第二章公司法律制度(一

1、第二章 公司法律制度一，公司的种类母公司和子公司母公司和子公司都具有法人资格 ，依法独立承担民事责任。总公司和分公司分公司不具有法人资格，但可领取营业执照，注意不是企业法人营业执照，可以以自己的名义进行经营活动，但是民事责任由总公司承担。二，公司法人财产权对外投资规模公司法没有限制对外投资的规模。公司章程有限额规定的，不得超过规定的限额。决议方式公司法规定2选1：董事会或者股东（大）会。具体由谁作出决议，看章程的约定。对外担保规模公司法没有限制对外担保的规模，章程有限额规定的，不得超过规定的限额。决议方式1.为他人（非股东，非实际控制人）提供担保的，按章程的规定由董事会或者股东（大）会决议。

2、注意：总经理，董事长不行。2.为股东或者实际控制人提供担保的：（1）必须由股东大会决议，董事会不行。（2）接受担保的应当回避，不得参加表决。（3）该表决由“出席”会议的（不是全体股东）“其他股东”所持有“表决权”的“过半数”（1/2）通过。三，登记事项法定代表人按照公司章程规定3选1：由董事长，执行董事或者经理担任。注意：（1） 不能约定由副经理，副董事长担任。（2） 执行董事指：小公司人数较少，不设董事会，就谈不上董事长了，就是一名执行董事。（3） 经理指公司职位最高的经理，扫地的经理不行。股东出资1. 可以用货币，实物，知识产权，土地使用权出资。2. 不得以劳务，信用，自然人姓名，商誉，特

3、许经营权或者设定担保的财产等作价出资。注意：1. 设定担保的财产：包括这个东西不管是设定的抵押还是质押，设定担保特权都不能出资了。如向银行借钱时，这个设备向银行抵押了，要是到期钱还不掉，银行就有权对这个设备进行抵押拍卖变卖，就是说当时是你的，过几个月就不一定是你的了。2. 特许经营权：今年是你的，明年就不一定是你的了。四，设立登记，变更登记和注销登记1. 营业执照的签发日期是公司的成立日期。注意：所有的企业成立日期都是营业执照的签发日期。2. 变更登记：（1） 公司名称，法定代表人，经营范围：自变更决议作出之日起30日内申请变更登记。作出30日内（2） 减少注册资本，合并，分立：自公告之日起4

4、5日后申请登记。 公告45日后（3） 变更实收资本：自足额缴纳出资或者股款之日起30日内申请变更登记。 足额缴纳30日内（4） 有限责任公司的股东转让股权：应当自转让股权之日起30日内申请变更登记。 转让股权30日内3. 注销登记：公司解散应申请注销登记，才可终止。注意：因合并，分立而解散的，因债权债务由合并，分立后继续存续的公司承继，不需要清算。无人承继的，应当清算。五，年度检验每年3月1日6月30日对公司进行年度检验。六，有限责任公司的设立出资期限1.全体股东的首次出资额需要同时满足“20%和3万元”的规定。如注册资本10元，1020%=2万元，不行，这个首次必须按3万元出资。2.不是要求

5、所有股东都达到20%的要求，只要有一个达到20%即可。3.其余部份由股东成立之日起（营业执照签发之日起）2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。出资形式1.可以用货币，实物，知识产权，土地使用权等，并可以依法转让的非货币财产作价出资。如可以用股权，债权。2.不得以劳务，信用，自然人姓名，商誉，特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。3.全体股东的货币出资金额不得低于注册资本的30%，注意区别于首次出资额的20%。注意：1，不是要求所有股东都达到30%，只要有一个达到即可。2.公司法取消了“无形资产的出资比例不得超过注册资本的20%”的规定。不按规定缴纳出资的除应当向公司足额缴纳外，还应当向已

6、按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。出资不实公司成立后，发现以非货币财产出资的实际价格显著低于公司章程所定价额的，应由交付该出资的股东补足其差额，公司“设立时”的其他股东承担“连带责任”。注意：是“设立时”的其他股东，与设立后再加入的新股东无关。抽回出资有限责任公司“成立”（营业执照签发日期）后，不得抽逃出资。成立前的可以拿回有限责任公司的组织机构：股东会职权公司是股东投资的，股东是最高权力机构。1.决定公司的经营方针和投资计划。注意：区别于董事会的职权：决定公司的经营计划和投资方案。2.选举和更换由“非职工代表”担任的董事，监事，决定有关董事，监事的报酬事项。备注：由职工代表的董事，监事，由

7、职工代表大会选举产生。 注意：（1）.所有的监事会，都应包括职工代表，职工代表比例不得低于监事会人数的1/3。 （2）只有“国有独资公司”，“由两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司”的董事会，才必须包括职工代表，股份有限公司的董事会中，可以不包括职工代表。3.审议批准董事会的报告。4.审议批准监事会或者监事的报告。5.审议批准公司的年度财务预算方案，决算方案。6.审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。7.对公司增加或者减少注册资本作出决议。8.对发行公司债券作出决议9.对公司合并，分立，变更公司形式，解散和清算等事项作出决议。10.修改公司章程。注意：有限责任公司的股东向股东以外的人转

8、让出资时，不需要由股东会决议通过。会议制度1.首次股东会会议由“出资最多”的股东召集和主持。注意：本书中只有该条款与“最多”二字有关。2.以后的股东会会议：有设立董事会的，由董事会召集，董事长主持：不履行职责的，由下面的顺序来：董事长副董事长由半数以上董事共同推举一名董事监事会聘请的管家都不履行代表10%以上表决权的股东自行召集和主持。3.临时股东会召开条件：（1）代表1/10以上表决权（不是人数）的股东提议召开。（2）1/3以上的董事提议召开。（3）监事会（1个监事不行）或者不设监事会的公司监事提议召开。会议通知公司章程或全体股东有约定的，按约定。无约定的按公司法规定应当于会议召开15日以前

9、通知全体股东，不能在睡觉时想起开就开。表决权先看公司章程是否有约定，有约定的按约定。没约定的出资比例行使表决权。特别决议下列决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过：1.修改公司章程。2.增加或者减少注册资本的决议。3.公司合并，分立，解散。4.变更公司形式（有限责任公司变更为股份有限公司）注意：（1）有限责任公司必须经“全部”表决权的2/3以上通过。（2）股份有限公司由“出席会议”的股东所持表决权的2/3以上通过。因为小股东一般不出席会议的。董事会职权董事，是股东花钱雇来的。一般职权是“制订方案”，提交股东会表决通过。但是有权直接“决定”的事项包括：1.决定公司的经营计划和投资方案。2.决定

10、公司内部管理机构的设置。3.决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项：根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理，财务负债人及其报酬事项。 注意：高级管理人员（总经理，副总经理和财务负债人）由董事会任免。上市公司的董事长秘书也是高级管理人员。4.制定公司的基本管理制度。注意，公司的具体章程由经理制定。组成1.有限责任公司董事会由3-13人组成。股份有限公司由5-19人组成。中外合资或中外合作企业3人。2.两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司，董事会成员中“应当”包括职工代表。其他有限责任公司可以有职工代表，也可以没有。3.董事会设董事长一人，副董事长设不设都可以。 注意：跟外国人一起开的公司，像合

11、营企业，合作企业，必须一方担任董事长，另一方担任副董事长。4.董事长，副董事长的产生办法： 有限责任公司-由公司章程规定 股份有限公司-由董事会“选举”产生。 国有独资公司-由国有资产监督管理机构“指定”。 合营企业-由合营各产协商确定或者由董事会选举产生。 合作企业-由合作章程规定。5.董事会任期由公司章程规定，每届任期不得超过3年，连选可以连任。注意：监事任期为法定制，就是3年。召集和主持董事会会议由董事长召集和主持，不能履行的按下面顺序：董事长副董事长由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持 。注意：跟监事无关。小公司的特别规定1.股东人数较少或者规模较少的有限责任公司，可以设1名执行董

12、事，不设立董事会。执行董事可以兼任公司经理，也可以担任法定代表。2.股东人数较少或者规模较少的有限责任公司，可以设1-2名监事，不设立监事会。注意：小公司可以不设立监事会，但必须设1-2名监事。没有监事会，就可以不考虑职工代表的问题。监事会组成1.有限责任公司设立监事会的，成员不得少于3人。小公司可以不设监事会，只设1-2名监事。2.监事会应当包换股东代表和职工代表，其中职工代表的比例不得低于1/3。3.监事会设主席1人，由“全体”监事过半数选举产生。注意：有限公司董事长产生由公司章程规定。4.董事，高级管理人员（经理，副经理，财务负债人，上市公司还包括董事长秘书）不得兼任监事。监事还要监督他

13、们。5.监事任期为3年，连选可以连任，这是法定制。职权（不设监事会的监事职权）关于职权，联系股东会，董事会一起掌握。注意多选题。1.检查公司财务。2.对董事，高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律，行政法规，公司章程或者股东会议的董事，高级管理人员提出罢免的建议。3.当董事，高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求他们予以纠正。 注意：上面三条是监事看管董事，高级管理人员的，所以不能兼任。4.提议召开临时股东会会议，在董事会不履行召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议。5.向股东会会议提出提案。注意：不能向董事会会议提出提案。6.对董事，高级管理人员提起诉讼。7.监事可以列

14、席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。注意：不需要在会议记录里签名。8.发现公司经营情况异常，可以进行调查（调查费用由公司承担）。会议制度1.有限责任公司监事会每年度至少召开1次会议。注意：股份有限公司监事会每6个月至少召开一次会议。2.监事会决议应当经“半数以上”（1/2）监事通过。注意：监事主席，由“全体”监事过半数选举产生。一人有限责任公司的特别规定：注册资本注册资本最低为10万元，一次足额缴纳，不允许分期缴付。注意：有限责任公司：首次出资额不得低于注册资本的20%且不能低于3万元。可以分期缴纳，在2年内缴足。“计划生育”原则 股东可以是自然人，也可以是法人。但一个自然人只能

15、投资设立1个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能再投资设立新的一人有限责任公司。注意：该规定不适用于“法人”公示到底是自然人独资还是法人独资，应在营业执照中注明。股东会只有一个股东，不设股东会。股东作出决议时，“应当”采用书面形式。财务监督必须在每一个会计年度结束时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。其实所有的公司都要这么操作的。法人的人格否定原则 一人公司属于法人，股东一般情况下只承担有限责任。只有“不能证明公司财产独立于股东自己财产的”，股东才对公司债务承担连带责任。公是公，私是私，分不清的，承担连带责任。国有独资公司的特别规定：股东会1.只有一个股东，不设股东会。2.股东职权由国

16、有资产监督管理机构行使。国有资产监督管理机构可以受权董事会行使股东会的部份职权，但以下三条必须由国有资产监督管理机构决定：（1）合并，分立，解散。 （2）增减注册资本 （3）发行公司债券3.重要的国有独资公司的“合并，分立，解散，申请破产”，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。注意：生死存亡的必须由本级政府批准。即，一般的由国资委批准，重要的由政府批准。董事会1.董事会中必须包括职工代表，职工代表由职工代表大会选举产生，其他董事由国有资产监督管理机构委派。2.设董事长1人，副董事长可设可不设。3.董事长，副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中“指定”。注意：不是选举产生

17、的。4.国有独资公司的董事长，副董事长，高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他公司兼职。因为这是国家出钱养活他们的，所以必须经国资委同意。5.国有独资公司设经理，由董事会聘任或解聘。注意：一般公司的高级管理人员也由董事会聘任或解聘。监事会1.监事会成员不得少于5人（一般有限责任公司不得少于3人），其中职工代表的比例不得低于1/3。2.监事会成员由国有资产监督管理机构委派，但监事会中的职工代表由职工代表大会选举产生。3.监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中“指定”，注意：不是选举产生的。一般有限责任公司的监事会主席由全体监事过半数“选举”产生。总结：国有独资公司的“董事

18、长，副董事长，监事会主席”这些头都是“指定”的，不是“选举”产生的。有限责任公司的股权转让：股东权利分类1.按行使目的划分为共益权和自益权：（1）共益权是指股东基于公司利益同时兼顾个人利益（共同的利益）而行使的权利，如股东大会参加权，提案权，质询权，在股东大会上的表决权，累积投票权，股东大会召集请求权和自行召集权，查阅公司账簿权，提起诉讼权等。（2）自益权是指股东仅以个人利益为目的而行使的权利，如股利分配请求权，剩余财产分配权，新股认购优先权，股份质押权和股份转让权等。2.按行使条件划分为单独股东权和少数股东权：（1）单独股东权是指就一股也可以行使的权利，如自益权，表决权。像中石油股东只买了一

19、股，也有股利分配请求权，也可以有表决权，或者股份转让权。（2）少数股东权是指必须持有一定数额以上股份的股东方可行使的权利，如单独或者合并持有股份有限公司10%以上股份的股东，才有权提议召开临时股东大会。滥用1.大股东滥用股东权利： 滥用股东权利给公司或其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。只有大股东才有机会滥用，小股东想滥用也滥用不了。2.公司法人人格否定原则：（1）公司老老实实做人，就承认它是法人：是法人独立地位的，以公司的全部财产对债务承担有限责任。如果是股东有限责任，就以股东出资额为限对公司债务承担有限责任。（2）公司不好好做人（滥用法人独立地位和股东有限责任，逃避债务），就不承认它是法人，股东要对公司债务承担“连带责任”。关联交易公司的控股股东，实际控制人，董事，监事，高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反规定造成损失的，应承担赔偿责任。股权转让对外转让先看公司章