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企业法律实务-合同法与担保法,讲授内容,以案说法：合同法主要知识以案说法：担保法主要知识走马观花：春风得意马蹄急，一朝观尽长安花,以案说法：合同法主要知识,中华人民共和国合同法（1999.3.15）,一、什么是合同,协议、契约？合同书？函件？票据？数据电文？书面形式、口头形式、行为默示形式？合同法：平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议,二、合同的订立：要约与承诺,例：楼盘广告与购房合同要约：1，内容具体确定；2，受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束要约邀请：商业广告、价目表、拍卖公告等。邀请对方提出要约。要约生效：到达受要约人要约撤回：提前或同时,要约的撤销,例：国内A公司7月5日发盘加拿大B公司：现有某金属300吨，800美元/吨，温哥华口岸价，7月25日前承诺有效。B公司7月20日传真：要求750美元/吨A公司8月1日传真：最后价780美元/吨，8月10前承诺有效A公司8月7日传真：通知撤销8月1日要约（因国际市场涨至820美元/吨）B公司8月8日传真：同意8月1日要约,要约的撤销,撤销通知在发出要约前到达不可撤销：1，明示不可撤销2，确定了承诺期限3，有理由认为不可撤销，并为履行合同作了准备,承诺,例：大学6月1日发盘A、B、C：急需大米500吨，2000元/吨，6月10日前承诺有效A公司6月3日回复：有现货，同意发B公司6月5日回复：马上组织货源，20日到C公司：6月9日启运，6月12日到货大学不接受C公司到货，可否？,三、格式条款问题（一）,最低消费条款问题开瓶费问题霸王条款？商务部餐饮企业经营规范：所有收费项目要明示,三、格式条款问题,格式条款：一方预先拟定、重复使用1，无效：免除自己责任、加重对方责任、排除对方权利例：邮局合同（信件、包裹丢失赔邮费2倍停车场：只供停车，车辆丢失毁损概不负责2，提示、说明义务3，有2种解释，采不利于提供格式条款方解释4，格式条款与非格式条款不一致，采非格式条款,四、缔约过失责任,例：郴州火电厂项目（美国明华投资、广州辉煌咨询）例：广州某出售铺位（A欲售铺、C欲购、B恶意商谈）假借订立合同，恶意磋商故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况其他有违诚信原则情况,五、附条件、附期限合同（生效条件）,例：考上重点大学，资助5万元例：借款20万元，塑料厂开工第2个月还例：12岁男孩与8岁女孩及双方家长，因伤害而订立合同例：法国120岁人瑞例（80岁时和律师签订遗赠抚养协议）每年10万法郎至死时止，死后200万房产归律师。,附条件、附期限合同（解除条件）,女博士管玉霞与山东只楚集团第二药厂（庆大霉素）合同1，发酵指数0.08提高到0.11以上。工资外效益分成30，200住房一套，违约金100万元2，合同至有新技术取代本工艺为止女博士6个月后被赶走。问题在哪？,合同法：为自己利益不正当阻止条件成就，视为条件已成就；不正当促成条件成就，视为不成就,六、表见代理,例：业务员王某报复大学（购红砖）例：业务员吴某推销电梯（只有5台以下签字权限）,合同法之规定,合同法：行为人没有代理权、超越代理权、代理权终止后以被代理人名义订立合同，除相对人知道或应当知道的外，该代理行为有效,七、法人代表越权行为的效力,法人代表未经董事会同意、超越公司章程授予权限对外签订担保、借款等合同A公司法人代表签字借给B公司920万元，但A公司财务部不付款。公司章程规定，公司借款100万元以上，须董事会通过该合同效力如何？,合同法之规定,法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的外，该代表行为有效,八、无效合同,以欺诈、胁迫手段，损害国家利益的合同恶意串通，损害国家、集体或第三人利益合同以合法形式掩盖非法目的之合同（港商夫妇例）损害社会公共利益合同（违背公良序良俗）违反法律、行政法规强制性规定之合同,免责条款无效,造成对方人身伤害的（某建筑公司例）因故意或重大过失造成对方财产损失的免除自己责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,九、可撤销的合同（一）,因重大误解订立的合同例1，2003嘉士德拍卖行拍卖“玉版十三行”例2，村民买蚌壳是否重大误解？可否撤销？意思表示错误。100标成100元给付错误。将千元港币当成百元港币给付讨论许霆案、何鹏案,可撤销的合同（二）,在订立合同时显失公平之合同例：广州某楼盘2003年12月和王某签售楼合同，售三套共390平方米，5500元/平米，2005年3月交楼。涨至9800元/平米是否显失公平？,可撤销的合同（三）,一方以欺诈、胁迫、乘人之危订立的合同例1，福建某地卖茶例2，利用女色要胁撤销权行使期限：一年，自知道或应当知道撤销事由起,十、合同履行中的抗辩权,同时履行抗辩权后履行抗辩权不安抗辩权从化白小姐购房例（新世纪广场25F，120万，2000年2月交20万，每两月交10万，约定2001年12月拿钥匙。至2000年12月止，白小姐共交款70万后拒绝再交，并要求退回已交款。,不安抗辩权,应先履行的一方，有确切证据证明对方1，经营状况严重恶化2，转移财产、抽逃资金，以逃避债务3，丧失商业信誉4，丧失履行能力的其他情形及时通知，对方提供担保后，应恢复履行,十一、债权人代位权,例1：A企业欠银行600万元，到期后无力偿还。银行查明，B公司欠A企业500货款已到期，银行可否起诉B，让其还款给银行？例2：王欠张10万元，到期无力偿还，张了解到，王因工伤，王所在企业应付王8万元伤残补助，企业久拖不给。张可否起诉企业，让企业还款给张？,合同法之规定,债务人怠于行使到期债权债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权但该债权专属于债务人自身的除外,十二、债权人的撤销权,A企业欠银行5千万。A企业改制，将自己股票、机器、房产赠与B企业（或者极其低廉的价格售与B企业）银行可否请求人民法院撤销A企业的行为？,合同法之规定,债务人放弃到期债权或无偿转让财产债务人以明显不合理的低价转让财产，受让人知道该情形的债权人可行使撤销权撤销权期限：1年，自债权人知道或应当知道撤销事由起算。债务人行为发生之日起，5年，撤销权消灭,讨论案例,王某在镇政府旁开餐馆镇政府各部门签单，2年共欠费90万元镇长、书记换人，王某久讨不着王某餐馆歇业。将10万元设备送与姐姐前供货商50万元供货商该如何办？,以案说法：担保法主要知识,中华人民共和国担保法（1995.6.30)最高人民法院：关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释（2000.9.29）,实例一,A发电厂向海外银团贷款3000万美元，由某国际信托投资公司提供担保，信托公司向海外银团出具不可撤销的担保函。A电厂与信托公司约定，发电厂将价值2亿人民币的厂房、设备抵押给信托公司B企业将自己价值1亿元的厂房抵押给信托公司，担保A电厂还款,实例二,华工科技公司（独立法人）2005年6月向某金融机构借款1000万元，约定2006年6月30日还款。华工大学在担保条款中注明，如到期不能还，由大学承担担保责任。2006年6月30、7月2日、7月10日，金融机构发来3次催款通知，公司未予理会，金融机构未再催。2007年5月，金融机构起诉大学,实例二中的问题,担保主体不合法一般担保，不能直接起诉担保人已过法定期限：主债务期限届满之日起6个月,一、担保种类,保证（一般保证、连带责任保证）抵押质押（动产质押、权利质押）留置定金,二、保证,当债务人不履行，保证人按约定履行或担责不能为保证人：1，国家机关（国务院批准对外的，除外）2，学校、医院、幼儿园等公益事业单位、团体3，企业法人分支机构、职能部门（法人授权除外）,保证：一般保证,债务人不能履行到期债务时，由保证人承担保证责任可拒绝：主合同纠纷未审判或仲裁，并依法强制执行保证期限：有约定的依约定。无约定的，主债务履行期届满之日起6个月保证人免责：约定或法定期限内债权人未对债务人起诉或申请仲裁,保证：连带责任保证,保证合同中约定，保证人与债务人承担连带责任的债务期满未履行，债权人可起诉债务人，也可直接起诉保证人保证期限：有约定按约定。无约定，债务履行期限届满之日起6个月,三、抵押问题：不可抵押之财产,土地所有权耕地、宅基地、自留地使用权（法律另有规定的除外）学校、医院、幼儿园等公益事业单位、团体设施、设备依法被查封、扣押、监管的财产所有权、使用权不明或有争议的财产,抵押问题：抵押登记,土地使用权：土地管理部门房产：房管部门林木：林