对一起工商登记行政案件的法律思考复习课程

1、对一起工商登记行政案件的法律思对一起工商登记行政案件 的法律思考要点 工商行政管理部门在审査公司登记事项时应采取 形式审查的审查方式。但形式审查只是 不需要对当事人提供的材料的真实性进 行调查取证，工商机关仍然对当事人提 供的材料和工商备案的材料反映出的真 实性、合法性负有审查义务。人民法院 不能简单采取形式审查方式对于有证据 证明登记错误的，可督促行政机关自我 纠错，必要时可判决撤销或确认违法。 案情 原告于某某，男，现住济南市。 被告某市工商行政管理局。 第三 人某市房地产开发有限公司。 第三人赵 某，男，现住东营市。 第三人王某， 男， 现住东营市。 原告诉称，原告为某 房地产开发有限公

2、司股东、 法定代表人、 执行董事。 2006 年 3 月 22 日，赵某、王某持伪造的股权转让协议、公司章程、 原股东会决议在被告处进行法定代表 人、公司章程、股东变更登记 ,被告违反 法定程序进行核准 ,使原告无法行使股 东、法定代表人、执行董事的权利，影 响了原告的合法权益。请求法院依法撤 销被告对某市房地产开发有限公司法定 代表人、公司章程、股东变更登记核准 的具体行政行为 ;并被告承担本案诉讼费 用。原告向法庭提交了以下证据 :1、山东 某司法鉴定所于 2006 年 7 月 12 日出具 的鉴定书 ，该鉴定书鉴定结论 :2006 年 3 月 22 日某市房地产公司股权转让协 议上甲方签

3、字 “于某某 ”不是于某某本人 所写。 被告某市工商行政管理局答 辩称，某市房地产公司于 2006年 3 月 23 日向被告申请公司法定代表人、股东、 公司章程、执行董事变更。根据中华 人民共和国公司法第 72 条、中华人 民共和国公司登记管理条例 第 27、30、35、38、40、52条的规定，被告认为其申请材料符合法律规定 ,材料齐全，同意受理并核定其申请 ,更换企业法人营业 执照，程序合法。被告只对申请人提交 的有关申请材料和证明文件是否齐全、 是否符合有关登记管理法律法规的规定 进行书面审查 ,不对其真实性进行实质审 查,因此原告认为赵某、王某某变更材料 为虚假材料，对因此引起的后果被

4、告不 承担责任，应申请人对有关材料的真实 性承担责任。 被告于 2006年 10月 9日 向法院提供了作出被诉具体行政行为的 证据、依据 :1.中华人民共和国公司法第 72 条，中华人民共和国公司登记管 理条例第 27 条、第 30 条、第 35 条、 商企字(2001)第 67 号国家工商行政管 理局关于登记主管机关对申请人提交的 材料真实性是否承担相应责任问题的答 复。以此证明被告作出 的变更登记 行为符合法律和国家工商行政管理局相 关答复的规定。 2.公司变更登记申请书， 某市房地产公司申请书中申请变更事项 包括股东和法定代表人 ,法定代表人 “于 某某”变更为“赵某”，股东姓名 “于某

5、某、 赵某、韩剑 ”变更为 “赵某、韩剑、王某 某”。3.某市房地产公司董事、监事、经 理情况表 ,该表记录的是变更后公司的执 行董事和监事的身份情况。 4.某市房地产 公司法定代表人登记表 ,是变更后公司法 定代表人的基本情况登记。 5.某市房地产第3条、第 40 条、第 52条的规定，工公司新股东会决议，该决议载明了有关成某某股东会、变更股权、制定新的公司章程以及变更法定代表人等事项，股东签名处 “赵某、韩剑、王某某 ”。6.某市房地产公司原股东会决议，该决议载明 了将于某某的 200 万股权转让给赵某、 王某某等事项。股东签名 “于某某、赵某、 某市房地产公司股东出资情况表。 9.某市韩

6、剑”。7.某市房地产公司公司章程房地产公司关于于某某与赵某、王某某 转让股权的协议。 第三人某市房地产有 限公司答辩称同意被告的答辩意见。 第 三人赵某和第三人王某某未进行答辩。审判 本案在审理过程中，被告于2006年 12月 5日对被诉的变更登记行为 予以更正。原告于某某遂以被告已改变 具体行政行为为， 于同日申请撤回起诉。 一审法院认为，原告自愿申请撤诉是对 自己诉讼权利的处分，且其撤诉符合法 律规定，应予准许。依据中华人民共 和国行政诉讼法第 51 条的规定，裁定 如下 :准许原告于某某撤回起诉。 评析 这是一起因某房地产公司变更公司工商 登记引起的行政诉讼案件 ,一名股东通过 工商变更

7、登记，将公司的法定代表人变 更为自己，原法定代表人则以该股东系 伪造其签字为，向法院提起行政诉讼， 要求法院撤销公司变更登记 ,恢复公司原 始登记状况。本案最后的处理结果比较 简单，以被告自动改变具体行政行为 ,原 告撤回起诉结案，未进人实体审理。但 在目前的司法实践中，当事人起诉工商 行政管理机关工商登记行为的案件越来 越多，而如何认定和把握工商行政管理 机关和法院在处理该类案件中的审查方 式，一直存、在一定的分歧和疑问，笔 者试图通过对该案例的分析 ,提出一些个人的看法。 一、关于工商行政登记程序 中的审査方式学理上认为 ,设立公司登记制度的主要目的，在于公示公司 信息，以保护交易第三人利

8、益，维护交 易安全和迅捷。基于这一理论，实践中， 公司登 E 机关在办理公司有关工商登记 事项时，监管职能相对弱化，审查过程 形式化，此造成申请人提供虚假身份资 料、股东出资不实等违法行为时有发生。 当公司登记制度起不到经济监管作用， 又不能正确提供公司信息 时，作为 公司登记主管机关的工商行政管理部门 成为行政诉讼被告的几率就越来越高。 所谓公司登记的审查是指，公司登记机 关依法对公司申请登记事项进行审核、 检査，以决定是否予以登记的行为和程 序。公司的登记的审查方式主要有二种， 即形式审查、实质审查。所谓形式审查， 是指行政机关仅对申请材料的形式要件 进行审查，即审查其申请材料是否齐全，

9、是否符合法定形式，对于申请材料的真 实性、有效性不作审查。所谓实质审查， 是指行政机关不仅要对申请材料的要件 是否具备进行审査，还要对申请材料的 实质内容是否符合条件进行审查。在不 同的审查方式下，公司登记的证明效力 是不同的。于形式审查只对申请文件的 完备性进行审查，至于申请登记事项的 真实性在所不问，因 此,在该审查方 式下，公司登记的证明力较弱 ;实质 001 年 3 月 15 日，国家工商行政管 : 理局作出 工商企字 (2001)第 67 号关于登记主管 机:关对申请人提交的材料真实性是否承 担相应责任问 :题的答寫，该批复明确规 定，申请人提交的申请材：料和证明文 件是否真实的责任

10、应申请人承担。 登 =记 主管机关的责任是对申请人提交的有关 申请材料：和证明文件是否齐全，以及 申请材料和证明文件及其所记载的事项 是否符合有关登记管理法律法规的规定 进行审查。因申请材料和证明文件不真 实所引起的后果，登记主管机关不承担 相应责任。但是，对不符合规定条件或 不按规定程序予以登记的，登记主管机 关应根据情节给予相关工作人员相应的 行政处分 ;构成犯罪的，交司法机关处理。 该规定即是工商行政部门采取形式审査 方式的主要法律依据。 而且，随着 经济的发展 ,公司的数量越来越多，要求 公司登记机关对众多公司提供的信息的 真实性进行实质审查也并不现实，所以 实质审查的观念也是无法适应

11、市场经济 发展要求的。 二、关于形式审查的审查 标准 笔者认为形式审查毕竟是审 查，对工商机关而言，只是不需要对当 事人提供的材料的真实性进行调查取 证，但仍然对当事人提供的材料和工商 备案的材料反映出的真实性、合法性负 有审查义务，那种认为只对材料的数量 齐全负责的观点是值得商榷的，行政机 关至少应该从形式上排除虚假材料，它 的审查限度应该为在专业注意的尽可能 范围内对材料真实性负责。 工商登记审 查应该包括以下内容：首先应该审查当 事人提交的材料是否数量上足够，是否 符 合法律法规规定的法定形式；其 次应该审査当事人提交的材料是否符合 法律、法规、公司章程的规定，因为材 料的合法性只要进行

12、形式审查即可确 定，不需要工商机关进行调查，因此工 商机关应该对当事人提交的材料合法性 进行审查，如果提交的资料反映的内容 不足够，应该让其补充 ,如果不符合法律 规定的内容和程序，工商机关也应有义 务让其改正。 具体到有限责任公司 工商登记审查，第一，对股东会决议的 召开、议事、和表决程序是否符合公 司法和公司章程，工商机关是有审查 义务的。当然对于股东会和董事会决议 违背法 f 和行政法规，工商机关更负有 实施法律的义务。第二，工商机关对备 案材料和当事人提交的材料的差异是负 有审査义务的。公司章程、法定代表人 的签名、自然人股东的签名等都是在工 商机关备案的。对于当事人提供的法定 代表人

13、的签名与备案的法定代表人签名 存在明显差异的，只要比对一下备案的 法定代表人签名肉眼即可发现的虚假， 应该属于形式审查的义务范畴。如本案 中，原告向法庭提交了其任董事长期间 在发票、文件等上面的签字，以证明股 权转让协议中其签字系假冒。应该说 ,原 告提交的这些签字如果与工商机关的备 案是一致的，那么作为正常人的注意是 完全可以发现真伪的。本案中，原告还 同时向法庭提交了其委托的鉴定机构对 笔迹的鉴定结论，对此，笔者认为，如 果对于非经笔迹鉴定不能发现真伪的签 名应当是不属于形式审查的义务。 三、 关于司法的审查标准和裁判 人民 法院应如何对行政机关采用形式审查方 式 作出的行政行为进行司法审

14、查 呢？一种意见认为，行政机关依当事人 申请，在当事人依法提交申请资料的基 础上，依照法定要求对申请资料予以书 面审核，对于当事人之间的民事实体法 律关系不作实质性调查。因而，行政行 为被提起诉讼后，法院对行政机关不能 苛求，对行政行为的合法性审查也应遵 循形式审查的标准，即只要行政机关能 够证明，当事人提交的材料齐全、符合 法定形式、无形式瑕疵，该行政行为即 属合法，法院就应维持被诉行政行为。 笔者认为，上述观点不仅不符合我国行 政诉讼法规定的合法性审查原则的真实 含义，而且同我们的司法理念也是相悖 的。工商行政管理机关在办理公司设立 登记、变更登记或注销登记时 ,切实履行 了形式审查的义务

15、，但在诉讼中确有证 据证明当事人提供了虚假申请材料或通 过违法手段骗取了工商登记，法院如果 按照形式审查的理念 ,判决维持被诉登记 行为，其结果将是非常消极的。首先， 客观存在的违法登记行为将无法得到纠 正，受到损害的当事人于受行政行为效 力的约束，将继续承受不公平的待遇而 无法得到司法救济 ;其次，司法监督的真 空，将不利于行政机关责任意识的加强， 行政机关很难有压力和动力提高行政执 法水平 ;第三,从我国国情和民情出发， 法 院如果维持事实上已被证明是错误的行 政登记行为，显然无法得到社会公众的 广泛认同 ,司法权威和公信力必然受到影 响。所以，法院在审理该类案 件时， 对那些有证据证明当事人确实提供了虚