合同法课堂笔记

1、合同法第一章 概说第一节 债的概念、特征、要素一、债的含义（一）汉语中的债1.民间：欠钱2.中华法系：钱和物3.借用4.我国民法：继受大陆法系民法中的债 ->我国民法是继受大陆法系的体系，与之相对的是原始（二）罗马法中的债（Obligatio 只有义务没有权利）1.涵义（1）指法律约束（法锁）（2）债务或债权（3）法律关系2.关系本质给付（包括作为与不作为，与汉语中给付一词含义不同）（三）我国民法中的债1.法律关系【民通84】2.法律约束【合同8】（四）学理中债的定义特定的当事人之间，得请求特定行为，或者应为特定行为的法律关系->特定当事人，强调相对性；得请求，即权利；应为，即义务

2、；特定行为，即给付（五）广义的债和狭义的债狭义之债：一方享有债权，另一方负担义务赠与广义的债：双方互享债权，互负债务->在遇到具体事例时，要使用法律关系的术语，例如，出卖人、买受人->债务人的债权是第二种法律关系，指在另一个法律关系中，对另一方享有债权，与原来的法律关系无关二、债的本质债的本质是债权人实现其特定利益的法律手段，即可期待信用王泽鉴：债权人有效受领给付三、债的特征（一）债的关系具有相对性发生在特定的相对人之间（二）相容性一个标的物上可以成立数个债“一物二卖”（三）平等性债务关系的成立，无论先还是后，债之间都是平等->区别于物权，物权在先，权利在先（四）债的本质是给

3、付（五）债是一种法律约束四、债的要素（一）主体债的主体是指债权债务双方，数量不限制，至少各有一人->物权关系的主体也是双方，但义务人是权利人之外的所有人->债权关系中出现第三人，是与债权人或债务人有牵连的其他人，可以说第三人不履行合同，但不适用“第三人违约”->不涉及法律关系时，用当事人来描述（二）客体：给付标的->标的可以是物（标的物）也可以是行为（给付）（三）内容：债权和债务第二节 债权一、概念：债权是债权人得请求债务人为给付的权利二、特征（一）债权是请求权->在之前，债权人不得支配标的物，也不能支配债务人的行为？（二）债权是相对权（三）债权具有相容性（四）债

4、权具有平等性（五）债权具有有期性？没有约定的，债权人得随时请求，债务人可以随时给付三、债权的主要权能（各种法律效力的表现）->权能在单独行使的时候，就不叫它本来的名字啦（一）给付请求权（二）给付受领权->没有这个权利，而受领，则构成不当得利（三）给付保有权（四）诉请履行权（五）实行、执行之效力（六）处分效力四、完全债权与不完全债权？->欠缺某一权能，即时不完全债权：（一）请求力欠缺（二）执行力欠缺（三）处分力欠缺第三节 债务一、概念第一章 合同概述第一节 概念与特征一、概念【2条】平等主体：公民、法人，也可以是其他组织协议：指的是合意二、学理定义（一）合同与契约1.民法作为继

5、受法，合同与契约其实只是翻译选词的区别）2.台湾公司法中认为从法律行为角度说，单方法律行为是契约，共同行为称为合同，即意思表示平行；我国不加以区别，统称为合同（二）双重含义在学理中，法律行为和法律关系是分别研究的，但在法律之中的用词都用合同。所以在法律中出现“合同”一词，可能指法律行为，也可能指法律关系【民通84条】债的定义在民法通则中规定，依照法律关系产生债。这里的法律关系是指合同，具体来说是由合同规定的权利义务关系。订立合同的行为则是法律行为（三）我国合同的本质1.继受大陆法的理念，合同的本质是一种合意->合意=合致=意思表示一致（四）合同是债权合意【2条】把身份协议排除在外，则剩下

6、债权协议和物权协议。但其实物权协议一经设立，其效力具有绝对性，相对人是除权利人之外的所有人。故2条中的合同应该狭义理解为债权协议，其具有相对性，仅针对特定的当事人（五）我国合同法吸收了部分英美法系的立法基础【108条】履行期限届满之前：这是继受了英美法系的内容，也称为“预期违约”【402条、403条】代理必须是以被代理人的名义，中国法中的所谓间接代理，其本质就是行纪。在英美法系出现披露代理人代理和不披露代理人代理？（六）合同仅限于私法上的合同三、特征（一）合同是一种法律行为（二）合同是双方或多方当事人意思表示一致的法律行为（三）合同是以设立、变更、终止债权债务关系为目的的法律行为第二节 合同的

7、分类一、典型合同、非典型合同（有名、无名）（一）基本语义以法律是否设有规范，并赋予名称作为划分标准（二）学理1.以一国或地区的法律是否将其设立规范作为区分->我国有15种有名合同2.有名合同是对较为常见类合同的归纳，以减轻订约的负担3.在不违反强行法律规定和风序良俗的前提下，当事人可以随意订立合同；违反强行规范中的要素，则合同不成立；在当事人没有约定时，则适用任意性规定4.法律适用（1）有名合同适用分则中的相应的规定（2）无名合同适用总则的规定（3）有名合同未适用分则规定，适用总则规定的，不违反强行性规定的，合同有效；违反强行性规定的，有可能不成立，有可能无效【214条】（4）对于分则中

8、的任意性规定，当事人没有另行约定的，分则的效力优于总则的效力（三）非典型契约的类型1.纯粹的非典型契约：其内容不符合任何有名契约的特点2.契约联立：有+无3.契约混合：数个（>=2）有名合同的内容合并起来二、双务合同与单务合同（一）基本语义一方负担义务；双方负担义务（二）学理1.双务合同和单务合同一定是由双方法律行为设立的；单方法律行为能发生债（e.g.悬赏），但不可能产生合同2.单务和双务的划分仅限于主给付义务？3.单务和双务的划分仅限于合同成立之时，在履行合同期间为的给付行为不算三、要式合同、不要式合同（一）基本语义要式合同：依照法律规定或约定，采取一定形式才能成立的合同（法律规定）

9、不要式合同：依照当事人自由选择，自由权利形式成立的合同（法律未规定）->要式合同的约定，其本身是一种预备合同（二）学理1.不要式为原则，要式为例外【197条】2.法律规定要采用要式，而当事人未采用要式，若法律有特别规定的，合同成立e.g.一方履行了主要义务，而另一方也接受了，合同成立【36条】四、诺成合同、要物合同（实践）（一）基本语义1.以除意思表示一致外，是否还要交付标的物或完成给付才能成立作为划分标准2.诺成合同，只需要意思表示一致即成立；而要物合同除意思表示一致外，还要交付标的物或完成给付才能成立（二）学理分析1.交付标的物与合同成立的不同规定【367条】【382条】->前

10、段规定原则，但书规定例外？2.物之交付为成立要件还是生效要件有争议【210条】->很多合同在成立之时自动生效五、有偿 无偿划分标准：当事人取得一定权益是否要支付一定代价（一）基本语义有偿合同是指双方当事人各因给付，而取得对待给付的合同（二）学理分析1.以当事人是否给付而取得对价（对价是英美法上说法，我国应用对待给付）2.有偿与无偿是独立类型（1）恒为有偿：买卖，互易，租赁（2）恒为无偿：赠与，借用（3）依据当事人是否约定给付报酬（即对待给付）作为划分标准->借款合同，一方为金融机构，则为双务、诺成；双方都是自然人，则是单务、要物。不要跟有偿与无偿混在一起3.区分有偿与无偿的意义（1

11、）承担责任的程度不同，无偿合同注意力较低，有偿合同注意力较高【374条】（2）订约资格有特殊规定。无民事行为能力人不能订立合同（3）债权人撤销权构成要件不同【74条】六、第三人利益合同与合同履行中涉及第三人的合同（一）第三人利益合同：当事人双方只能给第三人设定权利而不能设定义务，第三人有请求权（二）合同履行中涉及第三人的合同1.由第三人向债权人履行债务的合同【65条】->第三人不是合同的当事人，即不是合同主体。也不存在第三人违约的说法2.由债务人向第三人履行债务【64条】七、实定合同、射幸合同（一）射幸合同是指，某种不确定因素是否发生，决定合同关系的权利是否发生，以及决定权利范围的大小

12、e.g.保险合同（二）实定合同是指，合同成立（有效）时当事人的权利义务确定八、一时合同、继续合同（一）基本语义1.一时合同是指合同内容随一次给付即可实现，或者虽然采用分期给付方式，但是合同的总给付自视确定的合同2.继续合同是指，合同的内容非一次给付可完结，而是继续的实现 e.g.合伙，租赁，雇佣（无名合同）（二）学理分析1.分期给付与部分履行【72条】部分履行是违约，而分期给付是约定的2.即时清结的合同、一时的合同3.继续性合同终止是在未来失其效力4.继续性合同已经为给付，若合同被撤销或者无效，也是在未来失其效力->一般而言，无效与被撤销是在行为开始起就失去效力九、预约、本约（一）基本语

13、义1.预约指约定将来订立一定合同的合同2.本约是指为履行该预约而订立的合同（二）学理分析1.预约是一种债权合同，有约束力，不履行就是违约，但仅承担预约的违约责任，不承担本约的责任，损失的是预约的缔约成本？2.我国合同法对预约未做规定第二章 合同的订立第一节 合同订立的概念与形式一合同订立的概念【9条】1.订立合同的权利能力与行为能力（成立和生效都需要具备的条件）2.【10条】订立合同的形式与合同的形式系同义3.【13条】合同成立的程序（要约或者承诺）4.合同的订立是指订约当事人，就合同必要条文达成合意的过程->合同订立就是合同成立的过程二、合同订立的形式【10条】书面、口头和其他（明示和

14、默示）合同形式=合同成立的形式=合同订立的形式1.口头：当时人以言语为意思表示而订立合同2.书面【11条】合同书、信件、数据电文等3.其他第二节 合同订立的一般程序【13条】一、要约（一）概念、性质和有效要件1.概念【14条】->发出要约的人称为要约人，而接受要约的人成为受要约人2.性质：要约为意思表示（欲生而能生私法上效果的内在意思表示为外部行为）（1）排斥事实行为（2）适用行为能力的规定（3）能生法律拘束力3.有效要件【14条】（1）要约是特定人所为意思表示->强调特定人，就是要知道是“谁”做的意思表示（2）要约必须向相对人发出（3）要约以订立债权合同为目的（要约仅限于债）（4

15、）【14条1项】要约内容必须具体确定（5）【14条2项】经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束（二）要约邀请1.要约邀请是希望他人向自己发出要约而表示的意思【15条】2.要约邀请与要约的区别：（要约邀请不是意思表示）（1）要约邀请只是订立合同的预备行为（2）要约邀请不生法律拘束力【15条2款】商业广告，出了不具有相对人之外，具备其他要约的生效要件，则为要约，而不再是要约邀请（三）要约的法律效力要约的生效，即要约拘束力，指要约的生效以及对要约人和受要约人的拘束1.要约生效的立法例（1）发信主义：要约发出，离开要约人的控制即生效力（英美法系、香港）（2）到达主义：要约到达受要约人控制范围时生法律

16、效力（大陆法系）->到达不是送达的受领，而是到达受要约人的控制范围e.g.信件投进邮箱2.要约对于要约人的拘束力要约一经生效，要约人即受到要约的约束，不能擅自撤回撤销，或对要约内容作实质性变动3.要约对受要约人的拘束力（实质拘束力，承诺适格）->受要约人在要约生效时即取得依其承诺而使合同成立的法律地位4.要约的存续期间（承诺期间）要约的存续期间：指要约发生法律的期间，也是相对人得以承诺的期间【23条】（1）要约中定有承诺期限的，该期限为要约的存续期间（2）要约人未承诺期间的，而口头发出的->即时（区别于及时）->“即时”同步受领、“及时”合理期间（3）要约为规定承诺期间

17、，而以出面形式发出的->合理期限，超出期限，要约失效（四）要约的撤回和撤销1.撤回：在要约生效前，要约人所作出的使要约不发生法律效力的意思表示->撤回本身也是一种意思表示->撤回的条件【17条】->“通知”强调明示2.撤销：要约生效后、承诺发出前，使要约的法律效力归于消灭的意思表示->撤销的条件【18条】3.要约撤销的例外【19条】（五）要约的失效【20条】->要约的失效，指要约散失法律拘束力，即对要约人和受要约人都不再有拘束力1.要约人依法撤销要约2.拒绝要约的通知到达要约人->受要约人没有承诺的义务3.受要约人对要约内容作了实质性变更（新要约）4.

18、承诺期限届满5.要约人或受要约人死亡【课本430页】二、承诺（一）承诺的概念（二）承诺的有效要件1.承诺必须是受要约人作出的->受要约人可以是本人或者代理人2.承诺必须向要约人作出3.承诺必须在承诺期间作出4.承诺必须是无条件的5.承诺原则上应当明示（三）承诺的期间（四）承诺的效力1.合同到达，承诺生效【26条】2.承诺生效后的效力：承诺生效时，合同成立【25条】（五）撤回、逾期、传递迟延1.承诺的撤回【27条】承诺撤回的通知应在承诺通知到达前或同时到达要约人->承诺是单方法律行为，只能撤回，不能撤销2.承诺的逾期【28条】逾期即超过了承诺期间，原则上是新要约，但是要约人即时承认该

19、承诺的效力为例外3.传递迟延【29条】正常情况可以到达，因其他原因而未到达，除非要约人即时通知，否则承诺有效（六）承诺的变更1.承诺对要约内容作了实质性变更的，就是新要约【30条】<-【12条】提示性条款2.承诺对要约作非实质变更，承诺有效，除要约人即时反对的为例外三、订立合同的几种特殊形式（一）悬赏广告广告人以广告的方式表示对完成特定行为的人给付广告承诺报酬的单独行为（民国用法，即单方法律行为）【112条1款】权利人悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当按照承诺履行义务->悬赏广告只作为悬赏人的承诺，而没有相对人的要约，故悬赏广告仅是单方法律行为。->不满18岁的孩子无行为能力

20、或者限制行为能力，其不能为单方法律行为，也就是说不能进行广告的悬赏。但只要一个完全行为能力人一经作出悬赏广告，即发生债，孩子也可以作为悬赏广告的相对人。（二）视为要约的广告【15条2款】视为要约的广告即合同法14条中的_“保证现货供应，以确定期限保证供货”也都在此列？（三）招标、投标->招标、投标是指由招标人向公众发出招标公告，在诸多的投标人中选择最优者，并与之订立合同的方式->招标公告即要约邀请，投标是一种要约（四）拍卖以公开竞价的形式将拍卖物转让给最高应价者的买卖方式拍卖人进性的是要约邀请，竞买人的出价是要约拍卖人拍定就是承诺出卖人是委托人，委托拍卖人拍卖，与寄售商店的情形是一

21、样的（五）强制缔约1.相对强制缔约（1）强制缔约，但有权力选择相对人 e.g.汽车第三者保险（2）不强制缔约，但是无权选择相对人；即当事人享有订立合同还是不订立合同的自由，但是一旦订立了合同，就没有了选择的自由 e.g.共有关系人的优先购买权【230条】出租人应在出让前通知承租人，承租人有优先选择权？2.绝对强制缔约享有垄断权的人 e.g.水、电、煤气、公交（六）附合缔约附合缔约指合同条款由当事人一方预先预定，对方只有附合该合同条款，才能成立合同的缔约方式。我国未规定附合缔约，只规定了格式条款1.格式条款的概念【39条2款】2.格式条款的特征（1）有一方预先预定（2）另一方为不特定相对人（指的

22、是拟定时，是不特定相对人；订约时一定是特定相对人）（3）内容具有完整性与定形化特征（4）相对人在订约中处于从属地位3.附合缔约与格式条款（1）格式条款未与当事人协商【39条2款】（2）非格式条款即当事人可协商的条款4.格式条款与示范条款一方拟定的条款，允许当事人协商，即示范条款不允许重新拟定的条款，是格式条款 e.g. 银行保险业5.提供格式条款人的义务【39条1款】（1）格式条款的拟定应当遵循公平原则（2）对免责、限责的条款，采取合理方式进行提示和说明->合理方式【合同法解释2第六条】->未提示说明的可撤销【合同法解释2第九条】违约责任一定是合同有效的情形，合同无效或撤销后，则归

23、为缔约过失【42条】6.格式条款的无效【40条】（1）法律行为无效，格式条款无效（2）免责条款【53条】无效导致格式条款无效（3）格式条款本身无效【合同法解释2第十条】7.格式条款的解释（1）不利于条款提供原则：提供的格式条款，按文字能作出多种解释的，以不利于条款提供原则解释进行解释（2）非格式条款优于格式条款原则【41条】四、订立合同的时间和地点（一）依照要约承诺订立的合同1.承诺生效时合同成立【33条】2.合同书形式（1）【32条】（2）自然人摁手印，合同成立【合同法解释2第五条】->【合同法解释2第五条】“当事人”不准确，除了有委托的法定代表人，代表法人的签字不生效力，应该是“自然

24、人”作为当事人，即法条解释仅限于自然人（3）A法人签字的效力源于公章B伪造盗窃的公章不生效力C因管理不善，真实公章发生表见代理的效力（二）订立合同的地点1.依照要约承诺订立合同的【34条】主营业地指法人或其他组织，经常租住地指自然人2.合同书形式订立合同的【35条】【合同法解释2第四条】第三节 合同的内容和解释一、合同的内容合同作为法律行为，其内容是双方达成一致的意思表示，而意思表示一致的外在表现形式就是合同条款；合同作为法律关系，其内容就是合同的权利与义务，权利与义务的表现形式也是合同条款；也就是说合同条款既是法律行为也是法律关系（一）提示性合同条款1.起示范作用的、比较完备的条款【12条】

25、2.标的->标的即债权的客体，是当事人的权利、义务共同指向的对象->标的区别于标的物，可以是实物、行为，而标的物仅指实物【12条8项】（二）主要条款指合同必须具备的、欠缺则影响合同成立的条款1.从规范角度看（1）当事人条款：主体适格，否则条款不成立（2）标的条款【12条2项】：标的得为确定、可能、合法（3）因合同性质约定条款 e.g.买卖合同必须确定价格、标的物等（4）法律直接规定的条款【197条】2.从当事人角度看->从当事人角度看【12条】的内容可以约定，也可以不约定（三）补充条款->指主要条款以外的条款1.法律未做提示性规定或者依照合同的性质欠缺不影响合同成立的条

26、款 e.g.免责条款2.当事人未在合同内约定，但是基于合同内明示的条款，理应存在的条款；主要指习惯和特行规则3.当事人约定的，但是无须约定，直接发生效力的条款4.待定条款（未尽事宜，另行约定）二、合同的解释P436440第三章 合同的效力【44、46条】合同的生效【45条】合同的失效【4759条】合同的有效、无效、可撤销和效力待定第一节 合同的生效一、合同的成立（一）合同成立的概念双方当时人就合同的主要条款，达成合意（=合致=意思表示一致）（二）合同成立的要件->符合要件，合同则成立1.一般成立要件：当事人、意思表示、标的2.特别成立要件：要物、要式（三）合同成立的效力当事人不得擅自变更

27、或解除合同二、合同的生效与合同的有效（一）内地学理P1551.我国对于合同的生效与合同的有效未做区分，是不对滴【55条】规定的是有效要件，有效与可撤销的合同，即为生效的合同2.合同法中合同生效的效力【8条】（1）不得擅自变更或解除合同（2）当事人应当按照约定，履行自己的义务（3）相对人受法律保护，相对人以外的人的情形，法律没有明文3.立法中的效力要件【民通55条】法律行为有效三、合同成立、生效的不同情形（一）通常情形1.合同书形式2.承诺生效，合同成立3.依法成立的合同，自成立时生效（二）诺成合同意思表示一致，合同成立符合有效要件，合同成立（三）要物合同承诺生效，合同不成立交付标的物后，合同成

28、立符合有效要件，合同生效（四）要式合同【44条2款】原则上法律规定，合同需要采要式的，未采要式，合同不成立，但法律另有规定的除外（五）应当办理自动登记的合同【合同法解释1第九条、解释2第八条】1.规定应当办理批准登记手续，并批准登记后才生效的合同，在一审辩论终结前，未办理的，合同不生效（中外合资企业）2. 规定应当办理批准登记手续，未规定登记生效的，合同生效，物权不变动？（六）附生效条件的合同，自条件成就时生效【45条】（七）效力待定合同【合同法解释2第11条】追认的意思表示，到达相对人生效，合同自成立时生效第四章 合同的履行第一节 概述一、合同履行的概念【60条】合同履行，指债务人全面地、适

29、当地完成其合同义务，使债权人的合同债权得到完全实现（一）合同履行与债务履行1.债务履行，有时候包括瑕疵履行；而合同履行强调的是给付行为和给付结果的统一，使债权得以实现；另一方面，合同履行主要是债务履行，这种说法也可，但两者还是存在区别？2.履行主体和债务主体是相分离的，合同履行通常情况下由当事人完成，但特殊情况下也可以由第三人履行3.履行绝大多数情况下是作为，但也存在不作为的情况 e.g.保密义务二、履行与相近概念（给付、清偿）的区别1.债权和债务指向的对象就是给付，这时候给付就是指客体2.债务人应为之给付，就是义务；债务人得请求给付就是债权3.债务人实施了应为之给付就是履行4.债务人全面地、

30、适当地履行了债务，就是清偿5.合同履行与清偿的外延基本一致。但履行还包括瑕疵履行，但清偿必须没有瑕疵三、合同的主给付义务与从给付义务1.主给付义务，指的是债之关系上固有的、必备的，并用于决定债的类型的基本义务2.从给付义务，指的是具有补助主给付义务功能，确保债权利益能够获得最大的满足，但是不决定债之类型的义务 e.g.买卖合同的说明书、鉴定书3.从给付义务，权利人也享有请求权4.从给付义务不履行，有可能影响到主给付义务，有可能造成违约四、附随义务1.大陆法系制定法没有明文，法源表现在判例中。是指基于诚实信用原则而发生义务，该义务可以发生在前合同义务、合同义务和后合同义务2.我国附随义务，是以法

31、律的直接规定或诚实信用原则，在合同的不同发展阶段产生义务【42条】（一）通知义务双方当事人，将有关合同事项的变化，通知有关当事人（二）协助义务互相给予对方必要或者能够的协助或者帮助（三）保密义务交易过程中，不为外人知道的义务（四）保护义务（台民）五、防止损失扩大义务（不真正义务）【119条】对方违约，发现后要及时制止损害发生第二节 合同履行的原则一、全面履行原则【60条】参照【12条】二、协助履行原则【60条2款】三、诚实信用原则【60条2款】第三节 合同履行的规则合同履行的方向->基本原则；具体指出合同履行的步骤->规则一、履行主体（一）合同主体与履行主体1.合同主体是指合同关系

32、中权利义务的承担者，也就是法律关系的主体，也称为合同的当事人2.权利人得请求给付，义务人负有应为给付的义务，不履行义务要承担违约责任3.合同的履行主体是履行合同义务和接受合同义务履行的人，履行主体不享有权利，不承担义务，同时也不承担违约责任4.履行主体通常是合同主体，但要广于合同主体5.合同的义务人应当履行义务，而合同的债权人没有义务，但就债的消灭来说，债权人要受领履行，也是履行主体【91条】“债务已经按照约定履行”->按照约定履行=债务履行+债务受领=（民国）清偿（二）债务人履行1.债务人亲自履行包括单独债务人、连带债务人、承担保证责任的保证人2.债务人的履行辅助人履行（1）履行辅助人

33、包括代理人和使用人（2）代理人指的是其给付是法律行为（3）使用人是指根据债务人的意思，为了履行债务所使用的人，主要包括受雇人、运送人（三）履行行为的性质可以是法律行为，准法律行为和事实行为（四）合同关系与第三人1.根据合同的相对性原则，合同关系的当事人不包括第三人，合同当事人也不得为第三人设定权利义务2.随着社会的发展，依照法律的特别规定，可以为第三人设定利益，但是不得为第三人设定义务，这种合同称为第三人利益合同，我国民法未设规定->保险法规定，保险人和投保人设立合同，若第三人为受益人，该合同为第三人利益合同3.合同之债的涉他效力合同的债权对第三人产生的效力，就称之为涉他效力【73条】【

34、74条】4.合同的履行可以涉及第三人【64条】【65条】法律保护这种约定（五）我国合同法中的第三人履行1.由债务人向第三人履行的合同（1）概念【64条】（2）法律特征A.第三人不是合同主体B.债权人必须征得债务人同意第三人没有明示反对，推定第三人同意C.债务人必须向债权人指定的第三人履行如果第三人不予受理，债权人受理D.向第三人履行原则上不能增加履行的难度和费用如果增加，由债权人承担；第三人自愿承担的除外（3）法律效力第三人可以向债权人请求给付，可以像债务人请求履行，但是没有法律上的请求权，因为其不是合同当事人债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，应当向债权人承担违约责任2.由第三

35、人向债权人履行的合同（1）概念【65条】（2）特征A.第三人不是合同主体B.必须征得债权人同意->若没有征得第三人同意，则属于债务辅助人（3）法律效力A.债权人应当受领第三人履行，否则构成违约B.第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，应当向债务人承担违约责任3.第三人在程序法上的地位【合同法解释2第16条】二、履行标的1.就是指债的关系的客体，也称为标的【12条】2.标的包括实物、货币和劳务，若是实物，即为标的物（一）实物履行履行的标的物应当符合当事人的约定，或者依照法律规定的规格、型号来履行->代物清偿 经债权人同意，接受债务人以其他标的物代替合同标的物的，成为代物清偿（二）

36、货币履行1.按照约定的支付方法支付价款和报酬2.价格变动履行【63条】（三）部分履行【72条】【166条】所称“分批履行”是依照约定履行；但部分履行可能构成违约，具体是否构成违约取决于当事人是否进行追认三、履行期限（债务已届履行期）->债务人应为履行的时间段1.履行期限应当由当事人约定2.履行期限没有约定或者约定不明的，依照特别规定->【62条4项】所称必要的准备时间，学理上称为宽限期3.过了履行期限，债务人承担迟延履行的责任【94条3项】4.合同根据期限利益来确定->期限利益指当事人因为期限的存在而产生利益，分债权人的、债务人的、双方的。没有规定的，推定为债务人而设立【71

37、条】期限利益为债权人设立【208条】期间利益为债务人设立->两者关系：71条是合同法总则规定的内容，而208条是分则规定的。所以除了借款之外，分则没有做出规定的，一律只适用总则71条四、履行地点方式和费用1.按照约定履行2.没有约定和约定不明的履行第四节 合同没有约定或约定不明的履行规则一、协议补充【61条】->合同生效后，当事人对于合同没有约定或约定不明的条款，通过协商的方法订立补充协议（一）该协议是对原合同的补充，是原合同的组成部分（二）补充需要双方同意，补充的方法和订立合同的方法一样（三）原合同有保证合同的，须取得保证人同意【担保法24条】二、按照合同有关条款或交易习惯确定【

38、61条】->不能达成有关协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定->交易习惯的解释【合同法解释2第七条】（一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法（二）当事人双方经常使用的做法->交易习惯涉及到举证责任的，主张的一方负有举证责任三、依补充性法律规定确定【62条】第五节 双务合同履行中的抗辩权->在符合法定条件时，当事人一方有对抗对方当事人请求权的权利->本笔记所介绍的抗辩权，依据履行顺序设立一、同时履行抗辩权【66条】（一）指双务合同的当事人，在没有约定先后履行顺序时，一方在对方未进行对待给付之前，有拒绝向对方履

39、行债务的权利（二）构成要件1.须用同一双务合同互负对待给付债务2.须双方互负的债务，均已届清偿期->已届清偿期意味着请求权可以行使，清偿期届满意味着违约3.对方当事人没有履行债务，或履行债务不完全4.对方对待给付是可能履行的【110条】->同时履行抗辩权？二、后履行抗辩权【67条】当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求在当事人双方都有抗辩权时，在行使抗辩权的角度，一方不履行，而要求对方履行，则对方首先履行抗辩权，但称为后履行抗辩权？【68、69条】三、不安抗辩权（一）指双务

40、合同的当时人，一方负有先履行合同的义务，在合同生效后、履行前，有充分的证据证明，后履行一方有未来不履行或者无力履行的情形，先履行一方可以终止履行，通知对方当事人在合理的期间内提供适当担保（后置担保）；如果对方提供了担保，应当恢复履行；如果对方未提供担保，终止履行一方享有解除合同的权利【94条】属于法定解除情形（二）适用条件1.双务合同中约定，一方负有先履行义务2.有充分证据证明，后履行一方将来不履行或者无力履行【68条】（1）经营状况严重恶化，指的是合同生效后、履行前严重恶化。如果合同订立前恶化对方没有告知，属于欺诈，可行使撤销权；如果对方告知不能行使，则不允许行使不安抗辩权（2）先履行一方债

41、务已届清偿期（三）不安抗辩权行使的效力1.中止履行的效力（1）要及时通知当事人，否则可能构成违约（2）主张不安抗辩的负举证责任（3）举证不实的承担违约责任->【68条2款】当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任2.要求提供担保的效力->提供担保要给一定的合理期间3.恢复履行或解除合同的效力*选择之债，种类之债，_之债，我国没有规定就不作介绍第五章 合同之债的保全一、概念【73、74条】合同之债的保全也称为责任财产的保全，是债权人为了确保其债权的实现，防止债务人责任财产减少的一种法律措施，包括债权人的代理权和债权人的撤销权二、特征1.合同（之债）保全是债权的对外效力与债权相对

42、性的统一【73条、74条】【合同法解释1第20条】大陆法系：债权人行使撤销、代位权，不得要求次债务人履行义务 不的向第三人请求债务2.合同的保全是一种债权的权能合同债权有效成立后，代理权和撤销权就成立3.合同的保全发生在合同生效后，履行完毕前4.合同保全是保障债权实现的方法之一（维持责任财产不减少）（1）方法有四：责任财产、债的保全、债的担保、民事责任（2）责任财产：债务人向全部债权人承担责任的财产->债务人以房屋作为抵押时，房屋只用于清偿部分债权人的债务->债务人财产大于责任财产->债的担保分为人保和物保，人保是引入第三人的责任财产，扩大了责任财产->债的保全是为了维

43、持责任财产不减少第二节 债权人的代位权->代位权有三，债权人的代位权、代位追偿权、代位继承权->代位追偿权（连带债务、担保、保险公司）一方先行偿还债务，另一方有权追偿一、债权人代位权的概念【台民242】（【73条】）债权人代位权是指债务人怠于行使其权利时（到期债权），债权人为了保全自己的债权（对于债权人造成损害）得以自己的名义行使属于债务人权利（限于债权）的权利二、特征（一）债权人代位权属于实体法上的权利（二）债权人代位权是债权的一种权能（三）债权人代位权属于对外效力（只具有保全的性质，中国已经突破【合同法解释1第20条】）（四）代位权属于管理权、形成权1.台湾 代位权为管理权：是

44、债权人以自己的名义，行使债务人的权利。代他人行使权利，故是一种管理权->代理与管理的区别:代理是以被代理人的名义行使权利2.代位权为形成权【54、73条】以债权人的单方意思表示，就能够使债务人与第三人的法律关系变更三、债权人代位权的成立要件（一）债权人与债务人之间存在有效的债权债务关系1.第一个法律关系为债权债务关系->若该关系不成立、无效或者被撤销，就都不存在代位权2.第二个法律关系，大陆法系是怠于行使权利，中国规定限于怠于行使到期债权3.大陆法对第一个债权是否到期没有限定，中国内地合同法为后一个债务到期，司法解释规定两个债务都要到期【合同法解释1第13条】两个债务都要到期，但其

45、实没必要将第一个关系限定为到期4.专属于债务人自身的债权除外【合同法解释1第12条】基于亲属关系、继承关系产生的请求权，劳动者保障请求权，人身伤害赔偿请求权5.大陆法对“怠于行使”的内容没有限定，中国内地限定为诉讼和仲裁民通140T 合解（1） 13T6.怠于行使的范围大陆法系是具有财产权性质，我国限于具有金钱给付内容【合同法解释1第13条】（二）债权人有保全债权必要四、代位权的行使规则（一）债权人行使代位权，以自己名义通过诉讼方式行使【73条】（二）以次债务人为被告，以债务人为第三人【合同法解释1第16条】（三）以境外当事人为被告的，适用特殊地域管辖【合同法解释2第17条】（四）行使代位权所

46、获利益的归属大陆法系：债务人我国：债权人五、代位权行使的效力（一）对于债权人的效力1.有请求债务人承担必要费用的权利【73条2款】2. 大陆法规定债权人得以代受领但不得优先受偿，需返还债务人（二）对于债务人的效力->大陆法系直接归属债务人我国：1.次债务人应该向债权人履行清偿义务2.债务人与次债务人之间的债，消灭3.债权人与债务人之间的相应的债，消灭（三）对第三人的效力【合同法解释1第18条】债权人行使代位权后，债务人可向次债务人行使的一切抗辩权，均可以用来对抗债权人第三节 债权人的撤销权一、概念->撤销权的种类很多，使用时要加上定语【74、75条】指债务人放弃（免除【91条第5项

47、】）对第三人的到期债权、赠与或者以明显不合理低价转让财产的行为，而受让人知道该情形的，又对于债权造成损害的，债权人享有请求法院予以撤销的权利->撤销只能对意思表示和法律文书适用，对事实行为不存在撤销二、债权撤销权的性质（一）请求权说（德国通说）撤销权本质是债权人请求有债务利益的人返还利益（二）形成权说不需要债务人同意，而债权人当成意思表示就可以请求撤销（三）恢复原状的请求权->债即法锁，是一种法律拘束，所以买卖双方不需要即时完成交易，只要在2年后失效前完成即可三、债权撤销权构成要件（一）客观要件1.债务人实施了处分行为->此处指的处分行为包括免除、赠与、明显不合理低价->

48、;处分行为分为：转让、抛弃所有权、免除债务、财产上设定物权担保转让包括有偿（买卖）、无偿（赠与）、明显不合理低价抛弃是单方法律行为（没有规定）在物上设定担保也属于处分，因为无法还债是可以进行拍卖（没有规定）2.债务人的处分行为是以财产为标的，其开销不涉及3.债务人的行为危机到债权实现 ->责任财产的减少是一个因素（二）主观要件->仅限于明显不合理低价1.债务人须为恶意：明显不合理低价转让2.第三人恶意，受让人知道该情形->若受让人不知道该情形，依然不适用善意取得，因为善意取得要求是合理价格？；合理价格为买卖四、债权人撤销权的行使（一）行使方式债权人以债务人为被告，将受益人（赠

49、与）、受让人列为第三人，向被告所在地法院提起诉讼【合同法解释一23、24】（二）除斥期间【75条】撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭->诉讼时效与除斥期间诉讼时效是可变期间针对处分权，除斥期间是不变期间针对形成权五、撤销的效力（一）对于债务人的效力被撤销的债务人的行为自始没有法律拘束力->自始没有效力=有溯及力（二）对于受益人的效力【58条】返还不当得利的义务（三）对于债权人的效力受益人返还财产，归入债务人的责任财产第六章 合同的变更与转让第一节 合同的变更一、概念合同的变更在法律上和在学理中，一个是

50、狭义一个是广义的。77T狭义的变更即合同内容的变更，具体说就是合同生效以后，未履行或未完全履行前，当事人经过协议或依据法律的规定，对合同内容进行修改和补充【2条】广义的变更既包括狭义的合同内容的变更，又包括合同主体的变更->依照我国现行法律包括法定变更、协议变更和协议变更的推定二、合同变更的要件（一）原合同关系存在 对原合同的分析：1.对于有效合同的变更发生合同法上变更的效力2.对于无效合同，不是合同的变更，而是效力补齐3.可撤销合同，也可以作为合同变更的客体【54条】4.效力待定的合同还没有生效，但存在成立效力，所以可以进行成立的变更（二）合同变更的基础1.变更协议：（1）双方达成变更

51、协议（2）按原合同的程序2.【77条2款】依照原合同的办理方法，需要登记批准的还必须要登记批准3.法定变更【54条】法院没有变更的权利，只能进行部分变更（三）合同变更的时间限制应当在合同生效后、履行完毕前（四）合同变更的内容限制要保留原合同的主要内容，否则就变成了新合同第二节 合同的转让一、概念合同转让也称为合同主体的变更，是指合同的一方当事人将合同的全部或部分权利义务转让给第三人1.合同权利的转让（【79条】全部或者部分）（债权转让）2.合同义务的转让，也称为债务承担【84条】合同义务全部转让：免责的债务承担合同义务部分转让：并存的债务承担3.合同权利与义务的概括转让【88条】二、债权转让（

52、一）债权转让的概念债权转让是指合同债权人通过协议，将其债权全部或部分转让给第三人的行为（二）债权转让的生效要件1.须要有效的债权合同存在，并且转让不改变债权的内容2.债权让与人与受让人就债权转让达成合意，即债权转让的主体是债权人和第三人，债务人不是债权转让的主体，是生效要件83T 80T2K 130T->表示物的话，就用出卖人和买受人，其他则用让与人和受让人3.债权转让权利须通知债务人，通知到达后对债务人发生效力（1）通知的性质【80条】是法定义务，法定义务不履行影响法律行为的效力（2）债权人转让权利通知不得撤销，但是经受让人同意的除外【80条2款】4.合同转让的债权须具备可转让性【79

53、条】（三）债权转让的限制1.【79条】基于合同性质不能转让（1）人身关系：雇佣关系、抚养协议不（2）不作为的合同债权2.当事人约定不得转让债权3.法律规定不得转让债权【担保法61条】最高额抵押的合同债权【合同法解释一12条】（四）从权利的转让【81条】专属于合同自身的即【合同法解释一12条】（五）债务人对受让人的抗辩权【82条】（六）债务人对债权转让的抵销权【83T】债务人的债权先于或同时到期的，债权人可以向受让人抵销？三、债务承担（一）概念：【84T】债务人将合同义务全部（二）生效要件： 应当经债权人同意【84T】 免责 并存（债务部分转移，债务人未脱离债权债务关系，而与加入债的关系的第三人

54、共同承担）的债务承担（三）债务受让人的抗辩权【85T】（四）从债务的转让【86T】 1、专属于原债务人自身的除外 2、担保法23T 保证期间债权人四、债权人债务的概括转让（一）概念【88T】当事人一方经对方同意可将（二）生效要件：经对方同意（三）概括性转让的方式 1、依照概括式转让合同发生转让【88T】 2、因企业合并或分立而发生的概括性转让【90T】->连带债权、连带债务第七章 合同之债的担保->合同法里没有关于担保的规定，但担保是债法重要的组成部分第一节 概述一、概念债的担保指根据法律规定或当时人的约定而产生的为保障合同债权实现促使债务人履行债务的法律措施1.从债权角度看，合同

55、担保是为了确保合同债权的实现2.从债务人来看，债务人不履行债务由担保人承担责任，但担保人承担责任后有权向债务人追偿【担保法31T】3.在习惯上通常以“保障债权”来表述【担保法1T】4.是保障债权的实现的方法之一二、担保的特征1.从属性：担保从属于主债，以主债的存在或将来的存在为前提【担保法5、14条】<成立>->将来的存在：最高额保证2补充性：担保一经有效成立在主债的基础上补充了其他权利义务关系3.保障性：促使债务履行来保障债权实现<目的>三、担保的分类（一）一般担保、特别担保与瑕疵担保1.一般担保：债务人以其责任财产作为履行所有债务的担保（1）是债务人对所有债权人都（2）债成立一般担保成立（3）债务人没有责任财产或责任财产不足的，债权不能或不能全实现2.特别担保：指针对单个债务特别设立的担保保证定金、抵押、质押和留置3.瑕疵担保 买卖关系中，出卖人对标的物有瑕疵担保义务->该义务分为物的瑕疵担保义务与权利瑕疵担保（追夺担保）->转移标的物的债存在瑕疵担保（买卖、赠与？、互易