银行业监管法律制度

银行业监管法律制度教学目标与要求通过本章的学习，让学生了解银行业监管法律制度的概念、原则和体系。学时15/25学时教学重点、难点本章重点是对银行业金融机构的市场准入监管、审慎监管；难点是违反银行业监管法的法律责任。第一节银行业监管与银行业监管法概述一、银行业监管的概念银行业监管有广义和狭义两种理解。从狭义上讲，银行业监管，是指国家金融监管机构对银行业金融机构的组织及其业务活动进行监督和管理的总称。本文从其狭义理解。广义的银行业监管则不仅包括国家金融监管机构对银行业金融机构的外部监管或他律监管，也包括银行业金融机构的内部监管或自律监管。银行业监管是一国金融监管体系的重要组成部分。尽管在不同的历史时期，各国金融监管的内容、手段及程度有所变化，但与其他行业相比，以银行业为主体的金融业从来都是各国管制最严格的行业。究其原因，主要是由金融业本身的特殊性及其在现代市场经济中的重要地位决定的。首先，在世界经济日益全球化、资本化、电子化的今天，金融已不再扮演简单的“工具”或“中介”角色，而是积极地对各国经济起着促进甚至是先导的作用，成为一国经济发展的关键因素。因此，金融业的稳定与效率直接关系到经济的发展、社会的稳定乃至国家的安全，必须对金融业进行严格的监管，确保金融体系的安全和高效运作。其次，银行等金融机构面对的都是社会公众，其经营与公众的信任度有着密切关系，带有鲜明的公众性的特点。相对而言，银行是一个非自由竞争的行业，具有一定的垄断性，这必然影响市场机制发挥作用。另外，出于安全或保护客户财务信息机密的需要，银行的信息披露度不高，造成公众获取信息的不对称，使公众难以对金融机构的风险和业绩作出准确判断。因此，需要政府从外部对金融机构的行为进行有效监管，以调节垄断性带来的市场机制相对失灵现象，减轻信息不对称造成的评价和监督困难，达到保护公众利益的目的。再次，金融业尤其是银行业有着特殊的风险。与一般的工商企业不同，高负债和无抵押负债经营是银行营运的基本特点，存款客户可以随时要求提兑，这种特殊的经营方式容易造成风险的聚集与放大，一旦出现挤兑现象或其他的营运危机，所危及的往往不只是单个银行，还会累及其他银行乃至整个银行体系，引发系统性金融危机。20世纪下半叶以来，金融市场全球化以及金融创新的活跃在促进金融业迅速发展的同时，也大大加剧了金融体系的风险，并对传统的监管制度提出了挑战，对金融监管提出了新的要求。在这种情况下，加强对银行业的监管尤显重要，这已成为各国监管机构及专家学者们的共识。国家金融监管机构对银行业的外部监管与银行业金融机构的自律监管是相辅相成的。国家金融监管机构的外部监管以维护社会公共利益、保障金融秩序的宏观稳定为目标，以防范和化解银行业风险为重点，在银行业监管中起着主导作用。然而，和其他的外部监管制度一样，金融监管机构的外部监管不可避免地带有滞后性和监管盲区，尤其对于金融机构的某些高风险业务，如以金融衍生品为代表的银行表外业务，监管部门很难及时有效地予以监管。由此，自20世纪末，随着金融创新对传统银行监管制度的挑战，各国普遍重视金融机构的自律管理，纷纷立法，要求银行等金融机构加强以内部风险控制为核心的自我监管，并制定标准指导银行对其自身风险进行内部考量与评估。可见，银行业金融机构的内部自律监管是政府监管部门外部监管的必要的有益补充。二、银行业监管法的概念和银行业监管立法银行业监管法是调整在国家金融监管机构对银行业金融机构的组织及其业务活动进行监督管理过程中发生的经济关系的法律规范的总称。这里说的作为监督主体的“国家金融监管机构”，是指中央银行与其他金融管理机关或者专门设立的金融监管机构。这里说的作为监管受体的“银行业金融机构”，包括各类商业银行、政策性银行、信用合作社、财务公司、信托投资公司、金融资产管理公司、金融租赁公司等金融机构。银行业监管法的法律规范主要是以有关的法律、法规、规章等规范性文件作为其表现形式的。世界各国有关银行业监管的法律规定一般散见于其中央银行法、商业银行法或其他的金融立法中。例如，美国是典型的普通法系国家，其银行法不采取统一系统的法典形式，而是根据某一时期的银行制度变革需要制定单行法案，并由此确定了其银行业监管体系。美国的银行立法主要包括们863年国家银行法NATIONALBANKACTOF1863、1913年联邦储蓄法FEDERALRESERVEACTOF1913、1933年格拉斯一斯蒂格尔法THEGLASSSTEGALLACTOF1933，又称为1933年银行法BANKINGACTOF1933，1999年废除、1994年跨州银行和跨州分支机构效率法THERIEGLENEALINTERSTATEBANKINGANDBRANCHINGEFFICIENCYACT，简称跨州银行法以及1999年金融现代化服务法THEGRAMMLENCHBLILEYFINANCIALSERVICEMODERNIZATIONACTOF1999。英国的银行立法主要包括1844年英格兰银行条例、1946年英格兰银行国有法案以及1979年英国银行法。日本是典型的成文法国家，其银行法体系较为完备，银行立法主要包括1942年颁布的中央银行法即日本银行法、1982年颁布的商业银行法即银行法、1952年颁布的日本开发银行法等。我国是世界上少有的制定专门性的银行业监管法的国家。2003年12月27日，十届全国人大常委会第六次会议表决通过了中华人民共和国银行业监督管理法以下简称银行业监督管理法。它从法律上确立了国务院银行业监督管理机构中国银行业监督管理委员会以下简称中国银监会的法律地位以及银行业的监管体制。该法同时规定，在我国，银行业金融机构，是指在中华人民共和国境内设立的商业银行、城市信用合作社、农村信用合作社等吸收公众存款的金融机构以及政策性银行。同时，对在中华人民共和国境内设立的金融资产管理公司、信托投资公司、财务公司、金融租赁公司以及经中国银监会批准设立的其他金融机构包括外资、中外合资金融机构的监督管理，适用银行业监督管理法的规定。另外，中国银监会还依法负责对经其批准在境外设立的金融机构以及前述金融机构在境外的业务活动实施监督管理。银行业监督管理法共6章50条，分为总则、监督管理机构、监督管理职责、监督管理措施、法律责任和附则，自2004年2月1日起施行。我国有关银行业监督管理的法律规范主要体现在银行业监督管理法这一专门立法中，但也有相当的法律规范同时体现在其他有关法律如商业银行法中；另外，与之配套的一系列行政法规、部门规章也含有大量的银行业监管的具体制度，如2001年12月12日国务院发布的金融机构管理条例以及中国银监会先后发布的商业银行资本充足率管理办法2004年2月、金融机构衍生产品交易业务管理暂行办法2004年2月、商业银行与内部人和股东关联交易管理办法2004年4月、外资金融机构管理条例实施细则2004年7月、商业银行内部控制评价试行办法2004年12月、商业银行市场风险管理指引2004年12月、信托投资公司信息披露管理暂行办法2005年1月等。三、银行业监管体制银行业监管体制，是指国家对银行业进行监督管理的职责划分的方式和组织制度。与本国的政治经济体制、宏观调控手段、金融体制、金融市场发育程度相适应，各国确立了各自不同的银行业监管体制。概括起来，主要有以下两种类型一中央银行与其他金融监管机关共同监管在这种模式下，银行业由中央银行与其他金融管理机关共同监管。采用这种模式的有美国、德国等。出于历史的原因，美国的银行监管体制颇为复杂。美国实行双轨银行制DUALBANKINGSYSTEM，即银行既可以在联邦的相应金融管理机构注册，也可以在各州的金融管理机构注册，领取营业许可。与此相应，银行监管机构也由两个层次组成一是各州的银行监管机构；二是联邦一级的三个主要监管机构，即财政部下设的货币监理署OFFICEOFTHECOMPTROLLEOFTHECURRENCY，OCC、美联储FEDERALRESERVESYSTEM，FRS和联邦存款保险公司FEDERALDEPOSITINSURANCECORPORATION，FDIC。其中，财政部货币监理署负责联邦银行的注册许可及监管事宜；美联储一方面行使美国中央银行的职能，另方面对其成员银行及金融控股公司进行监管；联邦存款保险公司则对参加存款保险的所有银行进行监管。除这三个主要的联邦监管机构外，财政部下设的储贷监理署OFFICEOFTARIFFSUPERVISION、国家信用联盟管理局NATIONALCREDITUNIONADMINISTRATION分别对联邦注册的存贷款机构、信用联盟进行监督管理。在美国这种多重监管体制下，各监管机构职能重叠，造成很多弊端，招致众多争议。尤其是1994年美国颁布跨州银行法，允许银行跨州设立分支机构，1999年颁布的金融现代化服务法又允许银行、证券、保险混业经营，美国金融业出现了越来越多的混业经营和跨区域经营，在这种情况下，金融监管体制是否需要整合、如何防范混业经营后的金融风险，引起了美国各界更强烈的关注，但至今改革无实质性进展。德国采取货币政策执行与银行监管相分离的模式，其中央银行德意志联邦银行主要负责国家货币政策的制定与执行，联邦金融市场监管局则统一行使对银行、保险、证券及其他金融服务公司的监管职责。但在银行业具体监管上，德意志联邦银行与联邦金融市场监管局分工协作，两者职能密不可分。联邦金融市场监管局是银行业监管的主体，负责制定联邦政府有关金融监管的规章制度，在银行的市场准人、信息披露、重大的股权交易、资本充足性、市场退出等方面实行全面监管。但由于金融市场监管局自身没有分支机构，必须借助德意志联邦银行的机构和网点才能有效实施金融监管，因此，德意志联邦银行负责对银行进行日常监管，对银行呈交的报表进行初审并转报金融市场监管局。二设立专门的银行业监管机构在这种模式下，由专门的银行业监管机构行使银行业监管职能，中央银行不行使对银行业的监管职能。采用这种模式的有英国、日本等。应当指出，采用这种模式的国家有的采取综合监管体制，即所设立的专门的金融监管机构具有统一监管银行、证券、保险等所有金融领域的职能；有的采取分业监管体制，即银行、证券、保险业分别由专门的银行业监管机构、证券业监管机构以及保险业监管机构进行监管。长期以来，英国的中央银行英格兰银行是发达国家中少数不具备独立制定货币政策权力的中央银行之一。相应地，在金融监管方面，也由英格兰银行、证券投资委员会分别负责银行业和证券业的监管。此外，金融行业自律组织在监管中也发挥着相当重要的作用。随着英格兰银行独立性的逐渐增强和金融混业趋势的抬头，英国的金融改革也随之展开。1998年英格兰银行法赋予英格兰银行独立制定货币政策的能力。同年，英国政府将英格兰银行的银行监管职能分离出来，与原有的证券投资委员会等9个金融监管机构合并成立了独立于中央银行的综合性金融监管机构金融服务局FINANCIALSERVICESAUTHORITY，FSA，负责对所有金融机构和金融市场进行监管。2000年6月，英国通过了金融市场与服务法案FINANCIALSERVICESANDMARKETSACTOF2000，从法律上进一步确认了上述金融监管体制的改变，明确金融监管局是唯一的对金融业进行全面监管的机构。尽管在此之前，北欧各国和加拿大均已分离了中央银行的监管职能，但作为主要国际金融中心进行的首次尝试，英国的此项改革在国际上产生了极大影响，被舆论称为“金融大爆炸”，韩国、澳大利亚、卢森堡、匈牙利和日本等国先后进行了类似改革。日本的金融监管传统上以大藏省为主，大藏省负责制定金融政策，对金融机构的准人及其业务活动进行监管。1998年以来，日本对金融监管体系进行重大改革，主要包括一是大藏省不再行使货币政策的制定和金融监管职能，废除大藏省原享有的对日本的中央银行日本银行的业务管理权及高级职员的人事任免权；二是通过1998年新的日本银行法，赋予日本银行独立制定货币政策的权力；三是成立了独立于日本银行之外的金融监管厅2000年更名为金融厅，接收了原大藏省检查、监督和审批金融机构准人的全部职能，统一负责对各类金融机构进行监管。2001年1月，日本大藏省改名为财务省，与金融厅真正成为权限分立、分别执掌金融行政和金融监管的政府机构。我国采用的是上述第二种监管模式，中国银行业监督管理委员会作为专门的银行业监管机构，依法对全国银行业金融机构及其业务活动进行监督管理；同时，中国证券监督管理委员会简称中国证监会和中国保险监督管理委员会简称中国保监会依法分别对全国证券市场和全国保险业实施监督管理。我国的这一金融分业监管模式是随着经济体制和金融体制改革的不断深入而逐步形成的，经历了一个较长的发展过程。从新中国成立到1984年，我国实行的是大一统的人民银行体制，谈不上有真正意义上的金融监管和银行监管。1984年，随着中国工商银行的建立，我国形成中央银行、专业银行的二元银行体制，中国人民银行行使中央银行职能，对银行业、证券业、保险业、信托业实行综合监管。1992年，国务院决定成立国务院证券委和中国证监会两者于1998年4月合并，证券业的监管职能从中国人民银行分离。其后，我国的金融体制发生了重大变化，国家专业银行商业化改革步伐加快，若干股份制银行设立，证券市场和保险业迅速发展，信托业经历重大调整和重组。在我国金融市场急速发展的同时，也出现了宏观金融失控和金融秩序混乱的现象，促使业界对金融监管重要性的认识逐渐提高，对金融监管是否一定要隶属于中央银行开始产生争议。1995年，中国人民银行法、商业银行法和中华人民共和国保险法颁布实施，从法律上确立了分业经营、分业监管的体制。1998年，国务院决定成立中国保险业监督管理委员会，负责对中国保险业的监督管理，将保险业的监管从中国人民银行分离，中国人民银行主要负责银行业和信托业的监管。从1998年开始，针对亚洲金融危机的严重局势和中国经济实际情况，党中央、国务院决定对我国金融体制进行重大改革。2003年，根据国务院提请十届全国人大一次会议审议通过的关于国务院机构改革方案的决定以及十届全国人大常委会第二次会议通过的关于中国银行业监督管理委员会履行原由中国人民银行履行的监督管理职能的决定，中国银行业监督管理委员会成立，履行原由中国人民银行行使的审批、监督管理银行、金融资产管理公司、信托投资公司及其他存款类金融机构的职责。2003年12月27日，十届全国人大常委会第六次会议通过了中华人民共和国银行业监督管理法以及修改后的中国人民银行法和商业银行法。至此，中国银监会、中国证监会、中国保监会分工明确、独立监管、相互协调的金融分业监管体制正式确立，而中国人民银行建国50多年来的集货币政策和银行监管于一身的“大一统”时代也告结束，专注于制定和执行货币政策，维护金融稳定和提供金融服务。四、银行业监管的原则银行业监管的原则是银行业监督管理行为所应遵循的基本准则。我国银行业监管应遵循以下几方面的原则一依法、公开、公正和效率的原则依法原则是指银行业监管机构的监管职权源于法律，并应严格依据法律行使其监管职权，履行监管职能。中国银监会是国务院银行业监督管理机构，依据银行业监督管理法的规定和国务院的授权，统一监督管理银行业金融机构，促进银行业的合法、稳健运行。公开原则是指对银行业的监督管理行为除依法应当保守秘密的以外，都应当向社会公开。这一原则主要包括两方面内容一是信息的公开披露，这些信息包括监管立法、政策、标准、程序等方面的信息、银行业金融机构依法应当向社会公开的信息、必须公开的金融风险信息、监管结果的信息等；二是监管行为的公开，即监管机关的监管行为、行政执法行为都应当按照法定程序公开进行。公正原则是指所有依法成立的银行业金融机构具有平等的法律地位，监管机关应当依法监管，平等地对待所有的被监管对象。这一原则既包括实体公正也包括程序上的公正。效率原则是指监管机关在监管活动中应合理配置和利用监管资源，提高监管效率，降低监管成本，并在法律规定的期限内完成监管任务。二独立监管原则独立监管原则是指银行业监督管理机构及其监管工作人员依法独立履行监督管理职责，受法律保护，地方政府、各级政府部门、社会团体和个人不得干涉。在我国现阶段的社会文化和政治、经济体制下，坚持这一原则尤为重要。三审慎监管原则审慎监管原则是各国银行业监管实践的通行原则，也是巴塞尔银行监管委员会以下简称巴塞尔委员会于1997年发布的银行业有效监管核心原则的一项重要的核心原则。根据审慎监管原则，银行业监督管理机构应当以认真谨慎的态度对银行的资本充足性、流动性、风险管理、内部控制机制等方面制定标准并进行有效的监督和管理。我国银行业监督管理法及其他有关银行业监管法规借鉴国际银行业监管惯例和银行业有效监管核心原则的基本精神，确立了银行业审慎监管的原则，以促使我国银行业监管实现规范化、专业化和国际化。四协调监管原则协调监管原则是指在中央银行、银行业监管机构、证券业监管机构、保险业监管机构之间建立协调合作、互相配合的机制。参与协调监管的各方就维护金融稳定、跨行业监管和重大监管事项等问题定期进行协商，目的在于衔接和协调货币政策以及对银行业、证券业、保险业的监管政策，避免出现监管真空和重复监管，提高监管效率，从而维护整个金融体系的稳定、效率和竞争力。坚持这一原则对于我国目前的金融监管实践具有重要意义。其中，建立监管信息共享机制是监管协调机制的重要组成部分。五跨境合作监管原则随着金融国际化的发展，各国金融市场之间的联系和依赖性不断加强，各种金融风险在国家之间相互转移、扩散也在所难免。在此背景下，各国越来越重视国际间银行监管的合作，逐步实施了跨境监管，各种国际性监管组织也纷纷成立，力图制定统一的跨境监管标准。跨境银行合作监管是为了确保所有跨境银行都能得到其母国和东道国监管当局的有效监管，并且，跨境银行的母国和东道国监管当局之间应当建立合理的监管分工和合作，就监管的目标、原则、标准、内容、方法以及实际监管中发现的问题进行协商和定期交流。具体来讲，母国监管当局应当对跨境银行的境内外机构、境内外业务进行全球并表监管；同时，东道国监管当局也应当对境内的外国银行机构在本地的经营实施有效监管，并就其母行的全球经营风险管理能力进行评价。按照巴塞尔委员会确定的跨境银行合作监管原则，我国主动推进与境外银行监管机构之间建立正式的监管合作机制。截至目前，中国银监会已与美国、加拿大、英国、德国、法国、波兰、韩国、新加坡、吉尔吉斯斯坦、巴基斯坦、香港、澳门等12个国家和地区的金融监管当局签订了监管合作谅解备忘录，涵盖信息交换、市场准人和现场检查中的合作、人员交流和培训、监管信息保密、监管工作会谈等多项内容。五、银行业监督管理机构中国银监会是国务院银行业监督管理机构，根据银行业监督管理法和国务院的授权，统一监督管理商业银行、城市信用合作社、农村信用合作社等吸收公众存款的金融机构和政策性银行以及金融资产管理公司、信托投资公司、财务公司、金融租赁公司等其他金融机构，促进银行业的合法、稳健运行，维护公众对银行业的信心。2003年4月28日，中国银监会正式履行职责。一中国银监会的机构设置目前，中国银监会设主席1人，副主席4人。中国银监会机关设15个职能部门办公厅、政策法规部、银行监管一部、银行监管二部、银行监管三部、非银行金融机构监管部、合作金融机构监管部、统计部、财务会计部、国际部、监察局、人事部、宣传工作部、监事会工作部。其中，主要业务部门按照监管对象进行职责分工银行监管一部，主要负责国有商业银行和资产管理公司的监管；银行监管二部，主要负责股份制商业银行、城市商业银行和城市合作信用社的监管；银行监管三部，主要负责外资银行、政策性银行、邮政储蓄银行的监管；非银行金融机构监管部，主要负责信托投资公司、财务公司和金融租赁公司等非银行金融机构的监管；合作金融机构监管部，主要负责农村信用社和农村商业银行的监管。中国银监会根据履行职责的需要设立派出机构，并对派出机构实行统一领导和管理。目前，中国银监会在全国31个省、自治区、直辖市和大连、青岛、厦门、深圳、宁波5个计划单列市设银监局。中国银监会的派出机构在中国银监会的授权范围内，对本辖区内的银行业金融机构进行监督管理，承办中国银监会交办的其他事项。二中国银监会的监管职责中国银监会的基本职责是根据银行业监督管理法和国务院的授权，统一监管银行业金融机构，维护银行业的合法、稳健运行。具体而言，中国银监会的主要职责有制定有关银行业金融机构监管的规章制度和办法；审批银行业金融机构及分支机构的设立、变更、终止及其业务范围；对银行业金融机构实行现场和非现场监管，依法对违法违规行为进行查处；审查银行业金融机构高级管理人员任职资格；负责统一编制全国银行数据、报表，并按照国家有关规定予以公布；会同有关部门提出存款类金融机构紧急风险处置意见和建议；负责国有重点银行业金融机构监事会的日常管理工作；承办国务院交办的其他事项。第二节对银行业金融机构的市场准入监管一、对银行业金融机构的市场准入监管概述市场准入监管是银行监管的重要环节之一。由于银行业的特殊性，各国对银行业金融机构的市场准人都规定了严格的条件和程序，并无一例外地实施行政许可制。对银行业金融机构的市场准人监管，是指国家金融监管部门对银行业金融机构进入金融市场、经营金融产品、提供金融服务依法进行审查和批准，以保障银行业的安全、稳健运行。市场准人监管的目的在于通过适度调控，防止银行业的过度竞争，维护银行特许权价值；防止那些有可能对存款人利益或银行业健康运转造成危害的投机者进入金融市场，维护银行业的安全运行；同时，促使银行审慎经营，防止银行过度冒险行为，保证银行业的稳健运行。我国银行业监督管理法、商业银行法和有关法律法规对银行业金融机构的市场准人监管作出了明确规定。按照有关规定，中国银监会负责对银行业金融机构的市场准人依法行使监管职能。对银行业金融机构的市场准人监管主要包括股东资格审查在内的设立条件审查、业务范围审批、管理层任职资格管理三个方面。除公司法、商业银行法、银行业监督管理法外，银行业金融机构市场准入主要依据的行政法规有金融机构撤销条例2001年11月、外资金融机构管理条例2001年12月；部门规章有金融机构投资人股暂行规定1994年7月、金融租赁公司管理办法2000年6月、信托投资公司管理办法2002年6月、关于调整银行市场准人管理方式和程序的决定2003年5月、农村商业银行管理暂行规定2003年9月、农村合作银行管理暂行规定2003年9月、汽车金融公司管理办法2003年10月、境外金融机构投资人股中资金融机构管理办法2003年12月、外资金融机构管理条例实施细则2004年7月、企业集团财务公司管理办法2004年7月等。设立银行业金融机构，应当符合有关法律法规规定的条件，并经国务院银行业监督管理机构审查批准。未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位或者个人不得设立银行业金融机构或者从事银行业金融机构的业务活动。商业银行法等有关法律法规对设立银行业金融机构应当符合的条件进行了明确规定，如银行机构的设立需要符合国民经济发展的客观需要，符合金融业发展的政策和方向，符合最低资本金及股权结构和股东资格、公司治理和内部控制等方面的要求。本书的其他章节已对银行的设立条件进行了具体阐述，此处不再赘述。二、银行业金融机构的股东资格审查银行业是高风险行业，银行业金融机构的股东尤其是控股股东作为决策者，对银行业金融机构的经营和发展有着重大影响，因此，对其股东资格进行审查是十分必要的。我国商业银行法和银行业监督管理法都对银行业金融机构的股东资格作出了特别规定。银行业监督管理法第17条明确要求申请设立银行业金融机构，或者银行业金融机构变更持有资本总额或者股份总额达到规定比例以上的股东的，国务院银行业监督管理机构应当对股东的资金来源、财务状况、资本补充能力和诚信状况进行审查。一股东资格审查的范围银行业金融机构股东资格审查的对象仅限于大股东，银行业金融机构新设时以及设立后大股东变更时都需由中国银监会进行资格审查。根据商业银行法，申请设立商业银行时，应当对持有注册资本5以上的股东进行资信状况等方面的资格审查；商业银行成立后，变更持有资本总额或者股份总额5以上的股东，也应当由中国银监会审查批准。二股东资格审查的事项股东资格审查的事项主要包括投资人或股东的资金来源、财务状况、资本补充能力和诚信状况。中国人民银行早在1994年颁布的向金融机构投资人股的规定以及中国银监会于2003年12月经国务院批准发布的境外金融机构投资人股中资金融机构管理办法等有关部门规章对向银行业金融机构投资入股应当符合的条件作出具体规定。三、银行业金融机构的业务范围审批银行业金融机构经营的业务范围应当经由国务院银行业监督管理机构依法审查批准。未经国务院银行业监督管理机构批准，任何单位或个人不得从事银行业金融机构的业务活动。商业银行经过批准，可以经营下列部分或者全部业务吸收公众存款；发放短期、中期和长期贷款；办理国内外结算；办理票据承兑与贴现；发行金融债券；代理发行、代理兑付、承销政府债券；买卖政府债券、金融债券；从事同业拆借；买卖、代理买卖外汇；从事银行卡业务；提供信用证服务及担保；代理收付款项及代理保险业务；提供保管箱服务；经国务院银行业监督管理机构批准的其他业务。外资独资银行、外国银行分行、合资银行按照国务院银行业监督管理机构批准的业务范围，可以部分或者全部依法经营下列种类的业务吸收公众存款；发放短期、中期和长期贷款；办理票据承兑与贴现；买卖政府债券、金融债券，买卖股票以外的其他外币有价证券；提供信用证服务及担保；办理国内外结算；买卖、代理买卖外汇；从事外币兑换；从事同业拆借；从事银行卡业务；提供保管箱服务；提供资信调查和咨询服务；经国务院银行业监督管理机构批准的其他业务。在有关金融资产管理公司、信托投资公司、财务公司、金融租赁公司的管理规定中，对这些金融机构各自可以从事的业务范围也作了原则性规定。在经核准的业务范围内，银行业金融机构经营的具体业务品种，应当按照规定经国务院银行业监督管理机构审查批准或者备案。需要审查批准或者备案的业务品种，由国务院银行业监督管理机构依照法律、行政法规作出规定并公布。四、银行业金融机构高级管理层的任职资格管理作为经营管理的决策和执行人员，董事和高级管理人员的品德和能力对银行业金融机构的经营和发展，对金融风险的防范和控制具有举足轻重的意义。因此，各国对银行业金融机构的董事和高级管理人员大都实行任职资格管理。我国银行业监督管理法第20条规定，国务院银行业监督管理机构对银行业金融机构的董事和高级管理人员实行任职资格管理。具体办法由国务院银行业监督管理机构制定。一任职资格管理的范围根据银行业监督管理法和现行的有关金融机构高级管理人员任职管理办法的规定，适用管理层任职资格管理范围的包括下列人员银行业金融机构法定代表人和对经营管理起决策作用或对风险控制起重要作用的人员，主要包括银行业金融机构及其分支机构的董事长、副董事长、行长、副行长外资银行支行副行长除外或主任、副主任；城市信用合作社及其联社和农村信用合作社及其联社理事长、副理事长、主任、副主任；金融资产管理公司等其他金融机构的董事长、副董事长、总经理、副总经理。对银行业金融机构董事和高级管理人员任职资格的审核，分核准制和备案制两种。适用核准制的董事和高级管理人员任职，在任命前应获得中国银监会任职资格核准文件；适用备案制的高级管理人员任职，在任命前应报中国银监会备案。各中资银行、外国独资银行和中外合资银行在本机构内作同级职责平行调动的高级管理人员，若已经经过任职资格审核，原有任职资格仍然有效，无须重新进行核准。二任职资格管理的内容对银行业金融机构董事和高级管理人员的任职资格管理，包括任职前资格审查、任职期间考核、任职资格取消以及离任稽核。1任职前资格审查主要是核查拟担任董事和高级管理人员的人选是否满足有关规定的条件，包括积极条件和消极条件。所谓积极条件，是指具备哪些条件方可担任董事和高级管理人员；消极条件，是指在哪些条件下不得担任董事和高级管理人员。担任金融机构董事和高级管理人员首先应满足以下条件1金融机构法定代表人，应是中华人民共和国公民；2能正确贯彻执行国家的经济、金融方针政策；3熟悉并遵守有关经济、金融法律法规；4具有与担任职务相适应的专业知识和工作经验；5具备与担任职务相称的组织管理能力和业务能力；5具有公正、诚实、廉洁的品质，工作作风正派。有下列情形之一的，不得担任金融机构董事和高级管理人员1因犯有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或者破坏社会经济秩序罪，被判处刑罚，或者因犯罪被剥夺政治权利的；2曾经担任因违法经营被吊销营业执照或因经营不善破产清算的企业法定代表人，并对此负有个人责任或直接领导责任的；3对因工作失误或经济案件给所任职金融机构或其他企业造成重大损失负有个人责任或直接领导责任的；4个人负有数额较大的债务且到期未清偿的；5提供虚假材料等弄虚作假行为的；6有赌博、吸毒、嫖娼等违反社会公德不良行为，造成不良影响的；7已累计两次被取消金融机构高级管理人员任职资格的；8其他法律、法规规定不能担任金融机构董事和高级管理人员的。离退休人员不得担任金融机构董事和高级管理人员；未经国家有权部门批准，金融机构董事和高级管理人员不得在党政机关任职，不得兼任其他企事业单位的高级管理人员，不得从事除本职工作以外的任何以营利为目的的经营活动。2任职期间考核中国银监会及其分支机构对金融机构董事和高级管理人员的任职资格实行分级管理。担任金融机构董事和高级管理人员的，必须持有中国银监会颁发的金融机构高级管理人员任职资格证书或临时证书。中国银监会及其分支机构建立金融机构董事和高级管理人员任职资格档案，作为任职资格管理的重要依据。对具有不良记录，如被有关监管部门取消任职资格的、被境外监管当局认为不适合担任高级管理职务的、具有重大违规、违纪行为的金融机构董事和高级管理人员，中国银监会负责建立专档。3任职资格取消金融机构董事或高级管理人员违反金融违法行为处罚办法及其他有关法规、规定，中国银监会有权依法取消其一定时期直至终身的金融机构董事和高级管理人员任职资格，即实施市场禁入。被取消任职资格的人员，在被取消任职资格期间，不得继续担任所在金融机构的董事或高级管理人员，也不得作为其他金融机构董事或高级管理人员的拟任人选。4离任审计金融机构董事或高级管理人员离任，其任职机构的上级机构或干部管理机构应对该人员进行离任审计，并对其工作业绩作出综合评价。金融机构上级机构或干部管理机构不能进行离任审计的，金融机构应聘请经认可的外部审计师进行。离任审计应全面、客观、真实地评价离任董事或高级管理人员。第三节对银行业金融机构的审慎监管一、对银行业金融机构的审慎监管概述审慎监管，是指监管部门以防范和化解银行业风险为目的，通过制定一系列金融机构必须遵守的周密而谨慎的经营规则，客观评价金融机构的风险状况，并及时进行风险监测、预警和控制的监管模式。审慎监管理念源于巴塞尔委员会1997年的银行业有效监管核心原则COREPRINCIPLESFOREFFECTIVEBANKINGSUPERVISION。在该文件中，审慎监管原则被作为其中一项最重要的核心原则确立下来。银行业有效监管核心原则包括7个部分25条原则，从银行业有效监管的前提条件、银行准人和结构、审慎监管法规和要求、持续监管手段、信息披露、监管者的正式权力、跨境银行监管等七个方面，分别对监管主体和监管行为作出规定。这些原则是世界各国近百年银行监管经验教训的系统总结，反映了国际银行业发展的新变化和银行监管的新趋势。银行业有效监管核心原则已得到大多数国家的认同，并作为建立和完善本国银行监管体系的指导准则。由此，银行业有效监管核心原则被认为是国际银行监管领域里一份具有里程碑意义的重要文献。在“审慎监管法规和要求”PRUDENTIALREGULATIONSANDREQUIREMENTS部分，银行业有效监管核心原则共提出了10条原则，要求监管当局制定和实施资本充足率、风险管理、内部控制、资产质量、损失准备、风险集中、关联交易、流动性管理等方面的审慎监管法规。这些审慎监管法规可以分为两大类，一类涉及资本充足率监管，另一类涉及风险管理和内部控制。我国银行业监督管理法、商业银行法等有关金融法律法规借鉴国际银行业监管惯例和银行业有效监管核心原则的基本精神，确立了银行业审慎监管的理念和原则，并将其作为银行业监管的最重要的制度予以贯彻落实。银行业的审慎监管是通过两方面内容实现的一是通过银行等金融机构执行监管当局制定的审慎经营规则，加强内部风险管理；二是通过监管当局检查金融机构的审慎经营规则的执行情况，进行审慎评估并及时进行风险预警和控制。由此可见，确定审慎经营规则是审慎监管的基础。根据银行业监督管理法第21条规定，银行业金融机构的审慎经营规则，由法律、行政法规规定，也可以由中国银监会依照法律、行政法规制定。银行业金融机构应当严格遵守审慎经营规则。目前，中国银监会及其他有关部门已制定了一系列审慎经营规则，包括风险管理、内部控制、资本充足率、资产质量、损失准备金、风险集中、关联交易、资产流动性等方面的内容。以下就我国银行业审慎监管制度中的三个主要方面资本充足率、风险管理和内部控制的监管进行简要阐述。二、商业银行的资本充足率监管银行的资本充足程度直接决定银行的最终清偿能力和抵御各类风险的能力。资本充足率，是指商业银行持有的、符合监管当局规定的资本与商业银行风险加权资产之间的比率，用以衡量银行的资本充足程度。白1988年被写入巴塞尔资本协议，资本充足率已成为衡量银行运营稳健性的公认的国际标准。对商业银行资本充足率的监管又称为资本监管，是当今世界监管当局对商业银行实施审慎监管的核心内容之一。监管当局通过规定银行必须持有与其风险状况相匹配的最低资本，可以从根本上增强商业银行抵御风险的能力，降低银行存款人和其他债权人遭受损失的风险，从而维护整个银行体系的稳定。巴塞尔委员会银行业有效监管核心原则第六项原则要求银行监管机构对商业银行实施资本充足率监管。与该项原则相对应，巴塞尔委员会于1988年发布了巴塞尔资本协议，1996年发布了资本协议市场风险补充规定，2004年6月正式发布了巴塞尔新资本协议，自2006年生效并取代1988年的巴塞尔资本协议。目前，世界上大多数银行监管当局都根据巴塞尔委员会的上述文件，对本国银行实施资本监管。2004年2月23日，中国银监会发布了商业银行资本充足率管理办法以下简称资本充足率办法，自2004年3月1日起施行。资本充足率办法全面借鉴了1988年巴塞尔资本协议和此后的修订文本，规定了符合我国银行实际的资本监管制度。实施资本监管，监管机构首先应当对资本的定义、资本充足率的计算方法和银行应保持的最低资本充足率作出规定。资本充足率要求应反映银行表内外业务的全面风险状况，特别是信用风险和市场风险。其次，根据银行的风险状况和风险管理能力，监管机构可以要求单个银行提高最低资本充足率标准；监管机构还有权对资本充足率降至最低标准以下的银行采取相应的监管措施，督促其采取切实可行的措施及时补充资本。以下从这两个方面对我国商业银行最低资本充足率的规定和监管进行阐述一最低资本充足率的规定1资本的含义根据资本充足率办法的规定，商业银行资本应抵御信用风险和市场风险。商业银行资本包括核心资本和附属资本。核心资本包括实收资本或普通股、资本公积、盈余公积、未分配利润和少数股权。附属资本包括重估储备、一般准备、优先股、可转换债券和长期次级债务。商业银行的附属资本不得超过核心资本的100；计人附属资本的长期次级债务不得超过核心资本的50。2资本充足率的计算资本充足率办法明确要求商业银行资本充足率的计算应建立在充分计提贷款损失准备等各项损失准备的基础之上；商业银行应同时计算未并表的资本充足率和并表后的资本充足率；商业银行资本充足率不得低于8，核心资本充足率不得低于4。商业银行资本充足率的计算公式为资本充足率资本扣除项风险加权资产125倍的市场风险资本；核心资本充足率核心资本核心资本扣除项风险加权资产125倍的市场风险资本。计算资本充足率时，应从资本中扣除以下三个项目商誉、商业银行对未并表金融机构的资本投资、商业银行对非自用不动产和企业的资本投资。计算核心资本充足率时，应从核心资本中扣除以下三个项目商誉、商业银行对未并表金融机构资本投资的50、商业银行对非自用不动产和企业资本投资的50。计算各项贷款的风险加权资产时，应首先从贷款账面价值中扣除专项准备；其他各类资产的减值准备，也应从相应资产的账面价值中扣除。商业银行境外债权的风险权重，以相应国家或地区的外部信用评级结果为基准。二资本充足率的监督检查和分类管理在监管实践中，资本充足率监管贯穿于商业银行设立、持续经营、市场退出的全过程，资本充足率不但是监管部门审批商业银行增设机构、开办新业务、合并重组等合规性监管时所考虑的主要因素，也是监管部门评估商业银行风险状况、采取监管措施的重要依据。资本充足率办法规定，商业银行应建立完善的资本充足率评估制度和管理制度。商业银行董事会承担本银行资本充足率管理的最终责任，其高级管理人员负责资本充足率管理的实施工作，包括制定本银行资本充足率管理的规章制度，完善信用风险和市场风险的识别、计量和报告程序，定期评估资本充足率水平，并建立相应的资本管理机制，加强对资本评估程序的检查和审计，确保各项监控措施的有效实施。商业银行应向银监会报告未并表和并表后的资本充足率。中国银监会对商业银行资本充足率实行现场检查和非现场监控。根据商业银行的风险状况及风险管理能力，银监会可以要求单个银行提高最低资本充足率标准。按照资本充足率水平，中国银监会对商业银行实行分类管理，奖优限劣。根据资本充足率办法的规定，商业银行依其资本充足率状况分为三类资本充足率不低于8，核心资本充足率不低于4的为资本充足的商业银行；资本充足率不足8，或核心资本充足率不足4的为资本不足的商业银行；资本充足率不足4，或核心资本充足率不足2的为资本严重不足的商业银行。对于资本充足率高的银行，鼓励其优先发展，扩大信贷规模；而对资本不足的银行，银监会可以采取相应的纠正措施，如要求商业银行限制资产增长速度、降低风险资产的规模、限制固定资产购置、限制分配红利和其他收入、严格审批或限制商业银行增设新机构、开办新业务等。对资本严重不足的银行，采取更严厉的纠正和制裁措施，如要求商业银行调整高级管理人员、依法对商业银行实行接管或者促成机构重组，直至予以撤销。三、商业银行的风险管理与监管一商业银行风险管理与监管概述风险管理指金融机构识别、计量、监测和控制各类风险全过程的管理。各类风险包括信用风险、市场风险、操作风险、政策风险、流动性风险、法律风险等。随着现代商业银行的不断发展和金融领域竞争的加剧，金融创新使银行业务趋于多样化和复杂化，银行所面临的风险和性质也随之超越了最初的内涵，已经由单一的借贷产生的信用风险演变为包括信用风险、市场风险、操作风险等在内的多类型风险，在性质上也从最初的局部风险演变为全球风险。在实践中，商业银行风险主要表现为信用风险、市场风险和操作风险。信用风险是指因客户违约所引起的风险。例如，贷款人不能如约偿还贷款本息所带来的损失，存款人大量提前取款形成的挤兑风险，表外业务中的交易对手违约引致或有负债转化为表内负债等。信用风险是商业银行所面临的基本风险，也是目前我国商业银行最主要的金融风险。市场风险是商业银行新的风险点，它是指因市场价格利率、汇率、股票价格和商品价格的不利变动而使银行表内和表外业务发生损失的风险。市场风险既存在于银行的交易业务中也存在于银行的非交易业务中。市场风险可以分为利率风险、汇率风险包括黄金、股票价格风险和商品价格风险，分别是指由于利率、汇率、股票价格和商品价格的不利变动所带来的风险。操作风险是指由银行不完善或有问题的内部程序、人员及系统或外部事件所造成损失的风险。例如，由于银行内部人员的欺诈或外部欺诈带来的风险，执行、交割以及交易过程中管理的风险，经营中断和系统出错带来的风险。操作风险是商业银行风险的主要根源，近年来的许多银行大案都是由于操作风险带来的，如巴林银行倒闭，其根源主要在于尼克里森的欺诈以及巴林银行内部混乱的管理，属于典型的操作风险。亚洲金融危机、巴林银行倒闭等一系列银行危机，对银行风险管理和金融监管提出了新的要求，促使各国进一步认识到，必须加强对金融风险的化解和防范，并强调国际间风险监管的沟通和合作。巴塞尔委员会的银行业有效监管核心原则将商业银行的风险管理作为核心监管原则之一，并制定了风险管理的一系列具体规则。20世纪90年代以来，以巴林银行和大和银行为代表的给银行带来巨额损失事件一再发生，使得银行监管当局和经营者普遍认识到操作风险管理的重要性，直接导致巴塞尔新资本协议将操作风险纳入风险管理的框架，与信用风险管理、市场风险管理并列为三大风险管理领域，并为其设定新的资本要求。我国商业银行法明确要求，商业银行应当按照有关规定，制定本行的业务规则，建立、健全本行的风险管理和内部控制制度。针对我国银行高风险点和造成银行巨额损失的银行大案要案频繁发生的情况，中国银监会陆续颁发了有关商业银行风险管理的规定，如2004年12月29日发布的商业银行市场风险管理指引、2005年3月22日发布的关于加大防范操作风险工作力度的通知。二商业银行的风险管理体系风险管理的目标是通过将风险控制在商业银行可以承受的合理范围内，实现经风险调整的收益率的最大化。商业银行进行风险管理，必须建立与本行的业务性质、规模和复杂程度相适应的、完善的、可靠的风险管理体系。商业银行风险管理体系包括如下基本要素董事会和高级管理层的有效监控；完善的风险管理政策和程序；完善的风险识别、计量、监测和控制程序；完善的内部控制和独立的外部审计；适当的风险资本分配机制。商业银行的董事会和高级管理层应当对风险管理体系实施有效监控。商业银行的董事会承担对风险管理实施监控的最终责任，确保商业银行有效地识别、计量、监测和控制各项业务所承担的各类风险。商业银行的高级管理层负责制定、定期审查和监督执行风险管理的政策、程序以及具体的操作规程，及时了解各种风险水平及其管理状况，并确保银行具备足够的人力、物力以及恰当的组织结构、管理信息系统和技术水平来有效地识别、计量、监测和控制各项业务所承担的各类风险。商业银行的监事会应当监督董事会和高级管理层在风险管理方面的履职情况。商业银行应当制定适用于整个银行机构的风险管理政策和程序。风险管理政策和程序应当与银行的业务性质、规模、复杂程度和风险特征相适应，与其总体业务发展战略、管理能力、资本实力和能够承担的总体风险水平相一致，并符合监管当局对于风险管理的有关要求。商业银行实施风险管理，应当适当考虑各个风险类别，如信用风险、市场风险、流动性风险、操作风险、法律风险、声誉风险等风险的相关性，并协调各类别风险管理的政策和程序。商业银行应当按照监管当局关于商业银行内部控制的有关要求，建立完善的风险管理内部控制体系，作为银行整体内部控制体系的有机组成部分。风险管理的内部控制应当有利于促进有效的业务运作，提供可靠的财务和监管报告，促使银行严格遵守相关法律、行政法规、部门规章和内部的制度、程序，确保市场风险管理体系的有效运行。商业银行应当按照监管当局关于商业银行资本充足率管理的要求，为所承担的风险提取充足的资本。三监管部门对商业银行风险管理的监督管理中国银监会依法对商业银行的风险水平和风险