行政法与行政诉讼法：第五章 行政诉讼证据 对应司考真题解析版

1、第五章 行政诉讼证据一、单项选择题20100249.关于在行政诉讼中法庭对证据的审查，下列哪一说法是正确的？（）（2010年卷二单选第49题）A.从证据形成的原因方面审查证据的合法性B.从证人与当事人是否具有利害关系方面审查证据的关联性C.从发现证据时的客观环境审查证据的真实性D.从复制件与原件是否相符审查证据的合法性答案C考点对证据真实性、关联性、合法性的审核认定解析证据的合法性，包括两方面的含义:一方面是证据必须符合法律对其形式的要求;另一方面是证据的收集必须符合法律要求。行政诉讼证据规定第55条规定:“法庭应当根据案件的具体情况，从以下方面审查证据的合法性:(一)证据是否符合法定形式;(

2、二)证据的取得是否符合法律、法规、司法解释和规章的要求;(三)是否有影响证据效力的其他违法情形。” 证据的关联性，是指证据必须与案件事实之间存在着内在联系。在审核认定的过程中，应当排除不具有关联性的证据材料，准确认定案件事实。行政诉讼证据规定第54条规定:“法庭确定证据材料与案件事实之间的证明关系，排除不具有关联性的证据材料，准确认定案件事实。” 证据的真实性，是指作为证据的事实必须是客观存在的事实，而不是猜测和虚构的东西。行政诉讼证据规定第56条规定:“法庭应当根据案件的具体情况，从以下方面审查证据的真实性:(一)证据形成的原因;(二)发现证据时的客观环境;(三)证据是否为原件、原物，复制件

3、、复制品与原件、原物是否相符;(四)提供证据的人或者证人与当事人是否具有利害关系;(五)影响证据真实性的其他因素。”故选项A“合法性”、选项B“关联性”和选项D“合法性”的表述错误，应改为“真实性”才是正确的。根据该条第(2)项，选项C正确。20080250.某区城管执法局以甲工厂的房屋建筑违法为由强行拆除，拆除行为被认定违法后，甲工厂要求某区城管执法局予以赔偿，遭到拒绝后向法院起诉。甲工厂除提供证据证明房屋损失外，还提供了甲工厂工人刘某与当地居民谢某的证言，以证明房屋被拆除时，房屋有办公用品、机械设备未搬出，应予赔偿。某区城管执法局提交了甲工厂工人李某和执法人员张某的证言，以证明房屋内没有物

4、品。下列哪一选项是正确的？A.法院不能因李某为甲工厂工人而不采信其证言B.法院收到甲工厂提交的证据材料，应当出具收据，由经办人员签名并加盖法院印章C.张某的证言优于谢某的证言D.在庭审过程中，甲工厂要求刘某出庭作证，法院应不予准许答案：A解析：若证据材料具备合法性、真实性和关联性，则人民法院可采信为认定案件事实的根据，至于该证据材料由何方当事人提供，与当事人具有何种关系，均不影响人民法院采信，故选项A说法正确。根据行政诉讼证据规定第20条，人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据，注明证据的名称、份数、页数、件数、种类等以及收到的时间，由经办人员签名或者盖章。据此，人民法院收到当事人提交

5、的证据材料后出具的收据上无需加盖法院印章，故选项B“并加盖法院印章”的说法错误。根据行政诉讼证据规定第63条第(7)项，证明同一事实的数个证言中，其他证人证言的证明效力优于与当事人有亲属关系或者其他密切关系的证人提供的对该当事人有利的证言。在本案中，谢某的证言与张某的证言存在矛盾之处，但是，谢某是当地居民，与甲工厂、区城管执法局都没有密切关系;张某是区城管执法局执法人员，与区城管执法局存在密切关系，而且其证言“房屋内没有物品”对该局有利，故根据上述第63条第(7)项，张某的证言应当劣于谢某的证言，故选项C说法错误。根据行政诉讼证据规定第43条第2款，当事人在庭审过程中要求证人出庭作证的，法庭可

6、以根据审理案件的具体情况，决定是否准许以及是否延期审理。也就是说，存在刘某出庭的可能性，而选项D“法院应不予准许”完全排除了此种可能性，故错误。20070242.李某和钱某参加省教委组织的“省中小学教师自学考试”。 后省教委以“通报”形式，对李某、钱某等4名作弊考生进行了处理，并通知当次考试各科成绩作废，三年之内不准报考。李某、钱某等均得知该通报内容。李某向省政府递交了行政复议申请书，省政府未予答复。李某诉至法院。下列哪一选项是错误的？A.法院应当受理李某对通报不服提起的诉讼B.李某对省教委提起诉讼后，法院可以通知钱某作为第三人参加诉讼C.法院应当受理李某对省政府不予答复行为提起的诉讼D.钱某

7、在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为处理依据的证据可以作为认定被诉处理决定合法的依据答案：D解析：本题为选非题根据行政诉讼法第26条第3款，复议机关在法定期间内不作复议决定，当事人对原行政行为不服提起诉讼的，应当以作出原行政行为的行政机关为被告;当事人对复议机关不作为不服提起诉讼的，应当以复议机关为被告。本案中，复议机关省政府未作复议决定，故选项A, C均正确。李某对省教委提起诉讼，被诉行政行为应当是省教委对李某作弊的处理决定。该处理决定并不直接影响钱某的权益。但法院李某作弊案件的审理结果，对钱某作弊案件具有很强的参照意义。即李某作弊案件的审理结果，会间接影响钱某权益，故钱某可作为本案第

8、三人。根据行政诉讼原理，第三人可以分为必要第三人(即法院应当通知其以第三人参加诉讼)和普通第三人(即法院可以通知其以第三人参加诉讼)。法院对被诉行政行为一旦作出裁判，第三人权益即受到影响，该影响只有通过推翻本案裁判才能消除的，则该第三人为必要第三人，如行诉法解释第23条第2款、第24条第1款规定的情形。李某对省教委提起诉讼，钱某作为第三人，即使法院对李某作出不利的判决，该判决也不直接影响钱某权益。钱某对自己因作弊被处理，仍可另行寻求救济，故不属于上述必要第三人。故选项B“可以通知”说法正确。根据行政诉讼证据规定第60条第(3)项，原告或者第三人在诉讼程序中提供的、被告在行政程序中未作为行政行为

9、依据的证据，不能作为认定被诉行政行为合法的依据。故选项D错误。20070245.关于行政诉讼中的证据保全申请，下列哪一选项是正确的？A.应当在第一次开庭前以书面形式提出B.应当在举证期限届满前以书面形式提出C.应当在举证期限届满前以口头形式提出D.应当在第一次开庭前以口头形式提出答案：B解析：最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第27条第1款规定，当事人根据行政诉讼法第三十六条的规定向人民法院申请保全证据的，应当在举证期限届满前以书面形式提出，并说明证据的名称和地点、保全的内容和范围、申请保全的理由等事项。由此，本题正确答案是B.20050239.谢某对某公安局以其实施盗窃为由处以15日

10、拘留的处罚不服，向法院提起行政诉讼。该局向法院提供的证据有：报案人的报案电话记录、公安人员询问笔录、失窃现场勘验笔录、现场提取指纹一枚，及该指纹系谢某左手拇指所留的鉴定书。下列哪一种说法是正确的？A.对报案人所作的询问笔录应当加盖某公安局、公安人员和报案人印章B.现场提取的指纹为物证C.某公安局提供的证据均为直接证据D.根据某公安局所提供的证据，可以认定其处罚决定证据确实充分答案：B解析：根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第10条第1款第4项，被告提供的被诉具体行政行为所依据的询问笔录，应当有行政执法人员、被询问人签名或者盖章，无须被告公安局印章。据此，选项A错误。物证，是指以其外

11、部特征、存在场所和物质属性证明案件事实的实物和痕迹。现场提取的指纹属于痕迹。据此，选项B正确。直接证据与间接证据的划分是以能否直接说明案件的主要事实为标准。凡是能直接说明案件主要事实的某一证据为直接证据：不能单独直接说明案件主要事实，而只能间接证明某些相关事实的，为间接证据。某公安局提供的证据并不能直接证明谢某实施了盗窃行为，因此均是间接证据。以间接证据作为定案根据必须满足以下条件：其一，用来证明案情的间接证据必须真实可靠；其二，所有间接证据必须形成一个完整的证据体系，即案件事实的基本环节都有相应的间接证据予以证明：其三，根据全部证据足以得出确定的结论，该结论应当具有排它性。本案中的证据只能证

12、明存在失窃事实、谢某曾到过现场，但不能推出盗窃行为即谢某所为。因此，选项D错误。20050245.黄某在与陈某的冲突中被陈某推倒后摔成轻微伤，甲市乙县公安局以此对陈某作出行政拘留15日的决定。陈某不服申请复议，甲市公安局经调查并补充了王某亲眼看到黄某摔伤的证言后维持了原处罚决定。陈某向法院提起诉讼。庭审中，陈某提出该处罚未经过负责人集体讨论，一审法院遂要求被告补充提供该处罚由负责人集体讨论决定的记录。下列哪一种说法是正确的？A.此案应由甲市公安局所在地人民法院管辖B.王某的证言只能作为证明甲市公安局的复议决定合法的证据C.法院要求被告补充记录的做法不符合法律规定D.法院对被告提供的记录形成时间

13、所作的审查属于对证据的关联性审查答案：B解析：根据行政诉讼法第十八条，行政案件由最初作出行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。故本题既可以由乙县公安局所在地法院管辖，也可以由甲市公安局所在地法院管辖。故选项A错误。王某的证言，是复议机关在复议程序中收集的，当然可以作为复议决定合法的依据。根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第61条，王某的证言不能作为法院认定县公安局拘留合法的依据。据此，选项B正确。本案中，原告陈某提出该处罚为经过负责人集体讨论，属于最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第2条规定的“提出其在行政程序中没有提出的反

14、驳理由或者证据”，被告经法院准许可以补充相关证据。因此法院要求被告补充记录的做法符合法律规定。据此，选项C错误。法院对被告提供的记录形成时间所作的审查属于对证据的真实性、合法性审查，而非关联性审查。法院对被告提供该处罚由负责人集体讨论决定的记录形成时间的审查，若审查其是否是在法院要求补充提供后补做的，则属于真实性审查;若进一步审查其是否在作出原处罚决定之前进行的，则属于合法性审查，因为只有在作出原处罚决定之前进行的记录，才可作为该处罚决定合法的依据。据此，选项D错误。20040242.田某对某市房管局向李某核发房屋所有权证的行为不服，以自己是房屋所有权人为由请求法院判决撤销某市房管局的发证行为

15、。田某向法院提交了房屋所有权证，李某向法院提交了该房屋买卖合同，某市房管局向法院提交了李某的房屋产权登记申请、契税完税证等证据。下列哪一说法是正确的？A.房屋所有权证、房屋买卖合同、房屋产权登记申请、契税完税证均系书证B.李某可以在一审庭审结束前向法院提交房屋买卖合同C.田某向法院提交其房屋所有权证是承担举证责任的表现D.法院在收到被告提交的证据后应当出具收据，加盖法院印章和经办人员印章答案：A解析：A对，书证是指以文字、符号、图形所记载或表示的内容、含义来证明案件事实的证据。B错，最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第7条规定：“原告或者第三人应当在开庭审理前或者人民法指定的交换证据之

16、日提供证据。因正当事由申请延期提供证据的，经人民法院准许，可以在法庭调查中提供。逾期提供证据的，视为放弃举证权利。” “原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳。”D错，最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第20条规定：人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据，注明证据的名称、份数、页数、件数、种类等以及收到的时间，由经办人员签名或者盖章。C错，田某作为原告没有责任举证证明被诉具体行政行为的违法（行政诉讼证据规定第5条)，提供证据证明被诉具体行政行为的违法是原告田某的举证权利。因此，选项c错误。20040246.依据行政诉讼的有关规定

17、，下列哪一证据材料在原告不能自行收集，但能够提供确切线索时，可以申请人民法院调取？A.涉及公共利益的证据材料B.涉及个人隐私的证据材料C.涉及中止诉讼事项的证据材料D.涉及回避事项的证据材料答案：B解析：最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第23条第1款规定，原告或者第三人不能自行收集，但能够提供确切线索的，可以申请人民法院调取下列证据材料：由国家有关部门保存而须由人民法院调取的证据材料；涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据材料；确因客观原因不能自行收集的其他证据材料。故选B.20040247.关于行政诉讼证据，下列哪一说法是正确的？A.人民法院依职权调取的证据，应当在法庭出示，由当事

18、人质证B.涉及商业秘密的证据，可以不公开质证C.第二审程序中，所有第一审认定的证据无须再质证D.生效的人民法院判决书认定的事实无须质证，可以作为定案的证据答案：D解析：最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第38条第2款规定，人民法院依职权调取的证据，由法庭出示，并可就调取该证据的情况进行说明，听取当事人意见。故A错误。最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第37条规定，涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据，不得在开庭时公开质证。“不得”是必须，而非可以，故B错误。最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第50条规定，在第二审程序中，对当事人依法提供的新的

19、证据，法庭应当进行质证；当事人对第一审认定的证据仍有争议的，法庭也应当进行质证。故C错误。最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第70条规定，生效的人民法院裁判文书或者仲裁机构裁决文书确认的事实，可以作为定案依据。故D正确。20030227.甲向法院提起行政诉讼，诉称某公安分局在他不在家的情况下，撬锁对其租住的房屋进行治安检查，之后未采取任何保护措施即离开，致使其丢失现金5000元，要求被告赔偿损失。甲向法院提供了其工资收入证明、银行取款凭单复印件、家中存有现金的同乡证言和房东听到其丢失现金的证言。下列说法哪一个是正确的?(2003年卷二27题，单选) A.上述证据均系直接证据B.银行取款

20、凭单复印件应加盖银行的印章C.房东的证言必须有房东的签名和租房协议原件D.上述证据在开庭审理前提交法院才有效 答案：B 解析：上述证据均为间接证据，并没有直接证明“某公安分局在他不在家的情况下，撬锁对其租住的房屋进行治安检查，之后未采取任何保护措施即离开，致使其丢失现金5000元”的事实，因此，选项A错误。根据行政诉讼证据规定第10条第1款第(2)项的规定，提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明出处，经该部门核对无异后加盖其印章，故选项B正确。租房协议原件与所需要证明的案件事实没有联系，无须提供。另外，根据行政诉讼证据规定第13条，当事人向法院提供证人证言，应写明证

21、人基本情况，有证人签名或盖章，注明出具日期，附有证明证人身份的文件。本题选项C中的“租房协议原件”不能证明证人房东身份，故房东的证言中也无需此原件。因此，选项C错误。根据行政诉讼证据规定)第7条第1款的规定，原告或者第三人应当在开庭审理前，人民法院指定的交换证据之日或者法院准许的法庭调查中提供证据，选项D表述过于绝对，因此错误。二、多项选择题20150284梁某酒后将邻居张某家的门、窗等物品砸坏。县公安局接警后，对现场进行拍照、制作现场笔录，并请县价格认证中心作价格鉴定意见，对梁某作出行政拘留8日处罚。梁某向法院起诉，县公安局向法院提交照片、现场笔录和鉴定意见。下列哪些说法是正确的？A照片为书

22、证B县公安局提交的现场笔录无当事人签名的，不具有法律效力C县公安局提交的鉴定意见应有县价格认证中心的盖章和鉴定人的签名D梁某对现场笔录的合法性有异议的，可要求县公安局的相关执法人员作为证人出庭作证解析】书证，是指以文字、符号、图形所记载或表示的内容、含义来证明案件事实的证据;物证，是指以自己的存在、形状、质量等外部特征和物质属性，证明案件事实的物品。警察对现场进行拍照而形成的照片，是以其记载的内容来证明案件事实，故属于书证，A项对 根据行政诉讼证据规定第15条，被告向人民法院提供的现场笔录，应当载明时间、地点和事件等内容，井由执法人员和当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因。故

23、当事人的签名不是“必须”的，故B项错。 根据行政诉讼证据规定第14条，被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鉴定意见，应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章,故C项对。 根据行政诉讼证据规定第44条第(1)项，对现场笔录的合法性或者真实性有异议的，原告或者第二人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证.故D项对 【答案ACD 20120281田某认为区人社局记载有关他的社会保障信息有误，要求更正，该局拒绝。田某向法院起诉。下列哪些说法是正确的？A田某应先申请行政复议再向法院起诉B区人社局应对拒绝更正的理由进行举证和说明C田某应提供区人社局记载有关他的社会保障信息有误的事实根据D法院应判决区人社局在一

24、定期限内更正答案BC【考点】信息公开行政诉讼相关制度 【详解】复议前置必须法律、法规作明确规定。政府信息公开条例第33条第2款并没有将政府信息公开行政案件规定为复议前置案件，故A项错误。根据政府信息公开行政案件规定第5条第3款，被告拒绝更正与原告相关的政府信息记录的，应当对拒绝的理由进行举证和说明。故B项正确。根据该条第7款，原告起诉被告拒绝更正政府信息记录的，应当提供其向被告提出过更正申请以及政府信息与其自身相关且记录不准确的事实根据。故C项正确。政府信息公开行政案件规定第9条第4款规定:“被告依法应当更正而不更正与原告相关的政府信息记录的，人民法院应当判决被告在一定期限内更正。尚需被告调查

25、、裁量的，判决其在一定期限内重新答复。被告无权更正的，判决其转送有权更正的行政机关处理。”据此，原告起诉被告拒绝更正信息案件，法院判决被告在一定期限内更正的，必须具备以下条件:(l)被告有权更正;(2)被告应当更正;(3)不需要被告调查、裁量。从题干及D项看不出后两个条件已经具备，故D项错误。20110282余某拟大修房屋，向县规划局提出申请，该局作出不予批准答复。余某向市规划局申请复议，在后者作出维持决定后，向法院起诉。县规划局向法院提交县政府批准和保存的余某房屋所在中心村规划布局图的复印件一张，余某提交了其房屋现状的录像，证明其房屋已破旧不堪。下列哪些说法是正确的?( 2011年卷二82题

26、，多选) A.县规划局提交的该复印件，应加盖县政 府的印章B.余某提交的录像应注明制作方法和制作 时间C.如法院认定余某的请求不成立，可以判决驳回余某的诉讼请求D.如法院认定余某的请求成立，在对县规划局的行为作出裁判的同时，应对市规划局的复议决定作出裁判 答案ABD(原答案ABC) 解析 行政诉讼证据规定第10条第1款规定:“根据行政诉讼法第三十一条第一款第(一)项的规定，当事人向人民法院提供书证的，应当符合下列要求:(二)提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明出处，经该部门核对无异后加盖其印章;”该款第（2）项“经该部门核对无异后加盖其印章”的表述说明:既然该规划

27、布局图是县政府保存的，自然应当由该县政府“核对无异后加盖其印章”，故A项表述正确。行政诉讼证据规定第12条规定:“根据行政诉讼法第三十一条第一款第(三)项的规定，当事人向人民法院提供计算机数据或者录音、录像等视听资料的，应当符合下列要求:(一)提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的，可以提供复制件;(二)注明制作方法、制作时间、制作人和证明对象等;(三)声音资料应当附有该声音内容的文字记录。”该条第2项“注明制作方法、制作时间”的文字表明:选项B正确。根据行政诉讼法第69条，行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民

28、法院判决驳回原告的诉讼请求。据此，如法院认定余某的请求不成立，法院应当判决驳回余某的诉讼请求，而非“可以”。故C项“可以”二字错误。根据行政诉讼法第26条第2款，复议维持原行政行为的，原机关和复议机关是共同被告。本案为“复议维持”案件，故县规划局和市规划局是共同被告。行政诉讼法第79条规定:“复议机关与作出原行政行为的行政机关为共同被告的案件，人民法院应当对复议决定和原行政行为一并作出裁判。”据此，D项正确。 20100289.市城管执法局委托镇政府负责对一风景区域进行城管执法。镇政府接到举报并经现场勘验，认定刘某擅自建房并组织强制拆除。刘某父亲和嫂子称房屋系二人共建，拆除行为侵犯合法权益，向

29、法院起诉，法院予以受理。关于此案，下列哪些说法是正确的？（）（2010年卷二多选第89题）A.此案的被告是镇政府B.刘某父亲和嫂子应当提供证据证明房屋为二人共建或与拆除行为有利害关系C.如法院对拆除房屋进行现场勘验，应当邀请当地基层组织或当事人所在单位派人参加D.被告应当提供证据和依据证明有拆除房屋的决定权和强制执行的权力答案BCD考点行政诉讼证据解析本案中，镇政府是受到市城管执法局的委托实施行政行为，应以委托的机关即市城管执法局为被告。故选项A错误。行政诉讼证据规定第4条第1款规定:“公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。”据此，起诉人对自己的起诉是

30、否符合条件负有举证责任。而行诉法解释第12条规定:“与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的，可以依法提起行政诉讼。”据此，起诉人需要证明自己具有原告资格，包括证明自己与被诉行政行为存在利害关系。在本案，刘某父亲和嫂子是起诉人。而他们证明“房屋为二人共建或与拆除行为有利害关系”其实就是证明其享有原告资格，故选项B正确。行政诉讼证据规定第33条规定:“人民法院可以依当事人申请或者依职权勘验现场。勘验现场时，勘验人必须出示人民法院的证件，并邀请当地基层组织或者当事人所在单位派人参加。当事人或其成年亲属应当到场，拒不到场的，不影响勘验的进行，但应当在勘验笔录中说明情况。”

31、故选项C正确。在行政诉讼中，被告对其被诉行政行为的合法性承担举证责任。在本案中，被诉行政行为是拆除行为，故被告市城管执法局有义务证明其拆除合法。据此，D项正确。20090284.段某拥有两块山场的山林权证。林改期间，王某认为该山场是自家的土改山，要求段某返还。经村委会协调，段某同意把部分山场给予王某，并签订了协议。事后，段某反悔，对协议提出异议。王某请镇政府调处，镇政府依王某提交的协议书复印件，向王某发放了山林权证。段某不服，向县政府申请复议，在县政府作出维持决定后向法院起诉。下列哪些选项是正确的?(2009年卷二84题，多选)A.对镇政府的行为，段某不能直接向法院提起行政诉讼B.县政府为本案

32、第三人C.如当事人未能提供协议书原件，法院不能以协议书复印件单独作为定案依据D.如段某与王某在诉讼中达成新的协议，可视为本案被诉具体行政行为发生改变答案：AC【解析】选项A考查行政复议法第30条第1款规定的复议前置问题。在此先分析该款规定。行政复议法第30条第1款规定:“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。”该条款中“应当先申请行政复议;对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼”的表述，是复议前

33、置(或称“复议必经”)的表述。有人认为:判断一个行政案件是否属于行政复议法第30条第1款规定的复议前置情形，关键看相关行政行为是否“侵犯其已经依法取得的自然资源的所有权或者使用权”。这个观点错误，理由有二:其一，行政复议法第30条第1款所称“侵犯其已经依法取得的自然资源的所有权或者使用权”，仅仅是相对人的主观“认为”，实际情况并不一定就是如此。其二，是否侵权、是否已经依法取得，属于实体争议，该争议只有经过审理后才有确定;而是否属于复议前置情形，这是程序问题。“程序问题解决在前，实体争议解决在后”，这是正常逻辑，而不是相反。从行政复议法第30条第1款的文义上看，复议前置案件范围非常大，只要行政行

34、为涉及自然资源所有权或者使用权，都属于复议前置的范围。但从立法过程和立法本意看，是将自然资源确权案件作为复议前置情形，因此有必要对该款规定做限缩性解释，故最高人民法院关于适用第三十条第一款有关问题的批复(法释2003 5号批复)规定:“根据行政复议法第三十条第一款的规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的具体行政行为，侵犯其已经依法取得的自然资源所有权或者使用权的，经行政复议后，才可以向人民法院提起行政诉讼，但法律另有规定的除外;对涉及自然资源所有权或者使用权的行政处罚、行政强制措施等其他行政行为提起行政诉讼

35、的，不适用行政复议法第三十条第一款的规定。”根据该批复，对确认自然资源的所有权或者使用权的具体行政行为不服的案件，属于复议前置情形;若涉及自然资源所有权或者使用权的行政行为是行政处罚、行政强制措施、行政许可等的，仍属于复议选择情形。该批复表明:判断一个行政案件是否属于行政复议法第30条第1款规定的复议前置情形，关键看相关行政行为是否是确认自然资源的所有权或者使用权的行政行为。最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若卜问题的规定第6条第1款规定:“土地权利人认为乡级以上人民政府作出的土地确权决定佼犯其依法享有的农村集体土地所有权或者使用权，经复议后向人民法院提起诉讼的，人民法院应当依法受理

36、。”第7条规定:“土地权利人认为行政机关作出的行政处罚、行政强制措施等行政行为侵犯其依法享有的农村集体土地所有权或者使用权，直接向人民法院提起诉讼的，人民法院应当依法受理。”上述条文规定与最高人民法院关于适用行政复议法）第三十条第一款有关问题的批复的精神是一致的，即自然资源确权案件才属于复议前置情形。就行政复议法第三十条第一款，最高人民法院行政审判庭还发布了一个答复)。对该答复，也必须正确理解。最高人民法院行政审判庭关于行政机关颁发自然资源所有权或者使用权证的行为是否属于确认行政行为问题的答复(2005行他字第4号)规定:“法释2003 5号批复中的确认，是指当事人对自然资源的权属发生争议后，

37、行政机关对争议的自然资源的所有权或者使用权所作的确权决定。有关土地等自然资源所有权或者使用权的初始登记，属于行政许可性质，不应包括在行政确认范畴之内。据此，行政机关颁发自然资源所有权或者使用权证书的行为不属于复议前置的情形。”该答复首先肯定“当事人对自然资源的权属发生争议后，行政机关对争议的自然资源的所有权或者使用权所作的确权决定”，属于复议前置情形。接着，该答复明确规定“行政机关颁发自然资源所有权或者使用权证书的行为不属于复议前置的情形”，但对该命题应当理解为:若行政机关颁发自然资源所有权或者使用权证书的行为，是行政机关作出准予许可决定之后的颁证行为，则该颁证行为不具有独立意义，应当附属于准

38、予许可决定，属于行政许可性质，从而不属于复议前置的情形。我们不能笼统地说，行政机关颁发自然资源所有权或者使用权证书的行为，均属于行政许可性质。在实践中，某些颁发自然资源所有权或者使用权证书的行为，确实属于行政许可性质。矿产资源法第16条第1款至第3款规定:“开采下列矿产资源的，由国务院地质矿产主管部门审批，并颁发采矿许可证:(一)国家规划矿区和对国民经济具有重姿价值的矿区内的矿产资源;(二)前项规定区域以外可供开采的矿产储量规模在大型以仁的矿产资源;(三)国家规定实行保护性开采的特定矿种;(四)领海及中国管辖的其他海域的矿产资源;(五)国务院规定的其他矿产资源。”“开采石油、天然气、放射性矿产

39、等特定矿种的，可以由国务院授权的有关主管部门审批，并颁发采矿许可证。”“开采第一款、第二款规定以外的矿产资源，其可供开采的矿产的储量规模为中型的，由省、自治区、直辖市人民政府地质矿产主管部门审批和颁发采矿许可证。”该条所规定采矿许可证，就属于行政许可性质但也有些颁发自然资源所有权或者使用权证书的行为，属于行政确认性质。土地管理法第11条第1至3款规定:“农民集体所有的土地，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认所有权。”“农民集体所有的土地依法用于非农业建设的，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认建设用地使用权。”“单位和个人依法使用的国有土地，由县级以上人民政府登记造册，核发证书，确认使用

40、权;其中，中央国家机关使用的国有土地的具体登记发证机关，由国务院确定。”草原法第11条第1款规定:“依法确定给全民所有制单位、集体经济组织等使用的国家所有的草原，由县级以上人民政府登记，核发使用权证，确认草原使用权。”第3款规定:“集体所有的草原，由县级人民政府登记，核发所有权证，确认草原所有权。”森林法第3条第2款规定:“国家所有的和集体所有的森林、林木和林地，个人所有的林木和使用的林地，由县级以上地方人民政府登记造册，发放证书，确认所有权或者使用权。国务院可以授权国务院林业主管部门，对国务院确定的国家所有的重点林区的森林、林木和林地登记造册，发放证书，并通知有关地方人民政府。”上述法律条文

41、中“核发(发放)证书，确认”的字眼表明:这些条文所规定的颁发自然资源所有权或者使用权证书的行为，是对自然资源的所有权或者使用权的确认，属于行政确认性质。因此，对行政机关颁发自然资源所有权或者使用权证书的行为，必须具体情况具体分析，若属于行政许可性质的，则属于复议选择的情形;若属于行政确认性质的，则属于复议前置的情形。选项A的说法是正确的，理由如下:首先，森林法第3条第2款中“发放证书，确认所有权或者使用权”的规定表明:发放林权证的行为，是对林权的确认。本题中，段某与王某发生山林权纠纷，镇政府向土某发放一T山林权证。该发放山林权的行为，是对山林权的确认。其次，本题“镇政府向王某发放山林权证的行为

42、”也属于上述答复所规定的“当事人对自然资源的权属发生争议后，行政机关对争议的自然资源的所有权或者使用权所作的确权决定”的情形。最后，本题中不存在准一予许可决定，镇政府向王某发放山林权证的行为并未附属于任何准子许可决定，故不能适用上述答复“行政机关颁发自然资源所有权或者使用权证书的行为不属于复议前置的情形”的规定。总之，本题属于复议前置案件，故选项A说法正确。有人认为，段某与王某发生山林权纠纷，镇政府无权处理。这个观点是错误的，因为森林法第17条第2款规定:“个人之间、个人与单位之间发生的林木所有权和林地使用权争议，由当地县级或者乡级人民政府依法处理。”根据上述条文，个人之间发生的林地使用权争议

43、，乡级人民政府是有权处理的。有人认为，镇政府向王某发放了山林权证是不合法的。这个观点是正确的。因为根据森林法第3条第2款规定，国家所有的和集体所有的森林、林木和林地，个人所有的林木和使用的林地，由县级以卜地方人民政府登记造册，发放证书，确认所有权或者使用权。也就是说，发放证书的应当是“县级以上地方人民政府”，不能是乡级人民政府。但这不影响本案是复议前置案件。因为判断一个行政案件是否属于行政复议法第30条第1款规定的复议前置案件，关键看相关具体行政行为是否是“确认自然资源的所有权或者使用权的具体行政行为”。而本题中，镇政府向王某发放山林权证，是对山林权的确认，故属于复议前置案件。下面分析本题选项

44、B, C, D。以第三人身份参加行政诉讼，必须同被诉行政行为或案件审理结果有利害关系。在本题中，县政府作为复议机关作出维持决定。段某不服向法院起诉，依据行政诉讼法第26条第2款，原机关镇政府和复议机关县政府为共同被告。选项B说法错误。本题中，王某是利害关系人，为本案第三人。 根据行政诉讼证据规定)第71条第(5)项，无法与原件、原物核对的复制件或者复制品不能单独作为定案依据。本题中，王某提交协议书复印件作为镇政府发证行为的依据，若王某未能提供协议书原件，则意味着该复印件无法与原件核对，该复印件当然不能一单独作为定案依据，故选项C表述正确。行政诉讼撤诉规定第4条规定:“有下列情形之一的，可以视为

45、被告改变其所作的具体行政行为:(一)根据原告的请求依法履行法定职责;(二)采取相应的补救、补偿等措施;(三)在行政裁决案件中，书面认可原告与第三人达成的和解。”根据该条第(3)项，在行政裁决案件中，原告与第三人达成和解，且被告以书面方式认可此和解的，可以视为“被告改变其所作的具体行政行为”。所谓行政裁决，是指行政机关根据法律授权对民事纠纷作出的具有法律约束力的处理决定。本题中，段某与王某发生山林权纠纷，镇政府向王某发放了山林权证的决定，属于行政裁决。在法院审理案件过程中，若段某与王某在诉讼中达成新的协议，即行政诉讼的原告(段某)与第三人(王某)达成和解。此时，若被告书面认可的，则“可视为本案被

46、诉具体行政行为发生改变”;若被告未书面认可的，则不“可视为本案被诉具体行政行为发生改变”。选项D因没有考虑被告是否书面认可这一因素，故说法错误。20090287.许某与汤某系夫妻，婚后许某精神失常。二人提出离婚，某县民政局准予离婚。许某之兄认为许某为无民事行为能力人，县民政局准予离婚行为违法，遂提起行政诉讼。县民政局向法院提交了县医院对许某作出的间歇性精神病的鉴定结论。许某之兄申请法院重新进行鉴定。下列哪些选项是正确的？（）A.原告需对县民政局准予离婚行为违法承担举证责任B.鉴定结论应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章C.当事人申请法院重新鉴定可以口头提出D.当事人申请法院重新鉴定应当在举证期限内

47、提出答案：BD解析：本题考核行政诉讼中举证责任分配、鉴定结论。在行政诉讼中，被告对被诉行政行为负有举证责任，应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件;原告可以提供证明被诉具体行政行为违法的证据;原告提供的证据不成立的，不免除被告对被诉具体行政行为合法性的举证责任。据此，原告对县民政局准予离婚行为违法，享有举证权利，而非承担举证责任。故选项A错误。根据行政诉讼证据规定第14条，被告向法院提供的在行政程序中采用的鉴定结论，应当载明委托人和委托鉴定的事项、向鉴定部门提交的相关材料、鉴定的依据和使用的科学技术手段、鉴定部门和鉴定人鉴定资格的说明，并应有鉴定人的签名和鉴定部门的盖章。据此，选

48、项B正确。根据该规定第29条，原告或者第三人有证据或者有正当理由表明被告据以认定案件事实的鉴定结论可能有错误，在举证期限内书面申请重新鉴定的，法院应予准许。据此，重新鉴定申请必须以书面形式提出，并且必须在举证期限内提出。故选项C错误，而选项D正确。 20080289.某市卫生局经调查取证，认定某公司实施了未经许可擅自采集血液的行为，依据有关法律和相关规定，决定取缔该公司非法采集血液的行为，同时没收5只液氮生物容器。下列哪些说法是正确的？A.市卫生局在调查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人出示证件B.若市卫生局当场作出决定，某公司不服申请复议的期限应自决定作出之日起计算C.若某公司起诉，市

49、卫生局向法院提供的现场笔录的效力，优于某公司的证人对现场的描述D.没收5只液氮生物容器属于保全措施答案：ABC解析：根据行政处罚法第37条第1款，行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于2人，并应当向当事人或者有关人员出示证件，故选项A正确。 根据行政复议法实施条例15条第1款第(1)项，当场作出具体行政行为的，行政复议申请期限自具体行政行为作出之日起计算，故选项B正确。 选项C的说法正确。根据行政诉讼证据规定第63条第(2)项，在证明同一事实的数个证据中，现场笔录的证明效力一般优于证人证言。之所以现场笔录的证明效力优于证人证言，是因为现场笔录的制作形式较为严格，能够比证人证言更能反映当

50、时现场情况，更具客观性。根据该规定第巧条的规定，被告向人民法院提供的现场笔录，应当载明时间、地点和事件等内容，并由执法人员和当事人签名;当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因;有其他人在现场的，可由其他人签名。有考生认为，选项C有偏袒行政机关之嫌。但是，这是行政机关所代表的公益性所决定的。 保全措施，其目的是保全而非惩罚，而且保全的目的达到即应解除，具有暂时性。没收5只液氮生物容器，是对案件结案性的处理，不具有暂时性;而且，该没收的目的显然是惩罚该公司非法采集血液的行为，故选项D错误。实际上，没收5只液氮生物容器属于行政处罚。2008sc0287某小区按照开发时问分为两个区域，后某区房屋管

51、理局发出通知，将该小区分为三个物业管理区域，对各区域的物业管理用房作了重新划分。叶某等25户居民不服提起行政诉讼，认为通知违反物业管理条例有关规定，要求予以撤销。下列哪些说法是正确的?(2008年延期区卷二87题，多选) A.若叶某等25户居民在指定期限内未选定诉讼代表人，法院有权依职权指定诉讼代表人 B.叶某等25户居民提供证据证明通知不符合物业管理条例的规定，是承担举证责任的表现 C.若在诉讼期间叶某有妨害诉讼行为，法院可以责令其具结悔过 D.若法院经审理认为通知没有考虑物业管理条例规定的应考虑的建筑物规模和社区建设因素，可以认定通知主要证据不足答案：AC【解析】根据行诉法解释第14条第3

52、款，同案原告为5人以上，应当推选1至5名诉讼代表人参加诉讼;在指定期限内未选定的，人民法院可以依职权指定。故本题选项A正确。 对被诉行政行为的合法承担举证责任的是被告，不是原告。证明被诉行政行为违法仅是原告的举证权利而已，故选项B说法错误。 诉讼参与人或者其他人有妨害诉讼行为的，法院可以根据情节轻重，予以训诫、责令具结悔过或者处罚款、拘留;构成犯罪的，依法追究刑事责任。叶某属于本案原告之一，是诉讼参与人，故选项C说法正确。 根据合理行政原则，行政主体实施行政行为应当符合法律目的，考虑法律目的所要求考虑的因素，排除不相关因素的干扰。若在实施行政行为时没有考虑法律目的所要求考虑的因素，则构成滥用职

53、权，即严重不正当地行使该职权。故若法院经审理认为通知没有考虑物业管理条例规定的应考虑的建筑物规模和社区建设因素，可以认定通知滥用职权。所谓主要证据不足，是指行政行为缺乏必要的证据，不足以证明行政行为所认定的事实情况。主要证据不足，意味着行政主体在没有查清案件基本情况或在没有充分证据证明的情况下就作出了行政行为。选项D错误。20070284.县烟草专卖局发现刘某销售某品牌外国香烟，执法人员表明了自己的身份，并制作了现场笔录。因刘某拒绝签名，随行电视台记者张某作为见证人在笔录上签名，该局当场制作行政处罚决定书，没收15条外国香烟。刘某不服该决定，提起行政诉讼。诉讼中，县烟草专卖局向法院提交了现场笔

54、录、县电视台拍摄的现场录像、张某的证词。下列哪些选项是正确的？A.现场录像应当提供原始载体B.张某的证词有张某的签字后，即可作为证人证言使用C.现场笔录必须有执法人员和刘某的签名D.法院收到县烟草专卖局提供的证据应当出具收据，由经办人员签名或盖章答案：AD【解析】根据行政诉讼证据规定第12条第(1)项，当事人向人民法院提供录像等视听资料的，应当提供有关资料的原始载体;提供原始载体确有困难的，可以提供复制件。故选项A正确。根据该规定第13条，当事人向人民法院提供证人证言的，应当符合下列要求:(1)写明证人的姓名、年龄、性别、职业、住址等基本情况;(2)有证人的签名，不能签名的，应当以盖章等方式证

55、明;(3)注明出具日期;(4)附有居民身份证复印件等证明证人身份的文件。张某的证词除有张某的签字外，还必须符合该条规定的其他要求才可作为证人证言使用。故选项B错误。根据该规定15条，被告向人民法院提供的现场笔录，应当由执法人员和当事人签名;当事人拒绝签名或者不能签名的，应当注明原因。据此，当事人的签名并非“必须”的，故选项C错误。根据该规定第20条，人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据，并由经办人员签名或者盖章。故选项D正确。 20060285.甲乙公司签订了甲公司向乙公司购买5辆“五星牌”汽车的合同。乙公司按约定将汽车运至甲公司所在地火车站。某市工商局接举报扣押了汽车，并最终认定乙

56、公司提供的五辆“三星”牌汽车是某国外某一品牌汽车，乙公司将其冒充国产车进行非法销售，遂决定没收该批汽车。乙公司在提起行政诉讼后，向法院提供了该批汽车的技术参数，某市工商局则提供了某省商检局对其中一辆车的鉴定结论。下列哪些说法是正确的？A.甲乙公司在提供图片及技术参数时，应附有说明材料B.若乙公司提供证据证明某省商检局的鉴定结论内容不完整，法院应不采纳该鉴定结论C.某省商检局的鉴定结论为某市工商局处罚乙公司的证据，是法院采纳此鉴定结论的条件之一D.对某市工商局的没收决定，甲公司具有原告资格答案：ABC解析：根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第10条第（三）项的规定，当事人向人民法院提

57、供书证的，应当符合下列要求：（三）提供报表、图纸、会计帐册、专业技术资料、科技文献书证的，应当附有说明材料，A正确，应选。根据行政诉讼证据规定第62条第(3)项规定，对被告在行政程序中采纳的鉴定结论，原告或者第三人提出证据证明鉴定结论内容不完整的，人民法院不予采纳，故选项B的说法正确。在本题，法院审查的对象是某市工商局对乙公司处罚决定的合法性。而“某省商检局的鉴定结论为某市工商局处罚乙公司的证据”表明该鉴定结论与案件事实具有关联性。而具有关联性是法院采纳证据的条件之一，故选项C的说法正确。根据行政诉讼法解释第12条规定，与具体行政行为有法律上利害关系的人时该行为不服的，可以依法提起行政诉讼。故甲公司能否