我国公司债券违约的法律对策

1、    我国公司债券违约的法律对策    王单摘 要：公司债券频繁违约给债券市场带来不小的挑战，如何科学有效的处理违约事件事关整个债券市场的发展。本文以公司债券违约事件切入，总结违约处理中存在的法律问题，最后在完善法律法规体系的大前提下，对中介机构和资信评级机构、监管主体、投资人三方主体分别提出对策，并尝试分析其他创新处置的可行性。关键词：公司债券;违约处理;法律体系;对策一、提出问题：58亿元债券违约的思考公司债券违约风险是公司债券信用风險中最主要的风险，2014年 “11超日债”违约后，我国公司债券市场步入违约常态化。2019年11、12月，两大知名

2、公司五只债券相继违约，合计约58.47亿元，对违约处理无疑是巨大挑战。根据wind资讯，截至2018年9月，2017年违约的58只债券还有32只、本金共292.5亿元未确定有效的兑付方案，从违约到确定兑付方案平均为428天，违约处理的效率和结果都不尽如人意，亟待健全法律法规体系，建立市场化债券违约处置机制。二、债券违约处理中的法律问题1.法律法规的缺失证券法公司法对债券违约处置制度作出一般性规定，部门规章和规范性文件对债券违约处置作出特殊性规范。但是对债券整个生命周期缺乏法律上的基础性安排，债券违约时同样缺少统一的处理思路和适用的法律规定。公司债券交易与发行管理办法规定了债券受托管理人的职责，

3、公司债券受托管理人执业行为准则规定受托管理人的勤勉尽责义务，赋予其以自己名义代表债券持有人提起民事诉讼、参与重组或者破产的法律程序的权利，不难发现这些仅是原则性的规定，过于笼统宽泛，且是一种消极的权利和义务，尤其在债券违约处理中，缺乏配套的程序性规定。2.现有法律法规规章的衔接困难监管部门的多样化导致法律法规、部门规章的制定逻辑不具有一贯性。公司债券发行与交易管理办法以及交易所制定的规则，均设置发行人的盈利指标的硬性条件，但证券法规定“公司最近两年连续亏损由证券交易所决定暂停其公司债券上市交易”，这可能导致发行人之前发行的公司债券被暂停上市交易，新发债券又上市交易或挂牌转让的矛盾。例如，“13

4、中企债”的发行人因最近两年连续亏损于2016年3月28日被暂停上市，而同年5月其15亿元公司债又在上交所挂牌转让。3.诉讼主体资格的规定冲突公司债券发行与交易管理办法第50条规定受托管理人可以以自身名义进行诉讼，但与民事诉讼法第53条、第54条的规定不符，立法法也规定诉讼制度仅能通过法律、行政法规进行制定，公司债券发行与交易管理办法是部门规章，显然不具备规定诉讼制度的法律位阶，故受托管理人代表诉讼存在法律上诉讼主体资格的争议。三、公司债券违约的法律对策评价和处理一种现象或行为必然需要统一的标准，混乱的监管竞争，表现为监管机构自由制定部门规章或文件，搭建起人为壁垒，加剧债券市场法律制度的零散化。

5、改革开放40年出台600多部法典，但仍缺乏规则意识，亟需体系化整合，重在提升立法质量，保证规则制定逻辑的一致性。（一）借由法律法规明确中介机构的责任中介机构往往更注重承销，忽视发行前期的尽调，尽管各中介机构都有各自的尽调工作规范，但仍需要外部的统一标准作为底线，中证协发布的行业规定约束力弱，不能作为司法裁判依据，在公司债券违约的司法诉讼中，法官很难认定是否尽到应尽义务。因此制订更为细化、效力层级更高的中介机构工作标准愈加重要。建议修改上位法以明确和细化受托管理人职责、债券违约诉讼中的权利和义务。可以借鉴公司法董事信义义务和国外信托关系中信义义务，从实体和程序上强化起诉权，谈判和资产处置的实质性

6、权利等，制定履职激励机制。（二）公司债券合同中增加仲裁协议仲裁比司法诉讼要简单快捷，海外债券的仲裁条款较为常见，我国债券认购协议书中鲜有写入“仲裁条款”。债券违约仲裁可以分流司法诉讼，缓解员额制改革下法官少但案件多的压力，也符合“市场化”趋势，快速简便的程序更有助于鼓励投资和债券交易。（三）引入投资者自担风险原则投资者自担风险、自负盈亏由民法中意思自治原则延伸而来，即每个人都应该承担自己行为所产生的责任，包括给自己和给他人造成的不利后果。长期以来，我国债券市场形成“刚性兑付”的默认规则，投资者对“保本保收益”已经习惯性信赖，这使金融投资成为了低风险甚至零风险的投资活动，随着市场的日渐成熟，“去

7、刚兑”的趋势渐显。长期来看，投资者自担风险有利于提高投资能力、丰富投资经验，促使其在理性判断后做出决策，优化和改善我国债券投资者的结构。（四）完善监管法律制度监管贯穿于公司债券从发行到兑付的全环节，监管到位的前提是债券市场相关法律体系的建立和完善。我国 “谁审批，谁监管”的原则看似合理实则不然，人为分离了公司债券从发行到退出的各个环节，割裂了债券市场。缺乏统一上位法指导，监管机构各自为政，监管标准不一，债券无法跨市场发行和交易，建议整合现有法律、部门规章，出台统一的监管法律，协调各监管机构的职能，这与场内市场和场外市场的打通合并相辅相成。民事责任以补偿性为原则，公司欺诈发行、虚假陈述的成本远低于收益，制定债券市场监管法律可以尝试突破补偿性原则的边界，与惩罚性原则相结合，大大提高公司违法违规成本，实质是提高对发行主体的要求，从监管的源头把控风险。参考文献1企业债券管理条例证券公司债券管理暂行办法公司债券发行试点办法全国银行间债券市场金融债券发行管理办法全国银行间债券市场债券交易管理办法等2关于进一步改进和加强企业债券管理工作的通知关于推进企业债券市场发展、简化发行核准程序有关事项的通知关于