国际商法PPT(修改).ppt

1、国 际 商 法International Commercial Law,国 际 商 法,第一篇 国际商法绪论 第二篇 商事组织法 第三篇 商事交易法 第四篇 国际商事仲裁,第一篇 国际商法绪论,第一章导 论,第一章导 论,第一节国际商法的概念、渊源和主要内容 第二节大陆法系的概念及主要特征 第三节普通法系的概念和特征 第四节当代中国法律制度概述,第一节国际商法的概念、渊源和主要内容,一、国际商法的概念 1、定义 2、调整对象 3、国际商事交易法 4、国际商法VS国际经济法VS国际私法,第一章 导论,二、国际商法的渊源 1、国际条约（公约） 2、国际商事惯例 3、各国国内商法 三、国际商法的主要

2、内容,第二节大陆法系的概念及主要特征,一、大陆法系的概念及分布范围 1、概念 2、分布范围 二、大陆法系的特点 1、系统化、归类化、法典化、逻辑性 2、公法VS私法 3、大规模的法典编纂,第一章 导论,4、成文法渊源 5、继受罗马法 三、大陆法系各国的法院组织 1、普通法院VS专门法院 2、三级审级,第三节普通法系的概念和特征,一、普通法系的概念 1、定义 2、英国法VS美国法 二、普通法系的分布范围 1、定义 2、英国法VS美国法,第一章 导论,三、英国法的渊源 1、判例法：先例约束力的原则 2、成文法 3、习惯法 四、美国的法律制度 1、结构：联邦法、州法并行 2、渊源：判例法、成文法,第

3、四节当代中国法律制度概述,一、中国法律的渊源 1、制定法 2、法律解释 3、判例 二、中国的司法制度 1、法院组织系统 2、审级制度,第一章 导论,back,第二篇 商事组织法,第二章合伙企业法 第三章公司法 第四章外商投资企业法,back,第二章合伙企业法,第一节商事组织的法律形式 第二节合伙法,第一节商事组织的法律形式,一、个人企业(individual proprietorship) 1、定义 2、法律特征 二、合伙(partnership) 1、定义 2、法律特征 三、公司(corporation) 1、定义 2、法律特征,第二章 合伙企业法,四、选择商事企业形式应注意的因素 1、债务

4、承担问题 2、纳税主体问题 3、企业形式适合经营项目问题 4、内部运作的有效性及成本问题 5、企业成立的法律门槛问题 6、未来融资便利与否问题,延伸阅读：个人独资企业的法律特征 1投资主体的限制性。 （1）从投资主体数量上来说，只能是一个。这一点是个人独资企业与合伙企业、公司的最大区别之处，也是个人独资企业所有特点的基础。合伙和公司，无论其是否具有独立的法人资格，都具有多数人共同出资、共同经营的团体特性，这与个人独资企业的单一性形成鲜明对比。 虽然个人独资企业的投资者也可以使用各种辅助人（如经理、伙伴）、雇佣工人和店员，但这些人只是投资者的雇佣人员，与投资者的关系是民法上的雇佣或委任关系。被雇

5、佣人员只领取一定的报酬，不对营业上的行为负责，也不享有法律上的“红利”分配权。 （2）从投资主体性质上来说，只能是自然人。因为个人独资企业的存在价值即在于简单的结构、简单的关系，所以各国立法中均不约而同的将个人独资企业的投资者限定于自然人。法人或非法人组织单独出资设立的企业，从不被视为个人独资企业。如国家单独出资设立的企业通常被称为国有企业（具有法人资格的被称为国有独资公司），法人和其他组织单独设立的企业则通常采用“一人公司”的形式。自然人一般并无国籍的含义，但我国的个人独资企业法第47条规定外商独资企业不适用本法，因此，我国个人独资企业投资主体仅限于中国公民个人。 由于自然人的寿命的有限性，

6、个人独资企业的存在取决于企业主的存在，如果企业主死亡或破产，企业也就“死亡”了。因此，为了降低风险，在美国独资企业的债权人往往会要求企业主参加人寿保险，以便企业主死亡后可用保险金来给付债务。,2个人独资企业的非法人性。个人独资企业是商自然人，其法律地位与企业主的人格密切相关，或者可以进一步说，个人独资企业要依附于企业主的自然人人格。对于一个企业来说，只有在财产、主体意思和责任方面能够独立，才能具有独立的人格。 首先，财产对于企业的意义远胜于对于自然人的意义，对于个人来说，没有了任何财产仍不能否认其为独立的民事权利主体，而对于企业来说，没有了财产，也就意味着没有了承担责任的基础，所以独立的财产是

7、必须的。对于个人独资企业来说，企业的全部投资来源与企业主，企业主可以任意地管理和处分企业的财产，企业无法独立于企业主而存在。 其次，传统的民法理论认为，意思能力是主体行为能力的重要组成部分，因而法人行为能力的取得要取决于其是否能形成不同于其成员个人意思的团体合意。个人独资企业的企业主的个人意思也就必然是企业意思，其自身无法也没有必要形成自己的团体意思。 最后，企业具有独立人格的最根本表现在于企业责任与其成员责任的独立上。而个人独资企业的所有债务均需由企业主个人承担。 综上，由于不具有独立人格的存在基础，个人独资企业只能依附于企业主的人格。 3企业主对企业债务的无限责任。如上所述，个人独资企业没

8、有独立的法人资格，其财产与于投资者的个人财产是不可分离的，企业主作为债务人，要以其全部个人财产对其所投资的独资企业债务承担责任。,4财产关系的单一性。在市场经济中通行谁投资、谁所有的原则。个人独资企业的财产只来源于投资人的初期投资和企业经营积累，因此，这个企业的财产是归属于企业主私人所有的，这是个人独资企业经济性质上的基本特点。 5出资数额的相对自由性。在美国和加拿大企业主申请注册独资企业时没有关于最低注册资本金的限制，因此，“一元企业”在美、加等国均属常见。我国个人独资企业法对设立个人独资企业的出资数额也未作限制，只是规定要有出资。但是由于其风险较大，应当结合我国国情，对于规模较大和从事业务

9、范围影响较大的行业的企业可以要求在申请登记时具备一定限额的注册资本，以保护债权人、企业职工的合法权益。,第二节合伙法,一、合伙概述 1、定义 2、法律特征 二、合伙企业的设立 1、合伙协议的内容和形式要求 2、合伙关系的法律判断 三、合伙企业内部各合伙人之间的关系 1、合伙人的权利 2、合伙人的义务 四、合伙企业与第三人的关系 1、相互代理原则 2、合伙企业与第三人的关系的特点,第二章 合伙企业法,NEXT,五、合伙企业的解散 1、自愿解散 2、法定解散 六、有限责任合伙 1、与合伙的相同点 2、与合伙的不同点 3、替代性的赔偿资源 七、有限合伙(Limited Partnership，LP)

10、 1、普通合伙人 2、有限合伙人 3、特点,第二节合伙法,第二章 合伙企业法,back,案例分析： 斯密斯先生是某合伙事务所的合伙人之一，与其他三个合伙人一起被授权参与经营管。1999年5月，他在没有通知其他合伙人的情况下，擅自与一企业签订了一项合同，结果使得该事务所遭受损失，承担了一笔债务。同年10月，他退出该事务所。12月，债权人要求该事务所支付这笔债务。遭到拒付，其理由是其他三个合伙人对此不知情；债权人要求斯密斯先生支付，也遭到拒付，理由是他已经退出该事务所。 斯密斯先生和该合伙事务所的拒绝是合理的吗？,答：根据合伙法的有关规定，每个合伙人在执行合伙企业的通常业务时所作出的行为，对合伙企

11、业及其合伙人都具有约束力，所以在本例中，该合伙事务所不能用不知情来对抗第三人从而拒绝支付债务，斯密斯先生的行为对合伙事务所和其他合伙人均有约束力，该合伙事务所必须支付这笔债务。此外，根据合伙法的规定，当一个合伙人退出合伙后，他对于其作为合伙人期间企业所负的债务必须负责。所以，在本例中，斯密斯先生不得以其退出合伙事务所来对抗债权人，他必须与其他合伙人一起，共同支付债权人。当然，对于斯密斯先生的疏忽，合伙事务所有权要求斯密斯先生赔偿因此而遭受的损失。,第三章公司法,第一节公司及公司法的概念 第二节公司的主要分类 第三节公司的设立 第四节公司财务及资金来源,NEXT,第三章公司法,第五节公司的管理

12、第六节公司治理的概念及主要法律措施 第七节公司的合并、解散和清算 第八节外国公司,第一节公司及公司法的概念,一、公司的概念及其基本特征 1、定义 2、法律特征 二、“揭开公司面纱”原则 三、公司法的概念 四、公司法的法律形式,第三章公司法（1）,第二节公司的主要分类,一、有限责任公司 1、定义 2、法律特征 二、股份有限公司 1、定义 2、法律特征 三、母公司、子公司和分公司 1、母公司VS子公司 2、总公司VS分公司 四、其他公司形式,第三章公司法（1）,第三节公司的设立,一、公司的设立程序 二、公司的创办人 三、公司章程,第三章公司法（1）,第三节公司的设立,四、公司的内部细则 五、公司的

13、基本权力 六、公司的年度报告,第三章公司法（1）,第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。 第四条公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。 第五条公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 第十五条公司可以向其他企业投资；但是，

14、除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 第十七条公司必须保护职工的合法权益，依法与职工签订劳动合同，参加社会保险，加强劳动保护，实现安全生产。,第四节公司财务及资金来源,一、公司资金的基本概念及两个主要来源 二、公司的主要财务报表 三、公司资本及股票的概念 1、公司资本的制度 2、股票的概念 3、股票的分类 4、股利,第三章公司法（1）,back,四、公司债 1、定义 2、公司债券

15、 3、国外关于债券的立法原则 4、债券的分类 五、公司有价证券的主要特点 1、收益权 2、间接管理权 3、风险因素,第五节公司的管理,一、股东的概念及基本权利 1、股东的概念 2、股东的基本权利 3、股东大会的权限 4、股东大会的几种表决方式,第三章公司法（2）,二、董事会 1、董事会的产生和结构 2、公司董事的任期、分组和解任 3、董事会的权利 4、独立董事 5、执行委员会和其他专门委员会 6、董事会会议 7、双重董事会制度 8、西欧国家关于雇员参加董事会的制度 9、董事的责任 10、商业判断原则 三、公司的高级职员 1、定义 2、职权,直线投票制是累积投票制相对应的概念，又称“非累积投票制

16、”（Non-cumulative voting），也称“联选投票制”，就是股东将自己的选票平均地投给自己的候选人，即简单多数原则。 累积投票制指股东大会选举两名以上的董事时，股东所持的每一股份拥有与待选董事总人数相等的投票权，股东既可用所有的投票权集中投票选举一人，也可分散投票选举数人，按得票多少依次决定董事入选的表决权制度。 累积投票制的目的就在于防止大股东利用表决权优势操纵董事的选举，矫正“一股一票”表决制度存在的弊端。按这种投票制度，选举董事时每一股份代表的表决权数不是一个，而是与待选董事的人数相同。股东在选举董事时拥有的表决权总数，等于其所持有的股份数与待选董事人数的乘积。投票时，股东

17、可以将其表决权集中投给一个或几个董事候选人，通过这种局部集中的投票方法，能够使中小股东选出代表自己利益的董事，避免大股东垄断全部董事的选任。,分类投票是指公司发行在外的表决股为了达到其特定目的而由各类别股作为独立单位进行投票的一种方式。 实行分类投票的前提是公司发行在外的股票是分成类别的。采取这种投票方式通过一项决议，必须要得到“双重”多数的同意，即不仅要得到出席股东大会的多数股权持有者的同意，而且要得到各类别股中各自多数股权持有者的同意。这种投票形式也是一种保护少数股权者利益的方式。因此，分类投票有利于保证决议得到不同类别股东的大多数人的赞同与支持。 偶尔投票是指公司股票在分成两个以上类别的

18、条件下，当发生公司章程规定的偶尔事件时，上述股票具有特定的投票权利，一旦公司的偶发事件获得解决，这类股票就又回复到原有状况的一种表决方式。 例如，如果公司没有履行今年对某优先股支付固定股息的义务，这类优先股就有权对要求公司支付拖欠股息款的决议有决定性的表决权(具体方式由公司章程确定)。一旦获得欠款后，就恢复到原先优先股的状态。 不按比例投票是指在公司发行在外的股票分成两类别以上的股票条件下，某一类别股票具有比其他类别的股票更多或更少的表决权。这种形式比较多发发生在大型的跨国合营公司中，外来投资者尽管只占投资比例25%的股权，但在公司章程中却规定，在某些事项上，如董事会的选举上拥有比25%股权更

19、多的投票权，甚至是50%。,第六节公司治理的概念及主要法律措施,一、公司治理结构的概念 二、公司治理产生的必然性 三、关于公司治理的行为守则是公司治理机制的重要成果 四、值得借鉴的西方国家公司治理的法律措施,第三章公司法（2）,第七节公司的合并、解散和清算,一、公司的合并 1、新设合并 2、吸收合并 3、收购 二、公司的解散 三、公司的清算,第三章公司法（2）,第八节外国公司,一、外国公司的概念 1、依公司注册登记所在地来确认国籍 2、以能控制该公司的股份持有者的国籍来作为确认该公司国籍的依据 3、以公司主要营业所的所在地作为确认公司国籍的标准 二、外国公司的进入 三、外国公司的撤离,第三章公

20、司法（2）,back,案例分析： 1、斯密斯先生与其它数人成立了“东亚股份有限公司”，专事投机买卖。公司注册资本为100万美元，斯密斯先生在某日违反公司法与别人签订一笔合同，亏损1000万美元。债权人催他缴纳债务，他声称东亚股份有限公司乃独立法人，他对该公司所负债务只以其出资40万美元为限，而他的个人财产为500万美元。 斯密斯是否应用其个人财产来支付公司债务？,答：根据公司法的一般规则，东亚股份公司作为一个独立的社团法人，其所欠债务与股东斯密斯先生的个人财产无关（虽然是由于斯密斯先生投机而引致的债务），其对债权人债务偿还仅限于注册资金100万美元。但是，依据公司法中特殊规定即“撩开公司面纱制

21、度，斯密斯先生却必须用其个人财产偿还公司债务。因为根据这一制度，如果法院认为成立公司目的在于利用公司妨碍社会利益，进行欺诈或其它犯罪活动，则法院将不考虑公司所具有的法人资格而直接追究股东或其他行为人的直接民事和刑事责任。在本例中，他利用公司来做投机买卖，已经蓄意违反了公司法的规定，所以他必须用个人财产来支付债权人。,2、被告某学校为了庆祝建校四十周年，组成筹委会筹办校庆事宜。校庆前两天，筹委会和原告某剧院订立了租用剧场的合同，租用该剧场举办校庆晚会，协议租用剧场费用1200元。晚会结束后，租金一直拖欠未付，剧院不得不向法院起诉，请求法院判令该校校庆筹委会偿付欠款。 校庆筹委会是不是法人？它能否

22、单独承担民事责任？此案应如何处理？,答：根据公司法，法人必须是依法成立，有自己的财产或者经费，有自己的名称、组织机构和场所，并能够独立承担民事责任的组织。某校校庆筹委会没有依法进行法人登记，没有独立的财产，当然它也不能单独享有民事权利，承担民事义务，因而它不是法人，不能对其所欠的租金负责。校庆筹委会只是该校为筹备校庆活动而设置的临时机构，是学校的下设机构和组成部分，它在职权内的民事活动只对学校发生法律后果，它不能作为独立的民事主体到法院应诉。原告应以该学校为被告向法院起诉。剧院以校庆筹委会作被告是不正确的，人民法院应通知其更换被告，以学校作被告进行民事诉讼。,3、东亚股份有限公司股本总额为10

23、0万元，其中普通股80万元，优先股20万元，优先股股息为10%，除开支及提取公积金后，东亚股份有限公司尚有20万元红利，那么普通股股息率为多少？,答：因为可分红的数额为20万元，所以分给优先股股东的股息为20万元10%=2万元，那么分给普通股股东的股息总额为20万-2万=18万，而普通股股东总额为80万，所以普通股股息率为18万除80万乘100%=22.5%。,第四章外商投资企业法,第一节中外合资经营企业的法律制度 第二节中外合作经营企业的法律制度 第三节外资企业的法律制度 第四节外商投资企业适用公司法的若干问题 第五节 与贸易有关的投资措施协议对我国外商投 资企业法的影响,back,第一节中

24、外合资经营企业的法律制度,一、中外合资经营企业的定义及法律特征 1、定义 2、法律特点 二、中外合营企业资金来源的法律规定 1、投资总额 2、注册资本 3、注册资本与借款比例,第四章 外商投资企业法,4、内部投资比例 5、投资方式 6、缴付出资 7、股份转让 三、合营企业的行政管理制度 1、管理原则 2、董事会制度 3、经营管理机构 4、管理制度,第二节中外合作经营企业的法律制度,一、中外合作经营企业的概念 二、合作各方的出资方式 三、合作企业法人资格的可选择性 四、合作各方利润的分配 五、合作企业的组织管理形式 六、合作企业结业时财产的处置,第四章 外商投资企业法,第三节外资企业的法律制度,

25、一、外资企业的概念 二、对外资企业的法律保护 三、我国对外资企业的监督管理,第四章 外商投资企业法,四、设立外资企业的方式 1、外商直接投资 2、外商收购现有合资企业的中方投资 3、外商独资投资性公司,第四节外商投资企业适用公司法的若干问题,一、外商投资企业适用公司法的原则 1、外商投资的有限责任公司应适用公司法原则 2、特别法优于普通法适用原则 二、公司法与外商投资企业法的不同规定 1、减少注册资本 2、股东出资额的转让 3、公司经营管理 4、公司的设立,第四章 外商投资企业法,三、公司法对外商投资企业法的补充和发展 1、公司的主要权利和义务 2、分公司和子公司的概念 3、公司董事及总经理等

26、高级管理人员的法律责任 4、董事长的职权问题 5、从税后利润中提取三项基金的比例问题,第五节 与贸易有关的投资措施协议对我国外商投资企业法的影响,一、TRIMs协议的主要内容 1、一个宗旨 2、两个原则 3、五个“不得” 4、透明度原则,第四章 外商投资企业法,back,二、我国的外商投资企业法已作出的重大修改 1、取消了中外合作企业法、外资企业法中关于“自行解决外汇收支平衡”的规定 2、取消了外商投资企业在购买原材料、燃料或其他半成品等物资时优先在中国购买的规定 3、修改了外资企业法中外资企业年出口产品的产值应当达到其全部产品产值的50%以上，实现外汇收支平衡或者有余的规定 4、取消了现行法

27、律中涉及合营企业和外资企业生产经营计划报主管部门备案的规定,第三篇 商事交易法,第 五 章 商事合同法 第 六 章 国际货物买卖法 第 七 章 产品责任法 第 八 章 代理法,NEXT,第三篇 商事交易法,第 九 章国际海上、铁路、航空货物运输法 第 十 章海上保险法 第十一章票据法,back,第五章商事合同法,第一节合同法概述 第二节合同的成立 第三节合同的履行,back,第一节合同法概述,一、合同法和合同的概念 1、合同法的概念 2、合同的概念 二、合同的法律特征和分类 1、合同的法律特征 2、合同的分类 三、 合同法的渊源 1、大陆法系 2、英美法系 3、中国,第五章商事合同法,第二节合

28、同的成立,一、合同成立的基本法律步骤 1、要约 2、承诺 二、一项有效的合同应具备的条件 1、对价与约因 2、当事人的订约能力,第五章商事合同法,3、合同的形式 4、合同必须合法 5、当事人之间的合意必须属实 三、合同的解释 1、意思说 2、表示说 3、综合说,第三节合同的履行,一、合同履行的概念和原则 1、合同履行的概念 2、合同履行的原则 （1）当合同对所有条款已作出明确规定后，双方都应当按合同执行，否则即为违约 A.大陆法系 B.英美法系 （2）当合同对履行合同的有关问题没有规定，应按法律规定或行业惯例或贸易惯例履行 A履行时间 B履行地点,第五章商事合同法,二、违约 1、过失责任原则

29、2、催告制度 （1）催告的概念 （2）当事人催告的条件 （3）催告的作用 （4）催告的方式,三、 违约的形式 1、大陆法系的规定 （1）德国法 （2）法国法 2、英美法系的规定 （1）英国法 （2）美国法 （3）先期违约 （4）履行不可能,四、违约的补救方法 1、实际履行 （1）德国法 （2）法国法 （3）英美法 （4）国际商事合同通则 （5）中国法 2、损害赔偿 （1）概念 （2）前提 （3）方法 （4）范围,3、解除合同 （1）概念 （2）解除权的发生 （3）解除权的行使 （4）解除合同与损害赔偿 （5）后果 4、禁令 （1）概念 （2）法院判决禁令的条件和原则 5、违约金 （1）概念 （

30、2）性质 （3）增加和减少,五、情势变迁、合同落空与不可抗力 1、情事变更 （1）概念 （2）演变和发展 （3）使用条件 （4）法律后果 2、英美法系的规定 （1）概念 （2）不能视为合同落空的情形 （3）可以视为合同落空的情形 3、不可抗力条款 （1）含义 （2）类型 （3）法律后果,艾布拉姆斯诉伊利诺斯足病学院（伊利诺斯州上诉法院，1979年） 原告在1973年成为被告学院的学生。入学后的第一学期，原告未能通过哲学课程的考试，也未能通过补考；第二学期，原告又有两门课程考试不及格。因此，1974年6月14日，学院通知他，由于学习成绩太差，他已被学院除名。原告不服，声称该学院违反了合同，因此对

31、该学院提出这一诉讼，要求继续在学院学习，并由学院向他提供学习上的帮助。 原告的理由是，学院的学生手册告诉他，他不用为学习成绩担忧，学院将尽一切努力帮助他，包括为他提供变通的办法，由于学院作了这样的许诺，因此他与学院之间就发生了有约束力的和有强制执行效力的口头合同关系。他的理由成立吗？,案例分析 1）本案判决表明，某种意义表示要构成一项要约，必须是十分确定的。在本案中，该学院并没有向原告说明，在他不能通过考试时，将为他提供什么样的帮助，以及采用什么样的变通办法。因此，学院答应帮助他的话不能作为一项有约束力的诺言。 2）本判决还表明，一项意思表示必须包含订立合同的意图，才能成为要约。而本案中的学生

32、手册并不能构成要约，因为它只是表达了该学院的一种愿望。,亨索恩诉弗雷泽（英国衡平法院，1892年） 1891年，原告希望从位于英国某郡某街的一家建筑协会购买一些房屋。6月7日上午，他打电话给该协会的办公室。该协会的秘书向他提出口头要约，以每间750英镑的价格出售给他。当天，秘书又当面交给他一份书面要约，其中写道：“兹授于你14日内以750英镑的价格购买弗拉曼克街的财产的优先权。” 8日上午，另一个人打电话给该协会，提出以每间760英镑的价格购买房屋，结果得到了承诺。8日中午12时到1时之间，该秘书写信给原告说：“兹通知你，现撤回7日发给你的赋予你在14日内在伯肯黑德郡弗拉曼克街以750英镑购买

33、财产的选择权的信件。该要约已经无效。”当时原告正在该郡。这封信是当天下午5时和6时之间被送到原告住处的，但由于原告当时不在家，直到8时才送到他手中。 就在同一天，原告的律师经原告授意写信给协会秘书，表示接受7日的那个要约。这封信发出的时间是下午3时50分，送到对方邮局的时间是晚上8时30分。由于邮局已经关门，协会秘书于次日凌晨才收到此信。于是，该秘书复信重申：该协会的要约定已经撤销。 原告向郡法院提出起诉，要求实际履行双方订立的合同。初审法院判被告胜诉。原告提出上诉。承诺是否有效？,案例分析 1）本案判决是英国法院作出的一个权威判决。此判决创立了承诺于投邮时生效的原则，即承诺一经发出就成立了，

34、所依据的理由并不适用于对要约的撤销或修改。 2）在本案中，如果撤销要约的通知也是投邮生效，那么合同就不能成立；而如果承诺于送达要约人生效，那么合同也不能成立。 因此，法院判决：应该推翻原判并发出准许实际履行的令状。,某商店雇佣了一个服务员，双方签订了雇佣合同，规定每小时的工资为3.5美元，而当时的市场价格为4.5美元。这时该合同成立吗？,答：成立。根据合同法，对价必须具有某种价值，但是并不要求充分。在本例中，虽然该商店的出价低于市场价格，但是这一价格仍然是有一定价值的，并且是双方同意了的，因此该合同是有效的。当然，如果对价很不充分，例如0.5美元/小时，这就构成错误或欺诈，当事人可以请求司法救

35、济，撤销该合同。,里奇兹诉斯科森 原告原来是一名图书管理员。一天，她的祖父来到其工作的书店，对她说，我所有的孙子都不工作，你也用不着工作了，让我来抚养你。她祖父当时就给她开了一张本票，并附了一张说明。上面写道：“我答应付给卡蒂里奇兹每年2，000美元，外加6%的利息。”在这之后，原告辞去了其工作。然而，她的祖父仅仅支付了她一年的利息，就告诉她说，他眼下没有能力继续付钱给她。但他没有表示他不打算在将来继续履行其诺言。几年之后，她的祖父去世了，遗产管理人拒绝按照这张本票付钱给原告。于是，原告要求法院强制执行这张本票。不得自食其言的理论是否可以在该案中适用？,法院判决 原告是一个有职业的姑娘，拥有一

36、个可以使她每周得到10美元工资的工作。她祖父把一张本票给了她，并附加一个说明，告诉她不必继续工作了。毫无疑问，他希望她放弃职业；并且可以肯定，他考虑到了，他的这一赠与所引起的自然的和很可能发生的结果。在这种有意识的影响之下，原告放弃了原来的工作，从而面临着困难的处境。此时，如果允许出票人或其遗嘱执行人以出票人的许诺没有对价为由而拒绝付款，那显然是不公平的。不得自食其言的原则是适用的。,在下列情况下，均发生错误，那么哪些合同是无效的呢？ （1）某人在计算商品价格时发生错误；（2）某人认为一古玩价值为10万美元，实际上只值1，000美元，估计失误；（3）某公司同意为另外一家公司在三个月内完成一项工

37、程，但是实际上延长四个月后才完工；（4）某人在阅读邮购说明书时，错误地理解了产品的用途，因此购买了他并不需要的产品；（5）某人错误地把借贷认为是捐赠；（6）某人要购买5号电池却错选了6号电池，而营业员明明知道他错选电池，却并没有明确指出；（7）某公司想要购买小麦，而合同对方则想要出售大麦；（8）某公司打算将自己的一套文字处理设备转让给另外一家公司，但是在合同订立前不久，该文字材料设备已经被盗，双方均不知道。,答：前四种情况下，合同是有效的；后四种情况下，合同则是无效的。 因为第一种情况是一方当事人意思表示的错误；第二种情况是一方当事人在判断上出现偏差；第三种情况是一方当事人对自身履行合同的能力

38、的错误估计；第四种情况是一方当事人的理解失误。根据合同法的规定，上述四种情况均属于一方当事人的错误，即单方错误，不能使合同无效。 后面四种情况实质上都是某个错误导致双方当事人之间根本就没有达成真正的协议，这样合同当然无效（双方错误可导致合同无效。因为第五种情况是合同性质上发生错误；第六种情况是一方当事人明知对方是有误会的；第七种情况是双方在确定合同标的时发生错误；第八种情况是双方在合同标的物的存在与否问题上发生共同错误。,美国诉伯利恒公司（联邦最高法院，1942年） 1918初，美国航运委员会舰队公司（一家政府公司）与伯利恒军舰公司（伯利恒钢铁公司的一个分公司），在事先讨价还价的基础上签订了一

39、系列合同。在谈判过程中，伯利恒公司坚持的条件是：政府支付的建造军舰的费用应当包括成本费和一笔固定费用；还应当包括一笔节约奖金，其数额为实际成本与估算成本的差价的50%。为了加快生产进度和避免承担责任，该政府公司一方的谈判代表最终作了让步。根据该合同条件，由于结算成本大大超过了实际成本，因为伯利恒公司有权得到的钱数，除了9100万美元的成本费之外，还包括1100万美元的固定费用和1300万美元的节约奖金。后来，政府向伯利恒公司支付了成本费、固定费用和800万美元的奖金，同时扣留了该合同规定应当支付的500万美元。不仅如此，政府还对该公司提出衡平法上的诉讼，要求对公平和合理的补偿进行计算，然后由被

40、告返还多支付给它的那一部分，所提出的法律依据是欺诈和经济胁迫。伯利恒公司则提出反诉，要求政府就其违约行为进行赔偿。各级联邦法院都对合同进行了严格的解释，确认伯利恒公司有权得到充分的补偿。如果你是美国最高院的法官，该案最后的结果应是如何？,案例分析 法律的基本原则是，当一方显失公平地利用了另一方需求和窘境时，法院就会拒绝承认这一交易的效力。在本案中，有两个因素迫使政府接受伯利恒公司提出的不公平的合同条件：战争对军舰的急迫需要；生产军舰的专业化使政府方的谈判者不得不依赖另一方的专业知识，否则，为了作出明智的选择他们将不得不花费很多的时间去研究有关的数据，而他们当时没有这样充裕的时间。 构成显失公平

41、的一般条件是：合同一方在签订合同时未能对合同条款作出有意义的选择，而合同条款不合理地有利于另一方。当法院认定，某个合同或条款显失公平时，该合同或条款便是无效的。,英国A公司和波兰B公司在1982年4月签订一份白糖买卖合同，约定8月交货。合同中约定：“如发生不可抗力事件，且该事件持续时间较长，则买卖双方得以免责。”，6月开始波兰下起连天大雨引起山洪爆发，大部分甜菜受灾，白糖大幅减产。7月初，波兰政府规定：“即日起禁止一切白糖出口，直至1983年12月31日。”波兰B公司立即通知英国A公司，因山洪暴发导致甜菜减产，发生自然原因的不可抗力事件无法履行合同，要求解约。英国A公司拒绝B公司的要求。 问：

42、 A公司有权拒绝吗？,答：A公司有权拒绝，理由如下：第一，山洪暴发虽然造成了甜菜减产，但并非绝产，B公司仍然有机会履行合约，所以不符合不可抗拒力的法律规定。第二，政府规定禁止从七月初出口白糖，但是双方的合约签自四月，所以B公司有充足的时间履行合约，不能以政府禁令为由中止合约。,第六章国际货物买卖法,第一节货物买卖法概述 第二节货物买卖合同的订立 第三节卖方和买方的义务 第四节对违反货物买卖合同的救济方法 第五节货物所有权与风险的移转,back,第一节货物买卖法概述,一、买卖法、买卖、买卖合同、国际货物买卖合同 的概念和特征 1、买卖法的概念 2、买卖、买卖合同的概念和法律特征 3、国际货物买卖

43、合同的概念和特征,第六章国际货物买卖法,二、买卖法的法律渊源 1、大陆法系 2、英美法系 3、中国法 4、有关国际条约 5、国际贸易惯例,三、国际货物销售合同公约(1980年) 1、公约的订立和基本内容概述 2、公约的适用范围 3、我国批准公约生效的保留 4、公约没有涉及的问题 5、公约与合同和国际贸易惯例的关系,第二节货物买卖合同的订立,一、我国合同法关于国际货物买卖合同成立 的规定 1、关于合同的缔结形式问题 2、关于合同的形式 3、关于合同何时成立,第六章国际货物买卖法,二、公约关于买卖合同的规定 1、发价 2、接受 3、对发价内容作了变更的接受 4、逾期接受 5、接受的撤回 6、关于接

44、受有效期间的计算办法,第三节卖方和买方的义务,一、卖方的义务 1、按照合同或法律规定的时间、地点和方式交货的义务 2、提交单据、安排运输和通知、转移所有权的义务 3、品质担保义务 4、权利担保义务 5、检验货物的时间和地点 6、交货数量,第六章国际货物买卖法,二、买方的义务 1、两大法系的规定 （1）英美法系 （2）大陆法系 2、公约的规定 （1）支付货款 （2）确定货价并付款 （3）通知、合理小心保全货物 （4）收取货物,第四节对违反货物买卖合同的救济方法,一、根本违反合同和买卖双方都可以采取的救济方法 1、根本违反合同 2、损害赔偿 3、对预期违约的救济方法 4、对分批交货合同发生违约的救

45、济方法,第六章国际货物买卖法,二、卖方违反合同时买方的救济方法 1、卖方不交货时买方的救济方法 （1）要求卖方交货 （2）在一定条件下可以撤销合同 （3）请求损害赔偿 2、卖方延迟交货时买方的救济方法 （1）延迟交货构成根本违约时可以撤销合同 （2）要求损害赔偿,3、卖方所交货物与合同规定不符时买方的救济方法 （1）要求交付替代物 （2）要求卖方进行修补 （3）要求降价 （4）撤销合同 （5）当卖方只交付部分货物或所交货物只有一部分符合合同规定时买房的救济方法 （6）当卖方提前交货或超量交货时买方可采用的补救方法 （7）请求损害赔偿,三、买方违反合同时卖方的补救方法 1、请求实际履行 2、请求

46、损害赔偿 3、规定一段额外的合理时间让买方履行义务 4、撤销合同 5、自行确定货物的具体规格,第五节货物所有权与风险的移转,一、 货物所有权的移转 1、货物所有权的转移和所涉及的法律问题 2、中国法律关于货物所有权转移的法律规定 3、英国货物买卖法的有关规定 4、美国统一商法典的有关规定 5、法国民法典的有关规定 6、德国民法典的有关规定 7、国际货物销售合同公约和其他国际贸易惯例的有关规定,第六章国际货物买卖法,back,二、风险的移转 1、风险、风险转移的概念和风险转移的意义 2、西方各国法律的有关规定 3、我国合同法的有关规定 4、国际货物销售合同公约的有关规定 5、国际贸易惯例的有关规

47、定,案例分析1 卖方甲在3月份报价给贸易商乙，贸易商乙又把它转给新加坡的客户丙加以确认，然后该客户在报价单上签了字。接着，卖方甲将正式的销售确认书送交贸易商乙签字。不料，在4月5日以普通邮件寄回的销售确认书丢失了，而卖方甲也因为疏忽而没有及时催促贸易商乙退还销售确认书。几个月后，即到7月初，卖方甲才发现，所订的货价已经上涨了好几倍。双方因此发生纠纷。在这种情况下，（1）该合同是否有效？（2）如果卖方甲坚持合同无效，需要加价，是否合理？,答：一项发盘的有效成立，必须具备三个条件：（1）传递到一个特定的受盘人（2）有肯定、明确和完整的订约内容（3）表明有订约的意图。而一项有效的接受，也必须具有三个

48、条件（1）接受必须由特定的受盘人作出，并且必须在发盘的有效期内接受，同时公约规定，“接受于到达发盘人时生效”（2）接受必须无条件地同意发盘所提出的条件（3）接受必须明确表示。 在本案中，（1）新加坡客户并不是特定的受盘人，他在甲发出的报价单上签字，并没有表示接受的效力，因此甲与丙之间没有买卖合同的关系存在；甲与乙之间是发盘人与受盘人的关系，但是乙所签字接受的销售确认书在寄回途只丢失，并没有到达甲，因此这种接受也不能生效。（2）卖方在合同不成立的情况下，要求加价销售，属于重新发盘，与原来的发盘已经没有关系，双方必须重新进行协商达成一致意见后，合同才能成立。卖方在货物价格已经上涨几倍的情况下，要求

49、加价销售，是合理的，否则就违背货物买卖中的公平诚信原则。贸易商也即中间商则可以与实际的购货人即新加坡顾客丙修改所订立的合同。当然，为了保持双方之间的贸易关系，卖方可以按照比市价稍微低些的价格出售其货物，这样使得各方都有利可图。,案例分析2 我国某公司与美国一化肥厂签订了一份在4月份进口50吨化肥的合同，但是4月20日，美方来电声称需要延长交货时间6个月。由于急需化肥，该公司要求按时交货，但经过多次交涉均无效。在这种情况下，该公司通知对方：如果不按时交货，将撤消合同，同时保留索赔权。该公司的做法可行吗？,答：该公司的做法是可行的，是有法律依据的。首先，公约规定：“一方当事人违反合同的结果如使另一

50、方当事人蒙受损失，以致于实际上剥夺了他根据合同规定有权期待得到的东西，即为根本违约。”公约对根本违反合同规定了相应的补救办法，即“买方在以下情况下可以宣布合同无效 卖方声明他将不在所规定的时间内交货”，或者“如果在履行合同之前，明显看出一方当事人将根本违反合同，另一方当事人可以宣布合同无效”。 在本案中，美方来电表示将不在规定的时间内交货，并且经过多次交涉后仍然无效，该公司是可以宣布合同无效的；另外，由于美方拒绝在规定的时间内交货，其结果使得我方有关农业部门因为化肥不能及时使用而蒙受不必要的损失，则构成根本违约，因此该公司有权向对方提出索赔。,案例分析3 我自行车总厂从德国进口一批钢管，双方订

51、约前，中方业务员告诉卖主（负责人），这批钢管是供轧制自行车轮头用的，卖主按合同规定交货，中方对钢管轧制发现弯曲后出现裂痕，不能制造自行车轮头。该案如何处理？,答：（1）卖方违反了对货物的品质担保的特定用途担保义务。（2）中方和德国都是国际货物买卖合同公约的缔约国，因此自动适用公约的规定。公约规定卖方应承担货物具有买方所要求的特定用途的品质担保义务，除非买方表明他并不依赖卖方的技能或判断。（3）该案中，中方在签约前已经告之对方所购货物的特定用途，加上卖主是钢厂负责人，凭他的技能和判断，完全应知道轧制自行车应当用何种钢材，因此卖方违反了法律规定的品质担保的默示条件。（4）按公约规定，买方有权解除合

52、同，并要求赔偿损失或要求卖方交付具备该特定用途的符合合同规定的钢材。,第七章产品责任法,第一节产品责任法概述 第二节美国的产品责任法 第三节关于产品责任的国际立法,back,第一节产品责任法概述,一、产品责任法、产品和产品责任的概念 1、产品责任法 2、产品 3、产品责任,第七章产品责任法,二、 产品责任法的法律特点 1、民事责任法 2、公法 3、依产品责任法索赔金额大于依合同法索赔金额 4、不要求原被告之间有合同关系 三、各国的产品责任法立法概况 1、契约责任VS侵权责任 2、过错责任VS严格责任 3、美中立法比较,第二节美国的产品责任法,一、原告可以起诉的理由 1、疏忽责任原则 2、担保责

53、任原则 3、严格责任原则,第七章产品责任法,二、被告可以抗辩的理由 1、担保的排除或限制 2、承担疏忽与相对疏忽 3、自担风险 4、非正常使用产品或误用、滥用产品 5、擅自改动产品 6、带有不可避免的不安全因素的产品,三、产品责任诉讼中原告可以请求损害赔偿的范围 1、对人身伤害的损害赔偿 2、财产损失的赔偿 3、商业上的损失 4、惩罚性的赔偿 四、产品责任诉讼的管辖权和法律适用 1、“长臂管辖”或长臂法 2、法律冲突与法律适用,第三节关于产品责任的国际立法,一、关于人身伤亡产品责任欧洲公约 1、性质 2、内容,第七章产品责任法,二、关于对有缺陷的产品的责任的指令 1、采取无过失责任原则 2、关

54、于生产者的定义 3、关于产品的定义 4、关于缺陷的定义 5、关于损害赔偿 三、关于产品责任的法律适用公约 1、对产品、损害及责任主体的规定 2、对产品责任的法律适用规则的规定,第八章代理法,第一节代理法概述 第二节本人与代理人之间的关系 第三节本人及代理人同第三人的关系 第四节我国的代理法与外贸代理制,back,第一节代理法概述,一、代理的概念 二、代理权的产生 1、大陆法 2、英美法 三、无权代理 1、大陆法的有关规定 2、英美法的原则,第八章代理法,第二节本人与代理人之间的关系,一、代理人的义务 二、本人的义务,第八章代理法,第三节本人及代理人同第三人的关系,一、大陆法 二、英美法 1、代

55、理人在订约时已指出本人的姓名 2、代理人在订约时表示有代理关系的存在，但没有指出本人的姓名 3、代理人在订约时根本不披露有代理关系的存在,第八章代理法,第四节我国的代理法与外贸代理制,一、委托合同 我国合同法第396条 二、外贸代理制 我国合同法第402条 我国合同法第403条,第八章代理法,back,第九章国际海上、铁路、航空货物运输法,第一节国际海上货物运输法 第二节国际多式联运合同 第三节国际铁路货物运输法 第四节航空货物运输法,back,第一节国际海上货物运输法,一、概述 1、有关海上货物运输的立法和国际惯例 （1）有关海上货物运输的立法 （2）有关海上货物运输法的国际条约和国际惯例

56、2、船舶和船员 （1）船舶 （2）船员 二、海上货物运输合同,第九章国际海上、铁路、航空货物运输法,三、提单与承运人和托运人 1、提单 （1）定义 （2）法律性质 （3）作用 （4）种类 （5）签发、份数与日期 （6）转让 2、承运人的责任与免责 （1）海牙规则的相关规定 （2）维斯比规则的相关规定 （3）汉堡规则的相关规定 （4）我国海商法的相关规定 3、托运人的责任 （1）海牙规则和汉堡规则的相关规定 （2）我国海商法的相关规定,四、租船合同 1、租船合同的概念、种类和标准格式 （1）租船合同的概念 （2）租船合同的种类 （3）租船合同的标准格式 2、航次租船合同 （1）航次租船合同的概念

57、 （2）船舶所有人的默示担保 （3）船舶所有人的义务 （4）租船人的义务 （5）其他条款,3、定期租船合同 （1）定期租船合同的定义 （2）船舶所有人的义务 （3）租船人的义务 （4）其他条款 4、光船租赁合同 （1）光船租赁合同的定义和性质 （2）光船租赁合同的主要条款 （3）我国海商法关于光船租赁合同的规定,第二节国际多式联运合同,一、国际多式联运合同概述 1、国际多式联运合同的定义 2、国际多式联运所引起的法律问题 3、适用国际多式联运合同的法律和惯例,第九章国际海上、铁路、航空货物运输法,二、联合国国际货物多式联运公约的主要内容 1、多式联运中几个术语的定义 2、公约的强制适用性 3、

58、多式联运单据 4、多式联运经营人的赔偿责任 5、管辖、诉讼时效和仲裁 6、海关过境条款 三、多式联运单证统一规则的责任制度 1、赔偿责任基础 2、多式联运经营人的赔偿责任限制,第三节国际铁路货物运输法,一、国际铁路货物联运的概念和有关国际铁路 货物联运的国际协定 二、联运运单的概念,第九章国际海上、铁路、航空货物运输法,三、国际货协的主要内容 1、协定的适用范围 2、运输合同的订立 3、发货人和收货人的权利和义务 4、铁路的权利和义务 5、赔偿请求、诉讼和时效,第四节航空货物运输法,一、有关国际航空货物运输的国际公约 二、航空货运单的概念,第九章国际海上、铁路、航空货物运输法,back,三、华

59、沙公约的主要内容 1、华沙公约适用的航空运输范围 2、承运人的责任和免责 3、托运人的权利和义务 4、争议与诉讼条款 四、海牙议定书的主要内容,第十章海上保险法,第一节海上保险法和海上保险合同 第二节承保的风险与损失 第三节说明、披露和担保 第四节委付与代位权,back,第一节海上保险法和海上保险合同,一、保险的含义和作用 1、保险的概念 2、保险的作用 二、海上保险的产生、发展和海上保险的概念 1、海上保险的产生和发展 2、海上保险的概念 三、海上保险的范围和标的 1、海上保险的范围的变化 2、海上保险的标的 四、海上保险合同的定义和当事人 1、定义 2、海上保险合同的当事人和其他关系人,第十章海上保险法,五、海上保险合同的订立 1、英国法有关海上保险合同成立的规定 2、我国海上保险合同的成立问题 六、保险费和保险单 1、保险费 2、保险单 3、保险单必须载明的事项 4、保险单的分类 5、保险单的转让 七、可保利益 1、可保利益原则的产生和定义 2、保险利益的拥有者 3、我国法律关于保险利益的规定,八、保险期间 1、英国旧货物险条款的规定 2、英国新货物险条