国际结算中的“软条款”问题及其防范

1、国际结算中的“软条款”问题及其防范信用证软条款又称陷阱条款，通常是指在信用证中出现 的、受益人不容易做到或无把握做到的条款， 它亦是指不可撤销 信用证中规定的开证行或开证申请人可以单方面解除其付款责 任的条款。 其一般表现为一些可令申请人或开证行完全控制交易 进程，有权随时解除付款责任的条款。众所周知，信用证开证行 在单证相符， 单单相符条件下承担无条件的付款责任， 大大减少 了交易成本，有着汇付和托收无法比拟的优越性。然而“软条 款”的出现却“软化”了银行的责任， 从而大大限制了信用证降 低交易结算中风险作用的发挥。 “软条款”常常使受益人在议付 时处于被动地位， 进而遭受开证行拒付， 所以

2、已引起议付行和受 益人的重视。在出口风险管理中， 信用证软条款是出口商最为头疼的问题 之一，也是中国出口企业最为关注的问题。 “软条款”信用证所 带来的风险来势较猛， 我国公司每年因“软条款”信用证造成的 损失在 4000 万人民币以上。防范“软条款”信用证风险，一方 面要严格审证，拒绝“软条款”信用证。在收到来证后，应仔细 审查信用证条款， 注意发现其中的“陷阱”条款， 并坚决要求对 方按合同要求修改。 同时，不是所有似是而非的条款都是软条款， 有的只是自相矛盾的条款， 或者是开证行的失误。 要求对方澄清 或修改这些条款，是可以避免风险的。另一方面，如果货物出运后才发现信用证含有“软条款”，

3、也要冷静对付，寻找突破口。 应对信用证条款的每个细节进行透彻入微的研究，找到“软条 款”信用证本身存在的漏洞和矛盾冲突之处。有了对国际惯例的熟练掌握和对信用证条款的深刻理解， 才能在交涉中显得有礼有 节、有理有据。信用证中出现的“软条款”类型（一）信用证单据条款要求的单据出口商难以获得或根本无 法办到如要求的正本单据份数超出惯例， 尤其是检验机构出具的证 书（质量证、中两证、动植物检疫证书、原产地证等），检验部 门对这类证书一般只提供一份正本。 如果信用证中规定两份或更 多，出口商显然难以做到。再如要求的检验指标超出检验机构的 检验范围，相关证书有关检验机构根本无法出具。另外，如信用 证规定，

4、必须由开证申请人或其指定人验货并签署质量检验合格 证书或者货物收据。一般信用证均规定以卖方所在国检验机构出 具的检验证书作为议付单据。 但是，此类软条款却规定质量检验 证书或者货物收据由开证申请人或其指定人出具。这类要求由开证申请人出具质量检验证书或者货物收据的“软条款”，对受益人和出口地银行极为不利。只有开证申请人出具或经过其同意的 质量检验证书或者货物收据才能作为议付单据，等于把是否接受货物的主动权交给了开证申请人，违背了正常的国际贸易程序。（二）信用证开出后暂不生效，需待开证行另行指示后生效生效的条件有多种， 包括装船日期另行通知、 进口许可证须 核准、货物样品经检验认可等， 但大都须以

5、信用证修改的方式通 知后原证才生效。如规定：“本证尚未生效，除非运输船名已被 申请人认可并由开证行以修证书形式通知受益人”或“本证暂 不生效，待进口许可证签发后或待货样经开证人确认后通知生 效。”不管此类软条款形式如何变化，其本质集中到一点，就是 信用证必须在满足开证申请人提出的某些条件后才生效。这样， 开证申请人或开证行、通知行完全掌握了信用证生效的主动权。 这种情况一般发生在开证申请人为实力不太雄厚的中间商， 其中 最容易迷惑受益人的条款就是由开证申请人检验货物样品合格 后才通知信用证生效的软条款。 从法律上看， 即使样品与合同规 定的质量要求完全一致， 如果市场价格发生变化， 只要开证申

6、请 人拒绝发送生效通知，受益人手中的信用证仍然毫无意义。（三）信用证对银行的付款、承兑规定了若干前提条件 如规定货到目的港后须经开证人检验才履行付款责任或货 物清关后才支付或收到其他银行的款项才支付等。 这实际上相当 于将银行信用变成了商业信用， 把信用证结算变成了托收业务中 的远期承兑交单，对于出口方收汇极为不利。（四）信用证要求三分之一正本提单直接寄给开证申请人 受益人如按信用要求将 1/3 、2/3 或全套正本提单直接寄给 开证申请人（外商）后，外商即可凭此正本提单背书后到船公司 或船代理处提走货物，待出口商按信用证要求向银行交单议付， 开证行或开证申请人可能会对单据极度挑剔， 用种种借

7、口苛求一 些不符点而拒付货款，使国内出口商出现货、款两空的危险。（五）信用证中规定将海运提单抬头做成以申请人为抬头或 以申请人指定为抬头，这亦加大了受益人的风险如一份信用中证开列 FULL SET OF CLEAN ON BOARD OCEAN BILL OF LADING CONSIGNETDO APPLICANT （FULLNAME/ADDRESS） MARKED REIGHT COLLECT AND NOTIFY TO SAME AS CONSIGNEE. 开证人的这项要求与 UCP600中14k条款规定不符。14k规定： the shipper or consignor of the

8、goods indicated on any document need not be the beneficiary of the credit.而且若按此信用证操作， 则实际上已经将提单改作了记名提单， 而在 某些国家不将记名提单视为物权凭证， 在该种情况下， 当货物到 达目的港后， 由于收货人为信用证的开证人， 开证人可凭借有效 证件直接提取货物，而无须凭提单取货。而当世界价格发生变化， 开证行受开证人委托以单证存在不 符点进行拒付， 在此种情况下， 记名提单对受益人货物的处理又 造成了巨大的风险， 由于提单中抬头人为开证人， 而此时受益人 对货物的掌握程度会受到限制， 为了减少进一步风

9、险和损失， 可 能会被迫接受开证人相关的降价或减少费用的要求。（六）在出口信用证中要求的单据中要求客商签字单据 如要求受益人提供的发票由客商会签， 要求提供由客商签字的检验证等。一般来说，开证申请人出于掌握货物质量情况、装 运情况等目的， 要求受益人提供这类单据作为议付所必须提供的 单据的一部分， 本也无可非议， 但有些银行却把签字单据作为信 用证迟付、拒付的借口，而使我方出口公司屡遭降价、迟付、拒 付等损失。例如信用证中规定 COPYOFFAXSENTFROMAPPLICANT TO BENEFICIARYSPECIFYINGTHEBARCODESANDSHIPPINGMARKS(FAX T

10、RANSMISSION REPORT REQUIRE这样就把主动权交给了 买方，如若买方迟迟未发该份传单， 则会造成我方在议付时必然 的单证不符无法议付。上述是对信用证中常出现的“软条款”类型的一些粗浅看 法，面对现今国际贸易中日益增多的“软条款”问题， 需要出口 商和国际社会的共同努力， 形成全方面的规范机制， 以防范“软 条款”，尽量避免风险和损失。防范对策首先，要做到事先预防， 即在开证人开出信用证后要认真审 证，做到及早发现。在收到信用证用应立即与合同核对，看看是 否与合同一致， 对于信用证的规定的特殊要求是否能做到， 一些 不常见的单据要向有关部门咨询是否都能出具。 发现问题后要马 上与开证申请人联系对信用证做修改，尽量要求删除软条款。遇到“软条款”不要存有侥幸心理， 应坚决