论缔约过失责任及其任赔偿的范围

1、论缔约过失责任及其任赔偿的范【摘要】：缔约过失责任制度由徳国法学家耶林于1861年提出，被誉为法学上的发现, 缔约过失理论的提出，推翻了传统契约法无合同便无责任的观念，对传统契约法形成了强大 的冲击，对各国立法和判例产生了深远的影响。我国1999年3月15 h公布的合同法将 缔约过失责任作为一项新的制度予以明确规范，我国合同法规定了缔约过火责任的三种 类型。缔约过失责任既不同于违约责任，也不同于侵权责任。虽然合同法确立缔约过失 责任，但对缔约过失责任赔偿的范围未作明确规定，理论界和司法界有不同的观点。因此, 对缔约过失责任赔偿的范围作一探讨是很有必要的。木文主要探讨了缔约过失责任的构成要 件及

2、缔约过失的赔偿问题。关键词：先合同义务信赖利益损害赔偿一、缔约过失责任历史般认为，缔约过失责任理论是山徳国学者耶林提出的。1861年耶林在其主编的耶林 学说年报第四卷上发表了缔约上过失，契约无效与未臻完善吋之损害赔偿一文。耶林 在该文中指出：“从事契约缔结的人，是从契约交易外的消极义务范畴，进入契约上的积极 义务范畴。其因此而承担的首要义务，系丁缔约时善尽必要的注意。法律所保护的，并非仅 是一个业已存在的契约关系，止在发生的契约关系亦应包括在内，否则，契约交易将暴露于 外，不受保护，契约一方当事人不免成为他方疏忽或不注意的牺牲品。”。缔约过失理论的提 出，推翻了传统契约法无合同便无责任的观念，

3、对传统契约法形成了强人的冲击。自耶林提 出缔约过失理论的学说后，得到了世界各国民法理论界的关注，随后便进行了较广泛、深入 而系统的研究，而且也逐渐被一些国家的立法或审判实践予以采纳。同时我国关丁缔约过失责任的立法起步也较晚，在合同法颁布前，虽然也有学者对 缔约过失责任引起关注，作些理论性的探讨，但山于我国立法上没有明确规定，在实践中适 川缔约过失责任的法律依据不足，也不可能有实践经验可总结。直到我国于1999年3月15 口公布的合同法将缔约过失责任作为一项新的法律制度予以明确规范。可以说缔约过失 责任在我国是一个新的法律制度。二、缔约过失责任概述缔约过失责任是指合同不成立、无效、被撤销或不被追

4、认，当事人一方因此受损失，而 对方当事人有过错的，应踣偿受害人损失。违约责任，侵权责任是民事责任传统组成部分, 然而缔约过失责任不同于违约责任，也不同于侵权责任。看一下前两者的定义：违约行为， 是指当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为；侵权行为是民事 主体违反民事义务，侵害他人合法权益，依法应当承担民事责任的行为。违约责任的产主是 由于当事人一方违反合同义务而给相对人带來损失，侵权责任则是于合同无较大关系，当存 在合同时，可能存在违约责任与侵权责任竞合的问题，而缔约过失责任则是在缔约过程中一 方缔约人佇过错而导致最终合同n的无法实现致使对方当事人蒙受损失。缔约人一方在合

5、同屮的过错存在于三个阶段：合同形成之前、合同形成后履行前和合同 履行后。过错分别源于缔约人一方未履行相应合同义务。缔约双方为签订合同而互相接触磋 商开始产生包括互相帮助、互相照顾、互相保护、互相通知、诚实信用等的注意义务是先合 同义务，学说上乂称附随义务。总结可知在缔约过失责任屮，一方当事人的过错发生于合同形成之前，即一方当事人违 反的是先合同义务，由此可总结缔约过失责任的构成要件：（一）缔约人一方违反先合同义 务（二）对方当事人受有损失（三）违反先合同义务的一方有过错（四）违反先合同义务与 该损火z间有因果联系。因而在缔约责任认定是，就要注意以下儿点：1、由于缔约人一方未履行先合同义务而 给

6、相对人带來损失。2缔约人一方未履行先合同义务存在过错，而非由于缔约人一方不能预 见的原因或不可抗力造成。3相对人的损失限于财产损失，即精神损失排除在外。三、缔约过失责任几种具体情形及类型在审判实践屮，根据当事人就缔约过火责任向人民法院起诉的案件，按照缔约过失责任 发生的阶段，可将缔约过失责任大致归纳为以下儿种具体情形及类型：（一）合同不成立之缔约过失责任。实践中，造成合同不成立时之缔约上过失责任有多 种类型：1 假借订立合同，恶意进行蹉商；2.泄露或者不正当地使川对方的商业秘密；3. 要约人违反有效要约，即违反合同法第十九条的规定，撤回要约；4悬赏广告不成立或悬赏 人撤销悬赏广告，致使相对人利

7、益受损害；5.违反意向书、备忘录筹初步协议中规定的义务; 6.在缔约磋商过程中，i大1 一方的不作为行为致使刈方当事人受到人身或财产损害的；7.实践 合同当事人不交付标的物致合同不成立之缔约上过失责任等。（二）介同无效吋之缔约过失责任。合同成立后，会因为各种原因归于无效。当造成合 同无效的原因在合同订立吋就已存在，并含有当事人过错因索吋，缔约上过失责任便有了产 牛可能。这种情形主要类型有：1.因一方缔约过失致使合同不具备法定或约定的形式要件而 被人民法院认定合同耒成立或确认合同无效;2.依法需经批准、登记才能牛效的合同成立后, 因未被批准、登记而使合同归于无效，无过错一方在合同成立后为准备履行

8、而受到损失；3. 效力待定合同未获追认权人追认，致使相对人利益受到损害。（三）合同被撤销之缔约上过失责任。合同成立生效后，可因意思表示不真实而被撤销, 这主要指重大谋解和因欺诈、胁迫、乘人之危造成的意思表示不真实。一般来说，撤销权总 是赋予意思表示不真实的一方，以维护其利益。这种情形主要类型有：1故意隐瞒与订立 合同有关的重要事实或者捉供虚假情况；2.未尽必要的通知、告知义务或者疏于照顾，致使 对方当事人对合同性质或条款产生重人课解而被撤销；3.缔约一方歪曲事实致使对方当事人 违背自己的真实意愿而为缔约行为；4缔约一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利 益；或以合法形式掩盖非法目的；或因一

9、方过错使订立的合同违反法律、行政法规的强制性 规定，致使合同成立后被确认无效。四、缔约过失责任的赔偿范围当事人一方凶违反合同义务而给对方当吋造成的损失可以分为直接损失与间接损失。 直接损失是指因为信赖合同成立和生效所支出的各种费用。间接损失是指如果缔约一方在合 同成立后能够获得各种机会，而在因另一方的过错导致合同不能成立的情况下，使这些机会 丧失。间接损失主耍包括：（1）因信赖合同有效成立而放弃获利机会的损失，亦即丧失与第 三人另订合同机会所蒙受的损失；（2）因身体受到伤害而减少的谋工收入；（3）其他可得利 益损失等。缔约过失责任赔偿的范围，我国现行法律未作明确规定。理论界和司法界对缔约过失

10、责任的赔偿范围有两种不同的观点：一种观点认为，其赔偿范围仅包括直接损失，而不包括 间接损失。其理由是：缔约过火责任必须是发生在合同订立阶段，其为违约责任的基本区别 在于，它发生在缔约过程中而不是发生在合同成立以后，只有在合同尚未成立，或者虽然成 立，但因为不符合法定的生效要件而被确认为无效或被撤销时，缔约人才应承担缔约过失责 任。缔约上过失责任以先合同义务的存在及违反为前提，是无合同责任，没有合同效力的约 朿，违反方只应承担相对方的直接损失。另一种观点认为，其赔偿范围既包括直接损失，又 包括间接损失。其理由是：缔约过火责任赔偿的范围应为“信赖利益”的损失。信赖利益损 火，既包括一方的缔约过失行

11、为而致信赖人的直接财产的减少，即包括直接损火，如支付各 种费川等，也包括信赖人的财产应增加而未增加的利益，即间接损失，但是这些利益应当是 在可预见的范围内。信赖利益的赔偿结杲是使当事人达到合同未曾发生时的状态，缔约未曾 发生以前的状态与现有状态之间的差距就是信赖利益损失的赔偿范围。但信赖利益不应包括 因合同成立和牛效所能获得的各种利益（如利润损火）。此种损失属丁违约责任的范围，而 不是屈于缔约过火责任范围。这两种观点中，笔者认同第二种。民事责任可分为违约责任、侵权责任及缔约责任。缔 约过失责任属于财产责任。而民事责任中关于财产责任是根据财产损失全部赔偿的原则，对 于因违反合同造成财产损失的，应赔偿相当于另一方因此所受的损失；对于因侵害他人财产 所有权而造成财产损失的，即应先返还原物或恢复原状，或川质量、数量相当的实物赔偿, 或者折合价金赔偿。赔偿全部财产损失除了赔偿直接的财产上的减少之外，还应当赔偿失去 的“可得利益”。“口j得利益”即所谓的间接损失。我国法律中侵权责任和违约责任的赔偿范 围既包括ft接损失，也包括间接损失。民爭责任是对违法行为的一种民爭法律制裁。这种法 律制裁的尺度和标准，应当是统一。只有相互统一的法律制裁尺度和标准，才能保证民事责 任的承担获得总体的相对统一。因而作为民事责任子成员的缔约过失责任应该包括直接损失