涉外债权的法律适用.ppt

涉外索赔的法律适用，212007015，第一节涉外合同的债务相关法律适用第二节涉外非法行为的债务相关法律适用第三节涉外不正当利益和管理债务相关法律适用第一节涉外合同的债务相关法律适用，第一，涉外合同的债务概念2，涉外合同的债务相关法律适用主要理论和第三，涉外合同的适用范围4，涉外合同的适用范围4我国立法和学者在判断一个合同是否介入涉外因素时习惯于从主体、对象、法律事实三个方面进行判断。这种标准比较具体、明确，容易确认，但不能涵盖当代国际合同关系的全部，在实践中似乎比较灵活、机械。赵成林：“国际合同就是涉及两个或多个国家法律利益的合同。”1980年联合国国际货物销售合同公约第1条规定：“经营场所适用于其他国家当事人之间签订的货物销售合同。”，案例世界银行贷款给中国政府建设高速公路。为了确保工程顺利完工，还设立了负责建设工作的法人组织高速公路司令部，工程采用国际招标方式。中标者有几家中国公司。此后，一家中国公司在高速公路总部之间发生了经济纠纷，根据合同条款，争议应提交中国某外国仲裁机构进行仲裁。本案的主体是两个中国法人，合同的签订和履行等相关因素都在中国，但合同正文应以世界银行贷款项目招标采购文件范本为基础签订，承包商的承包资格应报告世界银行审查，合同的履行也应报告世界银行。特别是本工程，设计变更或合同补充、承包承包等，都要得到世界银行的批准才能生效。工程将通过世界银行的确认最终确定。第二，外国相关合同中债权法适用的主要理论及其适用，(a)客观标志简单地说，是根据特定客观性标志确定合同适用法律的理论。1.合同签订地巴托鲁斯认为，合同的形式和实际效果适用于合同签订地法。2.合同履行地合同履行地通常是合同预定结果发生的地方，也是合同目的的位置，也是最容易引起合同争议的地方。(二)意义自治主义意义自治说是指根据当事人的主观意愿确定合同的适用法律的理论。意义自治论是通过杜莫兰提出的当事人协议，克服法律不统一和领土主义盛行的弊端。意义自治说现已成为各国确定合同适用法的逻辑，一些重要的国际条约也采用了意义自治说。一方面，符合“合同自由”的原则，加强合同法关系的稳定性和法律适用的可行性。另一方面，突破了“场所支配行为原则”的桎梏，减少了合同法适用的机器性和不合理性。(三)合同的磁法理论，英国司法学者首次提出，国际合同的适用法律必须是国际合同本身的固有或适当的法律。合同磁法理论实际上是将合同法适用的主观论和客观论结合起来，以主观论为主，同时根据客观论的原理确定合同的准据法。(4)最密切联系原则的适用与法官对与法官界相关的各种客观因素的分析和折中相去甚远。1.法官由自由裁量权，在英美普通法系统国家通过主观估计决定合同的准据法。也就是说，法官综合衡量合同要素分布的数量和各要素的重要性，确定合同最密切相关的国家或地区，适用该国家或地区的法律。2.特征性实施方法的决定性实施方法，即合同的特征性实施，确定合同最密切的关系，从而确定合同适用法律的指导。这种方法通常由双方合同中合同的本质特征，如卖方在买卖合同中的交易行为、承运人在运输合同中的运输行为等，反映合同本质特征的当事人履行是合同的特征性履行，决定与有关当事人所在地或事业场所最密切相关的合同，适用有关当事人的所在地或事业场所法律。三是涉外合同适用的法律适用范围，(a)涉外合同法适用范围的理论差异1。整体论“整体论”认为合同应该被视为一个整体，统一应用一个国家的法律。无论是当事人选择的法律还是根据最密切联系原则的法律，都要支配合同的所有事项，包括合同的解释、效力、违约责任、合同的终止等。这种方法容易，具有保证合同整体调整的优点。2.分割理论“分割论”主张将合同的要素分成不同的方面，分别适用不同的法律。主张分割论的国家和学者一般认为，至少在国际合同中，应该将当事人的合同能力、合同形式、合同效力这三个方面分开，应用不同的法律。对于当事人的合同能力，一般适用当事人的速记方法。根据磁法，如果没有圣约能力，根据圣约法有圣约能力，则适用圣约法。合同形式，根据“场所支配行为原则”，一般适用合同订立地法。但是现代不少人倾向于放宽合同形式的要求，在法律适用上给予多种选择。对于合同的成立和效力，将适用当事人选择的法律或根据最近的联系原则确定的法律。(b)外国合同的适用范围1。合同的设立2。合同的有效性和履行3。合同的解释4。合同终止，4 .适用于中国外国合同法的立法和实践，(a)法律和司法解释的规定在涉外民事关系法律适用法发布之前，我国于1986年民法通则(第145条)，1999年合同法(第126条)，1993年海商法(第268条2010年民用航空法专门适用于一般与外国相关的合同、与外国相关的消费者合同和与外国相关的劳动合同的法律适用。法律第41条规定：“当事人可以就选择合同适用的法律达成协议。当事人没有选择的馀地，并适用最能反映合同性质的履行义务的当事人一方定期居住的法律，或与合同最密切相关的其他法律。”该法第42条规定：“消费者合同，适用消费者商居法；消费者决定适用有关商品、服务提供处法或经营者在消费者经常居住的地方不进行相关经营活动的商品、服务提供处法。”法律第43条规定，“劳动合同，适用劳动者工作地点法；适用雇主州经营法，难以确定工人的经营场所。劳务派遣可以适用劳务派遣法。(b)我国确定了涉外合同法适用的主要原则。1。意思自治原则是外国相关合同法适用的优先原则，1986年涉外民事关系法律适用法第145条第1款，1999年民法通则第126条第1款，2010年合同法第41条均规定：“合同当事人可以选择适用于合同的法律。”(1)关于法律选择方式的2007年最高人民法院涉外民事关系法律适用法第3条：“当事人在选择或变更适用于选择合同争议的法律时，必须以明确的方式进行。“第四条：”当事人没有选择适用于合同争议的法律，但是发动同一国家或地区的法律，不提出法律异议的话，就适用于合同争议的法律，当事人应视为已经做出了选择。对(2)选择法律的时机，“在一审辩论结束之前，当事人经过协议，选择或变更适用于合同争议选择的法律，应由人民法院许可。”(3)法律选择的限制主要表现在两个方面。一种是当事人不允许选择法律的情况。第二，中国的义务规则应该适用的情况。第八条在中华人民共和国领域实施的下列合同适用于中华人民共和国法律：2007年最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第8条规定：(a)中外合资经营企业合同；(b)中外合作项目合同；(三)中外合作勘探开发自然资源合同；(四)中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同；(五)外国自然人、法人或者其他组织在中华人民共和国领域设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同经营合同。(六)外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内外国投资企业股东股份的合同；(七)外国自然人、法人或者其他组织在中华人民共和国境内的非外国投资有限责任公司或者有限公司增加资金的合同；(八)外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域外国投资企业资产的合同；(九)中华人民共和国法律、行政法规应当适用中华人民共和国法律的其他合同。(4)当事人选择的法律的适用范围2007年最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第2条：本条规定的合同纠纷包括合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转移、合同的终止和违反合同的责任等。根据当事人选择的法律或最近的联系原则确定的法律仅适用于合同纠纷，不适用于当事人的合同能力或合同形式等问题。2.最密切联系的原则是适用于外国相关合同法的补充原则1986年关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定条145条第1款，1999年民法通则第126条第1款，2010年合同法第41条规定：“当事人没有选择，适用与合同最密切联系的国家或地区的法律。”(1)与合同最密切相关的法律的决定，在司法实践中，我国主要根据特征性的履行方法，规定了最密切相关的法律。涉外民事关系法律适用法第41条规定：“当事人没有选择，适用最能反映其合同特性的履行义务的当事人中，任何一方的常住法律或与该合同最密切相关的法律。”2007年最高人民法院涉外民事关系法律适用法第5条规定当事人没有选择合同纠纷应适用的法律，而是适用与合同最密切相关的国家或地区的法律。人民法院在根据最近的联系原则确定合同纠纷应适用的法律时，应根据合同的特殊性质、某一方履行的义务最能体现合同的本质特征等因素，将与合同最密切相关的国家或地区的法律确定为合同的准据法。(一)销售合同、合同签订时适用卖方居住法；买方的居住法适用于在买方居住的地方协商签订的合同，或者在买方居住的地方规定必须履行交货义务的合同。(b)加工合同、部件装配和其他各种加工合同、加工承包商居住法。(c)适用于设备安装方法的成套设备供应合同。(d)适用房地产买卖、租赁或抵押合同、房地产材料地法。(e)动产租赁合同，适用出租人居住法。(六)动产质押合同适用质权人的居住法。(七)适用借款人居住法的贷款合同。(八)适用保险人居住法的保险合同。(九)承租人居住的土地法适用的金融租赁合同。(10)建设项目合同，适用建设项目位置法。(十一)仓库、保管合同、适用仓库、保管人居住法。(十二)适用保证合同、保证人居住法。(十三)委托合同，适用受托人居住法。(十四)债券发行地法、债券销售地法、债券转让地法分别适用的债券的发行、销售和转让合同。(15)适用拍卖合同、拍卖举办法。(16)行架合同、行架住房法的适用。(十七)适用中介合同、中介居住法。如果上述合同与其他国家或地区的关系更紧密，则适用该国家或地区的法律。(2)如果认为最密切联系原则的例外合同明显与其他国家或地区更密切相关，人民法院应适用其他国家或地区的法律。第二节对外国非法行为的债务的法律适用1，对外国非法行为的债务概念对外国非法行为的债务，意味着在对非法行为的法律关系中，主体、客体和侵权事实中至少有一个与外国相关的债务关系。第二，规定侵害债务的法律冲突，(a)侵害范围不同的发达国家妨碍家庭关系，侵犯秘密，滥用法律程序。(2)侵权构成部分的冲突1。法国的错误；损害错误和损害结果之间存在因果关系。损害错误的行为与损害结果有因果关系。肇事者是(3)损害赔偿的原则、标准和金额不同的1。原则(1)要用惩罚性损害赔偿充分赔偿受害者的损失。严重过失侵权者的严重经济处罚(2)全额赔偿2。基准(1)可预测的损失英美(2)实际损失(包括未预测的损失)法国3。金额发达国家数额高于发展中国家，3，适用对一般外国非法行为的债务法律，(a)侵权行为指法原则1。该原则在法律适用中占优势的原因(1)侵害“场所支配行为”的民事责任来自行为地法，其性质也来自行为地法(2)“既得权理论”侵权法赋予当事人的损害赔偿请求权、类似财产权、原告无论在哪个州起诉，都将携带该法赋予的权利。诉讼地法只是支持或帮助这一点的请求。侵权法的适用既是权利平衡的需要，也是维护公共利益的需要。2.侵权如何规定每个国家的立法行为，一般有三种对侵权的理解。(1)侵权行为实施地为非法行为地(奥地利)(2)。将损害结果发生地视为非法行为地(英国、荷兰)(3)。侵权行为的行为实施地及损害结果发生地(日，路易)3。侵权行为实施地及多个损害结果的情况下，以主要行为实施地或主要损害结果发生地为准。(b)法院地法的原则是，侵权责任与犯罪责任相似，侵权责任与法院的公共秩序密切相关。(c)重叠非法行为的合法法律和法院法的原则，也称为双重起诉原则，是关于根据英国的惯例，根据哪个国家的法律判断侵权行为是否成立的原则。一般以非法行为地法为主，侵权行为在外国的情况下，仅限于日本等法定法的适用。(d)共同驻留法(或共同惯常居住法)和共同国内法等共同驻留法原则。该原则的适用基于侵权案件当事人国籍相同或居住地(惯常居住的场所)相同的特定条件。目前，民法体系采用了很多这一原则，如瑞士和德国。(5)最密切的联系原则美国1971年关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定第145条规定，有关侵权行为特定问题的当事人的权利和义务适用于与该事件或当事人关系最密切的州地方法律。在决定要应用的准据法时，请考虑以下连接因素：(一)损害发生地区；(二)犯罪者实施地；(三)当事人的所在地、住所、国籍、公司设立地和经营场所；(4)当事人之间有联系时最集中的地方。考试的标准在连接的重要程度上。法律的分析在于其后出现的政策和利益。(六)有限当事人的意义自治原则(一)法律选择的主体，在双方协议下，可以适用选择的法律。(2)选择法律的时间，在侵权行为发生后解决争议之前(3)法律选择范围仅限于法定法律，3、适用有关特别涉诉关系的法律，以及(a)适用有关海上侵权的法律1。适用有关船舶碰撞(包括破坏海上