建设工程施工合同履行过程中常见的法律问题

建设工程施工合同履行中的常见问题法律问题建设工程施工合同履行中的常见问题法律问题近年来，中国建筑业发展迅速。建筑业的发展刺激了许多相关产业的发展。建筑业的发展已经成为中国国民经济发展的新增长点。在建筑业发展的同时，也存在许多问题。笔者根据现行法律法规作如下粗浅分析。一、无效合同的情形及合同无效后的处理原则无效合同是指合同虽已成立，但由于在内容和形式上违反了法律、行政法规的强制性规定和公共利益，应确认为无效。通常有两种无效合同。一是合同违反了法律、行政法规的强制性规定和公共秩序及良好的习惯。法律直接规定此类合同无效。二是该合同违反了法律、行政法规的强制性规定，但法律、法规没有直接规定该合同无效。合同是否有效，由人民法院决定。例如，一般行政法规制定的强制性条款只规定了违反强制性规范的行为应当承担的行政责任，而没有直接规定合同的效力。违反行政法规范强制性条款对合同效力的影响主要是通过民法中的“违反法律、行政法规强制性条款的无效行为”来实现的。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(以下简称司法解释)第一条规定，施工合同有下列情形之一的，按照合同法第五十二条第(五)项的规定视为无效：承包人未取得施工企业资质或者超过资质等级的；2、无资质的实际施工人员借用有资质的施工企业的名义；3、建设工程必须招标而不招标或投标无效。本文列举了合同无效的五种情况。由于建筑产品是涉及公共安全的特殊产品，为了保证建筑产品的质量，法律法规对建筑市场主体设置了相对严格的准入条件，并严格限制承包商的主体资格。建筑法第26条规定，建筑工程承包人应当持有依法取得的资质证书，在其资质等级许可的业务范围内承担工程。禁止建筑企业超越资质等级许可的经营范围，不得以任何形式以其他建筑企业的名义承揽工程。禁止建筑企业允许其他单位或者个人以任何形式使用资质证书和营业执照，以企业名义承接工程。招标投标法第3条规定，在中华人民共和国境内的下列建设项目必须进行招标，包括项目的勘察、设计、施工和监理，以及与项目建设有关的重要设备和材料的采购：大型基础设施、公用事业及其他涉及公共利益和公共安全的项目；2、全部或部分使用国有资本投资或国家融资的项目；3.使用国际组织或外国政府贷款和援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制定，报国务院批准。法律或者国务院对其他招标项目的范围有规定的，从其规定。法律的其他规定也规定了无效中标的情况。第司法解释条第一条三项所列的五份合同均违反建筑法或招标投标法的强制性规定，根据合同法第五十二条第(五)项视为无效。此外，司法解释第4条规定，承包商非法分包、非法分包注：承包人超出资质等级许可的经营范围签订建设工程施工合同，并在建设工程竣工前取得相应的资质等级。如果当事人要求按照无效合同处理，则不予支持。本文吸收了合同效力修正理论。合同效力的更正是指当事人签订的合同因违反法律禁止性条款而不能满足有效条件的事实。当事人可以通过事后更正或实际履行，使合同符合有效条件，提高合同的有效性。合同确认无效后，民法通则中明确规定了建设项目是否合格的处理原则。司法解释第2条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程通过竣工验收，承包人要求按合同约定支付工程价款的，应予支持。司法解释第58条规定，合同无效或被撤销后，因合同而获得的财产应予返还。如不能或没有必要退货，应给予折扣补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此遭受的损失。如果双方都有过错，应承担相应的责任。建筑合同之所以特殊，是因为建筑项目的施工过程是承包商将劳动力和建筑材料物化为建筑项目的过程。基于这种特殊性，合同无效。发包人取得的财产是承包人在形式上建造的工程，实际上是承包人在工程建设中投入的劳动力和建筑材料。因此，无效恢复原状原则不能适用，只能适用折价赔偿。合同法和建筑法都规定，未经验收或验收不合格的建设工程不得交付使用。根据建筑工程质量管理条例第2条，建设工程竣工验收后，无效合同与有效合同在建筑法的根本目的上没有本质区别。本条的司法解释是为了平衡当事人之间的利益关系，方便合理地解决纠纷，确定建设工程施工合同无效。但是，如果工程竣工后合格，承包商的工程价款应按合同约定支付。司法解释第3条规定：建设工程施工合同无效，建设工程未通过竣工验收的，分别以下情况处理：1。修复后的建设工程通过竣工验收，发包人要求承包人承担修复费用的，应予支持；2、修复后的建设工程竣工验收不合格后，承包人要求支付工程价款的，不予支持。因建设工程质量不合格造成损失的，发包人有过错的，还应当承担相应的民事责任。本文主要规定了无效施工合同和工程验收不合格的处理原则，包括两层含义：一是无效合同的支付方式，工程验收不合格和工程验收不合格；二、合同无效，工程验收不合格，双方应承担责任。建设工程验收不合格主要是指建设工程质量不符合国家或行业规定的标准。一般来说，有两种情况。一是虽然建筑工程质量不合格，但修复后可以弥补缺陷，达到国家或行业规定的质量标准。在这种情况下，发包人仍然可以接受该工程，但由于该工程在投入使用前已经修复，发包人可以要求承包人承担修复费用。第二，建筑工程的质量不能通过维修得到补偿，工程已经失去了使用价值。根据司法解释的规定，承包商应对工程的施工质量负责。因此，承包商无权要求出借房屋建筑的性质：出借房屋建筑表面上是双方自愿签订的合同。在自身资金短缺的情况下，通过建设单位提供资金，使建设单位能够及时启动项目。事实上，它是建筑工程合同双方根据意思自治的民法基本原则，就承包人和发包人支付价款进行工程建设的协议。只要它充分反映了双方的真正含义，并且是双方自愿实施的行为，它就应该得到充分尊重并具有适当的法律效力。过去，人民法院在审理建设工程合同纠纷时，认为合同中的预付款条款或单独签订的预付款合同的性质是企业法人之间非法借款，因违反财务规定而无效。这一观点的法律依据是前国家计委、建设部和财政部1996年联合发布的建筑法。该通知规定，禁止建筑企业预付或以资本进行建设。随着时间的推移，人民法院在审理建筑合同纠纷案件时，改变了对预付款效力的看法，开始承认预付款条款的效力，主要是因为中国加入世贸组织后，在审理案件时应考虑国际惯例，预付款是国际建筑市场惯例，也符合建筑市场的实际情况。预付款的处理包括本金和利息。合同法第6条规定：如果双方对预付款和预付款利息有约定，承包人要求按照约定返还预付款和利息的，应予以支持，但约定的利息计算标准高于中国人民银行同期同类贷款利率的部分除外。当事人对预付款没有约定的，按拖欠工程款处理。如果双方未就预付款的利息达成一致，且承包商要求支付利息，承包商将不予支持。该条款原则上承认预付款合同的有效性。在提前还款合同或合同的提前还款条款中，应明确规定提前还款的资金和利息。双方发生争议后，按合同约定处理本息。如果只有本金协议而没有利息协议，承包商要求返还利息的请求将不予支持。如果合同中只有预付款，但没有约定预付款，发生争议后，已发生的预付款按一般工程欠款处理。第三，劳务分包和工程分包关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知第7条规定，由具有合法劳务作业资格的承包商、总承包商或分包商签订的劳务分包合同无效，当事人不得以分包建设工程违反法律规定为由予以支持。分包是指总承包商与业主签订施工合同，将部分承包施工任务移交给第三方完成。总承包商与业主签订的施工合同为总合同，总承包商与分包商签订的合同为分包合同。分包合同是总合同的一部分。基于合同关系，发包人、总承包人和分包人形成了相对复杂的法律关系。首先，总承包商应对所有施工任务向业主负责，无论工程的任何部分是否由分包商完成。其次，在工程分包的情况下，总承包商仍然是与雇主签订的施工合同的一方，总承包商和分包商应就分包商完成的部分工程向雇主共同承担连带责任。第三，虽然分包商不是总承包合同的一方，但在与总承包人签订分包合同后，分包商和总承包人共同成为总承包合同的一方，成为总承包合同的另一方根据建设部司法解释(2004年4月1日实施)第五条，房屋建筑和市政基础设施工程的施工分包分为专业工程分包和劳务分包。本办法所称专业工程分包，是指施工总承包企业将承包工程中的专业工程发包给其他具有相应资质的施工企业完成的活动。(根据建设部司法解释规定)专业分包包括：基础及基础工程、土方工程、建筑装饰工程、消防设施工程、建筑防水工程、输变电工程等60种专业工程。本办法所称劳务分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业将承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业完成的活动。本工程劳务分包不需要征得发包人或总承包人的同意，但根据房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法第9条：专业工程分包必须经建设单位批准，施工总承包合同中另有约定的除外。专业分包工程承包商和劳务作业承包商必须自行完成承包工程。同时，施工单位不得直接指定分包工程承包商和劳务作业承包商。分包是指承包建筑工程后，将其承包的部分或全部施工任务转让给第三人的承包人。分包在理论上被称为合同转让，是合同权利和义务的一般转让。分包是建设工程合同中常见的违法现象，也是造成建设工程质量问题的重要原因。分包和分包的相同之处在于，两者都是由第三人完成的建筑项目的一部分。不同的是，在分包中，承包商和分包商应承担连带责任，而在分包中，分包商和分包商不承担连带责任。经雇主同意，法律允许分包，但法律禁止分包。(专业承包企业资质等级标准第28条规定：承包人不得将其承包的全部建设工程转包给他人，不得将其承包的全部建设工程肢解后以分包的名义单独转包给他人。)本条规定的劳务分包是将工程的劳务部分转让给第三人完成。法律不禁止劳务分包。分包商不能第二次分包施工项目，但可以将劳务部分移交给第三人完成，分包商不能将工作内容再移交给他人完成。劳务分包单位应当按照劳务分包合同的约定，向劳务分包单位负责劳务分包作业，劳务分包单位和承包单位对总承包单位和建设单位承担工程劳务作业部分的连带责任。第四，解除合同的权利合同的解除应遵循以下程序：1 .解散权的行使应符合法律规定的程序，即遵守解除合同的条件。只有当合同规定的条件和法律规定得到满足时，一方才有权通知另一方终止合同，而无需另一方的同意。2.原则上，合同解除应以书面形式通知对方，通知到达对方时生效。3、终止权的行使必须及时。因为当一方有撤销权时，一方长期不行使撤销权将影响双方权利义务的确定。根据房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法第95条，如果双方当事人就行使合同终止权的期限达成一致，则必须在约定的期限内达成一致。本条第(1)项来自建筑法第94条第(2)项。对发包人来说，承包人在合同中的主要债务是完成建设工程。如果承包商明确表示或通过行为表明其不履行合同规定的主要义务，雇主有权终止合同。在司法实践中，很少明确指出合同不履行。如果一项行为表明合同不再履行，它主要表现为未经授权的停工。这里，有必要根据停工原因和合同履行的其他条件来区分是否终止合同。如果停工是承包人擅自单方面造成的，如果发包人主张终止合同而不违反合同，则应予以保护。本条第(2)项来自合同法第94条第(3)项。未能完成项目意味着未能履行合同规定的主要义务。这一规定在理论上并没有突破司法解释的规定，也不会重复。本条第(3)项来自合同法第94条第(4)项。建设项目的质量是建设项目的灵魂。不合格的工程不能竣工验收和投入使用，发包人不能达到签订