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1,第八章合同法,本章着重了解合同的概念和特征,订立合同的基本原则和合同主要条款，合同的订立、履行、变更和解除，以及违反合同的责任和纠纷的解决。一、合同的概念及特征六、合同的变更和转让二、合同法的调整范围七、合同的终止三、合同的订立八、合同的违约责任四、合同的效力九、买卖合同五、合同的履行十、合同的担保,2,一、合同的概念及其法律特征,（一）合同的概念合同又叫契约、合约、协议，是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。,3,（二）合同的基本法律特征1、合同是双方或多方当事人的法律行为。是双方或多方当事人意思表示一致的结果。2、合同关系中当事人的法律地位是平等的。3、合同是当事人合法的行为。4、合同可以采用口头形式、书面形式和其他形式。书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。,4,二、调整范围中华人民共和国合同法于1999年3月15日经九届人大二次会议通过，于1999年10月1日起施行。合同法的调整范围包括：合同法第2条明确规定：“本法所称的合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”,5,三、合同的订立,（一）原则1、合同的合法性2、平等、自愿、公平和诚实信用的原则3、尊重社会公德，不得损害社会公共利益的原则,6,（二)合同订立的过程-要约与承诺要约的概念要约是向特定人作出的订立合同的意思表示。商品带有标价陈列，自动售货机的设立，投标书的寄送，视为要约。提出要约的一方为要约人，接受要约的一方为被要约人。要约的有效要件,7,要约必须是特定人的意思表示。当事人具有相应的民事行为能力。要约必须是以缔结合同为目的的意思表示，要约经相对人承诺，发出要约的一方即受该意思表示约束。要约必须是对相对人发出的行为，必须由相对人承诺。要约内容具体确定，必须具备合同的主要条款。,有效条件,8,要约与要约邀请,要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。要约的构成要件是区分要约与要约邀请的关键；悬赏广告的内容符合要约规定的，视为要约。,9,悬赏广告效力认可案1993年3月30日，朱晋华受李绍华的委托代办提货手续，但在中午看电影时，不慎将装有面值80万元提货单等的公文包遗忘在电影院的座位上，原告发现后等待许久，见无人寻来，即带包回家。4月3、5、7日，朱在当地报纸上刊登寻物启事，称对拾得者必有重谢。4月12日，李绍华得知后，亦刊登类似启事，申明“1周内有知情送还者酬谢15000元”。当晚，原告获悉李绍华的广告后即与其取得联系。次日，双方在约定的时间、地点交接钱物，并对酬金给付数额发生争执。此后，原告向天津市和平区人民法院提起诉讼，要求被告依其许诺如数给付报酬。,10,法庭认定了上述事实，但认为原告拾得公文包后，实际上可根据内装物品找到遗失人，依法应主动归还失主。而被告的启事是无奈之中的非真实意思表示，属无效的民事行为。因此，驳回原告的诉讼请求。原告不服，向天津市中级人民法院提起上诉。天津市中级法院认为，一审法院认定事实清楚，但认定被上诉人许诺向知情送还者给付报酬为非真实意思表示，缺乏依据，有违民法中的诚信原则。经法院调解，当事人于1994年12月26日达成和解协议，被告一次性给付原告8000元，一、二审诉讼费1435元，原告负担635元，被告负担800元。,11,思考：（1）何谓悬赏广告，它与普通广告的最大区别是什么?（2）中国合同法对悬赏广告有无明文规定?（3）对悬赏广告的承诺采取什么形式，合同何时成立?（4）你对该案有何看法？,12,要约的生效要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人任何系统的首次时间，视为到达时间。要约的撤回和撤销要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人。,13,A在2月17日上午用航空信寄出一份实盘给B，A在发盘通知中注有”不可撤销”的字样，规定受盘人在2月25日前答复方有效。但A又在2月17日下午用电报发出撤回通知，该通知于2月18日上午送达B处，B在2月19日收到A空邮寄来的实盘，由于B考虑到发盘的价格对自己十分有利，于是立即用电报发出接受通知。事后双方对合同成立与否发生争议，问A与B之间的合同能否成立?为什么?,案例,14,要约的撤回和撤销要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但有下列情形之一的，要约不得撤销：要约人确定承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销，并已经为履行合同作了准备工作。,15,要约的失效拒绝要约的通知到达要约人。要约人依法撤销要约。承诺期限届满，受要约人未作出承诺。受要约人对要约的内容作出实质性变更。,16,承诺承诺是受要约人作出的同意要约的意思表示。承诺必须以明示的方式，在要约规定的期限内作出。要约没有规定承诺期限的，视要约的方式而定。承诺必须由受要约人作出承诺只能向要约人作出承诺的内容应当与要约的内容一致区分实质性变更与非实质性变更承诺必须在承诺期限内发出,承诺有效,17,承诺的生效承诺的通知送达给要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺生效的地点为合同成立的地点。承诺生效的特殊情形、逾期的承诺要约人明示承认才生效；、迟到的承诺要约人默认即生效。承诺的撤回承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。订立合同的过程，往往是一方提出要约，另一方又提出反要约，反复多次，一直到最后承诺。,18,合同的成立（1）不必采取书面形式的合同；（2）应当采取书面形式的合同；（3）须经批准或登记生效的合同；（4）实际履行与合同成立的关系法律规定或当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式，但另一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已履行主要义务，对方接受的，该合同成立。,19,案例分析甲公司于2000年3月1日给乙公司发出电报称：“现有当年产玉米50吨，每吨1000元，如贵方需购，望于接到电报之日起一周内回复为盼。”3月3日乙公司给甲公司复电称：“接受贵方条件，但望以每吨800元成交。”问：(1)甲乙之间的合同关系是否成立，为什么?(2)假设乙公司在接到甲公司的电报后，于3月3日派人直接去付款提货时，甲公司已将这50吨玉米高价卖给了丙公司，甲公司是否需对乙公司承担责任?,20,格式条款格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。注意事项1、提供格式条款的一方有提请对方注意及说明义务。2、对格式条款的理解发生争议的，应当作出不利于提供格式条款的一方的解释。3、在格式条款与非格式条款不一致时，应当采用非格式条款。,21,缔约过失责任当事人在订立合同过程给对方造成损失的，应当承担的损害赔偿责任。假借订立合同，恶意进行磋商；故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况；有其他违背诚实信用原则的行为。当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当使用。,22,（三）合同的主要条款当事人的名称或者姓名和住所；标的；数量；质量；价款或报酬；履行期限、地点和方式；违约责任；解决争议的方法。,23,某服装厂与某服务公司签订了一份服装销售合同，文本如下：供货合同卖方某服装厂买方某服务公司(1)卖方为买方生产200件工作服，买方向卖方提供布料XX米。(2)卖方于2000年10月自备车辆将成品送到买方，双方在到地验收，运费由买方负担。(3)买方向卖方支付货款XX元，货到付款。(4)本合同自双方签字盖章之日起生效，一式两份，双方各持一份。卖方某服装厂(章)买方某服务公司(章)买方某服务公司(章)2000年6月5日,24,合同的解释合同法第125条：当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思。合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。,25,2003年月，家住东安县某镇的黄某因急需筹集学费，找到邻村的蒋某借到6000元钱，约定借款期限为年。到了2004年8月，蒋某要求黄某归还借款。蒋某在出示借据时却发现，还款日期当时竟写成了20004年8月，形成了要等18000年之后才到债务清偿期的债务。黄某见此，竟然也以没到还款期限和没钱还款为由拒绝还款。蒋某无奈，只好将黄某告到法院。法院依照法律规定，对合同进行解释，确认合同文本签署的“20004年”清偿期是当事人的一时笔误，还款期限要等上一万八千年显然不合情理，不是客观事实，遂判决黄某必须在法院限定的期限内全部归还蒋某的借款。,案例,26,四、合同的效力,有效合同效力待定的合同可撤销的合同无效合同不同效力合同的后果,27,（一）有效合同,依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。合同的生效要件为：（1）行为人具有相应的民事行为能力；（2）当事人的意思表示真实；（3）不违反法律和行政法规的强制性规定；（4）不违反社会公共利益；（5）符合法定或者约定的特定形式。,28,（二）效力待定的合同,（1）附条件的合同（2）附期限的合同（3）限制民事行为能力人订立的合同（4）欠缺代理权的合同（5)越权代表（6)无处分权的合同,29,（三）可撤销可变更的的合同,1、因重大误解订立的合同2、订立时显失公平的合同3、以欺诈、胁迫手段或乘人之危订立的合同,30,月底，某家电商店新进了一种新型随身听，商店经过核算，将价格定为元。售货员张某在制作价格标签时，粗心大意漏看一个“”字，将价格抄为元。月初，刘某到该家电商店看到这种随身听，刘见价格便宜，便问售货员张某是否冒牌货，张说：“这是刚进的货，我们是独家经营，不可能是冒牌货。如果发现是假货，你可凭发票来换。”刘某仔细检查后，认为不是冒牌货后便买了两台，用信用卡付了款。月底，家电商店盘点时，发现少了元。经查是张某错标价格所致。由于刘某是信用卡付款，商店很快找到了刘某。家电商店提出或者补交元，或者退还两台随身听，商店返还刘某已付的元。刘某认为买卖关系已经成立，商店不能反悔，当即拒绝。家电商店无奈，只得向人民法院起诉刘某要求解决。,因重大误解订立的合同应当解除,31,显失公平的合同应当纠正,张某与丁某系朋友关系。1997年9月，张某由所在单位委派前往某国参加为期一年的进修。张某在出国前委托丁某将其在上海的一套私房按市场价格出售，并办有委托手续。同年12月20日，丁某将张某的私房以28万元的价格转让给妻弟王某,并办妥了过户手续。1998年10月，张某回国后来到丁某处，丁某将28万元房款如数交给了张某。事后张某感到房屋卖得太便宜，经向有关方面打听，得知按照1997年12月当时的市场行情，该套私房可卖38万元。张某遂于1998年12月10日向人民法院起诉王某和丁某，要求补足差额。1999年5月，人民法院判决:房屋买卖关系依法成立，但王某应向张某补付房款8万元，丁某承担连带责任。,32,（四）无效合同,1、恶意串通损害国家、集体、第三人利益的合同2、以合法形式掩盖非法目的的合同3、一方以欺诈、胁迫手段订立并损害社会公共利益的合同4、损害社会公共利益的合同5、违反法律强制性规定的合同,33,（五）不同效力合同的后果,有效合同对当事人有法律约束力效力未定合同视情况而定合同变更后替代原合同关系被撤销的合同和无效合同自始没有法律约束力合同撤销权的除斥期间为1年，另外，当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销请求权的，撤销请求权也消灭。无效合同,34,返还财物赔偿损失追缴非法取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人,35,五、合同的履行,包括合同履行的原则、附随义务、合同条款的补缺、涉他合同的履行规则、合同履行中的抗辩权、合同保全。（一）一般规则（二）合同履行中的抗辩权（三）合同保全,36,（一）一般规则,1、合同履行的原则及附随义务合同履行的一般原则（1）实际履行原则（3）全面履行原则（4）诚实信用原则附随义务:当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。,37,2、合同条款的补缺（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行；（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行；,38,（3）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行；（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间；（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行；（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。3、涉他合同的履行-为第三人利益的合同，由第三人给付的合同。,39,（二）合同履行中的抗辩权,对抗请求权或者否认对方权利主张的权利。包括：1、同时履行抗辩权2、后履行抗辩权3、不安抗辩权应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：1）经营状况严重恶化；2）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；3）丧失商业信誉；4）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。行使方式和程序：中止履行，并及时通知对方，使对方作出明确表示。后果：1)对方提供适当担保时，应当恢复履行。2)中止履行的一方可以解除合同。3)终止履行的一方承担违约责任。,40,（三）合同保全,概念为防止债权人的债权因债务人的财产不当减少而遭受到危害，法律允许债权人不受合同相对性的约束，对债务人或者第三人采取的保全措施。,怠于行使债权,通过有管辖权法院,代位权,撤销权,放弃行使债权,通过有管辖权法院,措施,41,六、合同的变更和转让,（一）合同变更合同的主体不变形成新的权利义务关系协议变更,42,（二）合同的转让,合同权利的转让：债权人应当通知债务人合同义务的转让：须经过债权人的同意合同的概括转让当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。,43,案例分析甲乙两公司拟签订一项货物买卖合同。甲为卖方，乙为买方。标的物为A种货物。在签订合同时甲要求丙公司为乙提供付款担保，当乙不能付款时由丙连带承担偿付货款的责任。考虑到乙公司经营情况良好，丙同意提供担保并与甲签订了书面保证合同。甲、乙两公司的货物买卖合同签订以后，甲以不能全部提供合同标的物为由，与乙协商将标的物改为B种货物。甲乙双方达成协议，未经丙同意。甲在约定的供货时间内仍然不能提供全部B种货物。甲未经乙同意，与丁公司达成协议，不足部分的B种货物由丁向乙提供。甲、丁向乙提供了全部货物，但超过了甲乙约定的供货期限，乙虽接收了货物，但以甲、丁未按期履行供货义务为由，行使后履行抗辩权，拒绝履行付款义务。,44,甲遂诉至人民法院，请求判令丙偿还货款。根据上述情况回答以下问题：（1）甲、乙双方达成的改变标的协议是否有效？其造成的后果是什么？（2）甲、丁两公司达成的提供货物协议是否有效？为什么？（3）乙行使后抗辩权是否合法？为什么？（4）甲的诉讼请求是否成立为什么？,45,七、合同的终止,（一）清偿（二）合同解除（协议解除通知解除）（三）抵销（四）提存（五）免除（六）混同（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。,46,通知解除（法定解除）（1）因不可抗力致使不能实现合同目的的；（2）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（3）当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理的期限内仍未履行；（4）当事人一方延迟履行债务或者有其他违法行为，致使不能实现合同目的；（5）法律规定的其他情形的。,47,催告合同债权人在债务人延迟履行发生后对债务人提出请求，要求债务人继续履行债务。,48,提存由于债权人的原因致使债务人无法向其交付标的物时，债务人将该标的物交付给提存部门而消灭合同。提存效力有三：免除债务人责任；风险转移给债权人；债权人承担提存费用。适用情形：（1）债权人无正当理由拒绝受领；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（4）法律规定的其他情形。提示：债权人领取提存物的权利，自提存之日起五年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。,49,（一）违约责任及其构成要件当事人因违反合同义务所承担的民事责任。违约责任的归责原则：过错责任原则和无过错责任原则中国合同法：无过错责任原则,八、合同的违约责任,50,（二）承担违约责任的形式继续履行采取补救措施赔偿损失违约金定金罚则,51,1、继续履行一方不履行合同义务时，另一方当事人有权要求违约方仍按合同约定履行义务。除外情形：（1）法律上或者事实上不能履行；（2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（3）债权人在合理期限内未要求履行。,52,、采取补救措施当事人交付的货物质量不符合约定时，为防止损失发生或者扩大，违反合同的一方应当依照法律规定或者约定采取修理、更换、重新制作、退货、减少价格或者报酬等措施来弥补权利人的损失。,53,3、损害赔偿当事人一方违反合同规定的义务并给对方造成损失，依法由违约方给予补偿。违约的主要救济方法。损害赔偿的范围：直接损失和间接损失财产的毁损、减少、灭失和为减少或者消除损失所支出的费用，以及合同如能履行可以获得的利益。不得超过违约一方在订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成的损失。减损责任：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。,54,4、违约金为了保证合同的履行，当事人双方事先在合同中约定当一方违约时，应向对方支付的金钱。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于或低于造成的损失的，当事人可以诉请增加或减少。,55,5、定金罚则定金是债务人为了保证合同的履行，按约预先给付债权人的一定数额的金钱。当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。定金合同从实际交付定金之日起生效。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。,56,买卖合同违约赔偿案1999年11月1日，被告向原告订购了特定颜色、规格和款式的西服200套，总价款50万元，1999年12月31日前交货，双方签定了书面合同。为保证合同的履行，双方约定被告向原告支付定金10万元，货到后10日内付清全部价款。任何一方违约，均按总价款的30偿付违约金并赔偿对方相应的经济损失。被告公司如约支付了定金。1999年12月20日，正准备发货时，被告突然来电要求解除合同并退还定金，原告提出被告必须来人具体洽商违约赔偿事宜，否则仍按合同约定发货，被告未予答复，后拒收货物。原告不得不削价处理，累计损失达20万元，遂诉诸法院，请求判决定金归原告所有，被告按总价款的30偿付违约金15万元，并赔偿20万元的经济损失。法院对原告的一二项请求予以认可，第三项中判定赔偿5万元。,57,问:（1）合同对于定金的约定属于何类条款？（2）如果原告违约，应怎样处置定金？（3）合同中有关违约金的约定是否有效？（4）法院的判决是否正确，为什么？（5）在法院审理期间，原被告之间的合同是否已经解除？,58,（四)责任竞合因某种法律事实的出现，导致产生两种或者两种以上的责任并在相互之间发生冲突。责任竞合主要表现为违约责任和侵权责任的竞合。合同法第122条规定：因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。,59,(六)免责条件不可抗力当事人在缔结合同时不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。自然、社会原因。免责要求：当事人应及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，在合理期限内提供证明。,60,案例分析,大宇公司（甲方）巩某与现代公司许某签了一份购销合同。该合同是用大宇公司先盖好公章的合同纸签的，现代公司未盖章。但在合同签订后依约付了2万元的定金。合同规定：甲方在2004年第一季度和第三季度各向乙方供应钢材50吨，总共100吨，单价2000元/吨，乙方应先付2万元定金。任何一方违约应向对方支付10%的违约金，甲方第一季度如约供货50吨，乙方付了10万元货款。第三季度甲方本想交货，但乙方声称合同无效，不再履行。甲方起诉到法院，要求追究乙方的违约责任。经查甲方实际损失为1万元。问：1、该合同是否有效？2、应如何处理？,61,案例分析,某罐头厂有两台闲置的机器设备要处理。某果品加工厂听说后,即到罐头厂联系购买事宜。双方协商后,签订了合同。果品加工厂以15万元的价格购买机器设备,合同生效后10天内果品工厂到罐头厂付款提货,任何一方违约须承担2%的违约金。某冷库也听说罐头厂要处理两台设备。冷库正需要，且价格便宜,也派人到罐头厂洽谈购买。但迟了一步，设备已卖给了果品加工厂。冷库考虑若购买新的设备要花上近三倍的价格,见设备未运走,机不可失，就对罐头厂说,愿以20万元的价格购买该机器。罐头厂见有利可图,便与冷库签了同样的合同，只是价格提高了，并要求冷库尽快来人付款提货。冷库第三天即派车来提货,不巧这一天果品加工厂也来提货。双方互不相让,均有合同为据。罐头厂自觉理亏,对果品加工厂说愿支付违约金,合同就不再履行了。但果品加工厂坚决不同意,一定要机器设备，罐头厂与冷库联合强行让冷库将设备拉走,对果品厂置之不理。,62,于是,果品加工厂向法院起诉,要求罐头厂履行合同,支付违约金。罐头厂表示愿意承担违约责任,支付违约金,但履行合同已不可能,设备已经卖掉。法院受理后,将冷库列为第三人,一同参加审理。问：合同当事人能否以支付违约金为由拒绝履行合同？,63,九、买卖合同,（一）买卖合同概念买卖合同，是指出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。在买卖合同中，依合同约定转移标的物所有权的一方当事人被称为出卖人，依合同约定支付价款的一方当事人被称为买受人。,64,（二）买卖双方的权利和义务1、合同关系的确立通过发盘、还盘、接受的要约和承诺过程缔结合同。2、出卖人的主要义务交付合同约定的货物；提交与货物有关的单据；将货物的所有权移转给买受人。权利担保义务；品质担保义务；3、买受人的义务买受人的主要义务为支付货款、收取货物、及时检验货物和保管义务。,65,（三）货物所有权和风险移转所有权转移自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。风险转移标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。,66,案由：某村民甲与乙签订了一买卖合同。合同约定，甲卖给乙4头牛，款项为8000元。先支付3000元货款，其余款项在半年内付清。在付清剩余款项之前，甲保留对牛的所有权。签订合同的第二天，乙将牛牵走。根据合同法及相关法律讨论下列问题：,67,1假如在牛款付清之前牛1被水淹死，损失由谁负责？为什么？2假如在牛款付清之前，牛2生下一头小牛，该小牛的所有权归谁？为什么？3假如在牛款付清之前，牛3踢伤一人，该损害赔偿责任由谁承担？为什么？4假如在牛款付清之前，村民乙将牛4卖给了丙，该合同是否有效？,68,十、合同的担保,为了保证合同能够得到切实履行，由当事人依法或者按约所采取的保证措施。保证抵押质押留置定金,69,（一）保证概念：保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证人资格：具有代为清偿债务能力的人。种类：一般保证和连带责任保证。,70,一般保证当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。连带责任保证当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。保证合同中应当对保证方式作出规定，对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。,71,案例分析,甲公司拟向银行申请500万元贷款，银行要求其提供保证人。于是甲公司找到乙公司和丙公司为其担保。银行并未与乙、丙两公司签定保证合同，而是由乙、丙两公司的法定代表人在贷款合同保证人一栏签字并加盖了公司印章。贷款清偿期届满后，甲公司由于经营不善，无力偿还贷款。于是银行便请求经济实力较强的丙公司偿还全部贷款本息。丙公司称其与银行之间的保证关系不能成立，因为双方没有就保证合同内容进行任何约定。即使承担责任，也只应承担250万元的贷款本息。问题：1乙、丙公司与银行之间的保证关系是否成立？2假使保证关系成立，银行能否直接请求丙公司承担全部还款责任？为什么？,72,（二）抵押概念：债务人或者第三人不转移用于担保的财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖