化（2）特点：1）只能发生在合同有效成立后到完全履行完毕前2）必须以合同内容为变更对象3）非实质性变更4）必须依法进行（3）形式：1）法定变更2）裁判变更3）协议变更7、转让（1）定义：主体变化，内容不变（2）特征：1）变主体，不变内容2）导致原合同关系消灭3）债权人、债务人、受让人达成合意（3）必备条件：1）合同必须有效2）债权债务必须具有可转让性3）必须经受让人同意4）必须符合法定的程序要求（4）形式：1）权利转让2）义务转让,CPS-采购法务与合同管理,8、终止（1）定义：由于一定法律事实的发生，使合同关系在客观上不复存在，合同权利和合同义务归于消灭的情形（2）原因：解除清偿提存混同抵销免除（3）解除1）定义：合同有效成立后，因当事人一方或双方的意思表示，依法使合同权利义务得以消灭的行为2）特征：以有效成立的合同为对象必须具备解除条件必须有当事人的解除行为合同关系消灭,CPS-采购法务与合同管理,9、违约责任（1）定义：合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所应当承担的民事责任（2）归责原则：中国合同法采用严格责任原则（不管主观过错）（3）违约行为：1）预期违约2）实际违约（不履行、不适当履行）3）加害给付（4）免责1）不可抗力条款（法定、无过错是前提，因果关系是范围）不可抗力构成要件：不能预见、不能避免、不能克服、客观情况2）免责条款（约定）特征：合同组成部分、排除或限制未来的违约责任、明示的效力：符合合同生效要件（5）承担违约责任的方式1）继续履行2）补救措施3）赔偿损失4）违约金,CPS-采购法务与合同管理,10、法律适用（1）、当事人自治原则（2）、最密切联系原则（3）、以上两个原则的例外（中外合资企业、中外合作企业、中外合作勘探自然资源）11、争议的解决和解调解仲裁诉讼,CPS-采购法务与合同管理,四、合同种类1、买卖合同（1）概念：平等主体的当事人协商签订的由一方转移标的物的所有权于他方，他方受领该标的物并支付相应价款的合同（2）特征：出卖人必须将标的物的所有权转移给买受人买受人必须支付价款给出卖人双务、有偿合同诺成性合同不要式合同（3）效力1）出卖人的义务：a、交付标的物，并转移标的物的所有权转移所有权要符合的条件：按约定质、量单证按约定时间、地点、方式按约定包装支出相关费用b、瑕疵担保2）买受人的义务：a、支付价款b、受领交付,CPS-采购法务与合同管理,（4）风险承担：标的物意外毁损、灭失的风险1）一般规则：当事人自治（约定）国际贸易术语交付转移风险（合同法）2）路货买卖：合同生效转移给买受人3）一方违约（P143）买受人违约：风险仍可转移出卖人违约：除根本违约外，交付时转移（5）利益承受：以交付为界承受孳息（合同另有约定除外）（6）其他买卖合同（了解）分期付款（注意：特别条款）样品买卖试用买卖（注意：买受人确认方式）招标投标（注意：程序）拍卖,CPS-采购法务与合同管理,2、国际货物买卖合同（了解）（1）联合国国际货物销售合同公约（2）国际贸易术语解释通则：FOBCFRCIF责任、风险、费用的划分（3）条款（共11类，见P183-186）（4）双方义务（5）合同形式（6）风险转移（交付时间，过失）（7）所有权转移（交付时）,CPS-采购法务与合同管理,五、合同管理（特别注意合同管理的内容）（了解）1、理念：风险管理效益管理流程管理2、原则：依法管理全面管理协作管理注重效益3、签约前管理（1）主体资格调查（机构、人员、方式、渠道、报告制度、失职责任）（2）主体信用调查（能力、信用、建立档案）4、签约管理（1）鉴证与公证：证明合同的真实性和合法性（注意二者的区别：鉴证有履约能力的鉴定，公证仅在形式上进行证明）（2）合同审查：合法性、规范性、可行性5、履行管理五个步骤：进行登记、分解和落实合同任务监督检查随时掌握对方情势的变化，防止自身债权的落空按约定交接货物和结算及时采取保全措施，保证债权实现6、履行后管理搞好售后服务收集信息和反馈信息,CPS-采购法务与合同管理,第二部分合同相关法律一、合同法二、民法通则三、担保法四、招标投标法五、政府采购法六、反垄断法七、反不正当竞争法八、消费者权益保障法九、产品质量法十、知识产权法,CPS-采购法务与合同管理,一、合同法（平等、公平、诚实信用；当事人自治）二、民法通则三、担保法五、政府采购法（公开透明、公平竞争、公正、诚实信用）六、反垄断法七、反不正当竞争法（自愿、平等、公平、诚信）八、消费者权益保障法九、产品质量法十、知识产权法（独占性、地域性、时间性）以上各种法律了解即可,CPS-采购法务与合同管理,四、招标投标法1、基本原则公开公平公正诚实信用2、违法责任（1）民事责任（2）行政责任（3）刑事责任3、招标投标（1）概念（P201）4、招标（1）招标人（不得为自然人）（P204）（2）招标人的主要义务及法律责任（P204）（3）招标方式：公开、邀请（4）招标程序（P205-206）,CPS-采购法务与合同管理,5、投标（1）投标人（可以是自然人）（P207）（2）投标文件的基本要求（P208）（3）投标的生效要件（P209）（4）投标的撤回（P210）（5）投标人不得为的行